Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-6757/2021

г. Хабаровск

15 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 08.07.2021 г., полный текст мотивированного решения изготовлен 15.07.2021 г. 

Арбитражный суд Хабаровского края 

в составе судьи Зверевой А. В.

при ведении протокола помощником судьи Лашуня Ю.С..

рассмотрев в заседании суда дело по заявлению Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю

киндивидуальному предпринимателю ФИО1 

опривлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ

при участии: 

от заявителя – не явились;

от лица, привлекаемого к ответственности – не явился

Сущность спора: Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Хабаровскому краю  (далее – Управление Роспотребнадзора по Хабаровскому краю, Управление, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1  (далее – лицо, привлекаемое к административной ответственности, предприниматель) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.10 КоАП.

Представители сторон, извещенных надлежащим образом в силу положений статьи 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания, в заседание суда не явились. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дела рассмотрено в их отсутствие.

Управлением представлены дополнительные пояснения к заявлению.

Суд установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1, зарегистрированного 06.06.2019 Межрайонной инспекцией ФНС № 1 по Амурской области за основным государственным регистрационным номером записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя 319280100018100, ИНН 

<

***>.

При проведении административного расследования в отношении индивидуального предпринимателя ФИО1, ИНН 

<

***>, ОГРНИП 319280100018100, по результатам рассмотрения информации вх. от 04.03.2021 № 2854, фото-видео съемки от 12.03.2021, объяснения ФИО2 от 12.03.2021, протокола осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 12.03.2021, опроса гражданина 12.03.2021, кассовый чек от  11.03.2021, в ходе административного расследования, непосредственно обнаружено следующее.

12.03.2021 при проведении осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов в период с 12 час 10 мин. до 14 час 30 мин., установлено, что индивидуальный предприниматель ФИО1, осуществляющий деятельность по адресу: 

<

...>, в районе автобусной остановки «Торговый центр ЭВР», торговый павильон «Nickpack» по продаже кальянов и сопутствующих товаров к ним, в том числе табак для кальянов в ассортименте, в составе которого имеется табак и никотин, с наличием специальной акцизной марки для табачной продукции, а также жевательной смеси без содержания табака с содержанием никотина в ассортименте.

Так, в розничной продаже находится жевательная смесь без содержания табака и содержанием никотина «ORIGINAL» вкус «энергетик», масса 13 гр. со знаком «18+»,  произведено ООО «Альфа»,  адрес:   109428,  г. Москва, ул.

Стахановская, дом, 6, строение 6, этаж 1 А, ком. 6, дата изготовления 29.11.2019 срок хранения 12 мес. В составе имеется никотин высшей степени очистки крепостью 100 мг. и 170 мг. штрих код 4631148590977 и 4631148590984 по цене 400 руб. за единицу товара в количестве 4 упаковок крепостью по 100 мг. и 7 упаковок крепостью по 170 мг., всего 11 упаковок. Срок годности на данный товар истек 29.11.2020.

В ходе административного расследования проведен 12.03.2021 опрос гражданина из которого следует, что им 11.03.2021 приобретен товар - пищевая никотинсодержащая продукция, никотинсодержащая продукция предназначенная для жевания, сосания, а именно жевательную смесь без содержания табака и содержанием никотина «ORIGINAL» вкус «энергетик», масса 13 гр. со знаком «18+», произведено ООО «Альфа», адрес: 109428, 

<

...> дом, 6, строение 6, этаж 1 А, ком. 6, дата изготовления 29.11.2019 срок хранения 12 мес., в составе имеется никотин высшей степени очистки крепостью 170 мг. штрих код 4631148590984 по цене 400 руб., товар им оплачен и выдан ИП ФИО1 .кассовый чек кассира от 11.03.2021 в 16 час. 45 мин. 36 сек., «Nickpack» 

<

...>, на сумму 400 руб. срок годности на данный товар истек 29.11.2020

ИП ФИО1 в ходе административного расследования документы, позволяющие определить прослеживаемость реализуемых ИП ФИО1 -»-некурительной никотоносодержащей продукции (счет-фактура, накладная) по адресу осуществления деятельности: 

<

...>, в районе автобусной остановки «Торговый центр Эвр», а также документ, подтверждающий соответствие некурительной никотоносодержащей продукции предлагаемого к розничной продаже ИП ФИО1 обязательным требованиям, не представлены в Управление Роспотребнадзора по Хабаровскому краю.

Тем самым, ИП ФИО1 допускает реализацию некурительной жевательной смеси, в составе которой никотин, не прошедшей процедуру подтверждения соответствия установленным требованиям безопасности, в результате чего создаётся угроза причинения вреда жизни и здоровью граждан. Создает высокий уровень опасности для населения различных возрастных групп, формируя состояние здоровья у населения.

Осуществление ИП ФИО1 розничной продажи жевательной смеси без содержания табака, в составе которой имеется никотин, противоречит нормам действующего законодательства, создает потенциальную возможность причинения вреда здоровью, способствует вовлечению в процесс потребления никотина.

В целях недопущения оборота вышеуказанной некурительной никотинсодержащей продукции с нарушением установленных требований на продукцию - жевательная смесь без содержания табака - в количестве 11 шт. наложен арест, о чем составлен протокол о наложении ареста на товары от 12.03.2021, опечатан печатью Управления Роспотребнадзора по Хабаровскому краю и оставлен на хранение ИП ФИО1 по адресу: 

<

...> в районе автобусной остановки «Торговый центр Эвр».

Факт нарушения зафиксирован в протоколе осмотра от 12.03.2021

Уведомлением от 12.03.2021 г. предприниматель извещен о том, что составление протокола по выявленному факту состоится 26.03.2021 г. в 10-40. Уведомление вручено предпринимателю ФИО1 лично под роспись 12.03.2021 г.

26.03.2021г. главным специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей ФИО3, в отношении ИП ФИО1., при его участии, составлен протокол № 683 об административном правонарушении, предусмотренном  частью  2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Поскольку дела об административных правонарушениях, предусмотренных  частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, совершенные юридическими лицами, и индивидуальными предпринимателями согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ рассматриваются арбитражными судами, административный орган обратился с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям за исключением случаев, предусмотренных статьями 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа.

За указанные действия, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, административная ответственность установлена частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, предусмотрен штраф на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Субъектами административной ответственности, предусмотренной статьей 14.43 КоАП РФ, являются изготовители, исполнители, продавцы продукции (индивидуальные предприниматели и юридические лица).

В соответствии со статьей 18 Федерального закона «О техническом регулировании» от 27.12.2002 № 184-ФЗ (далее - Закон №184-ФЗ) подтверждение соответствия осуществляется, в том числе в целях удостоверения соответствия продукции, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работ, услуг или иных объектов техническим регламентам, стандартам, сводам правил, условиям договоров; содействия приобретателям, в том числе потребителям, в компетентном выборе продукции, работ, услуг.

Статьей 20 Закона № 184-ФЗ предусмотрено, что подтверждение соответствия на территории Российской Федерации может носить добровольный или обязательный характер. Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации. Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах: принятия декларации о соответствии (декларирование соответствия); обязательной сертификации.

Изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (п. 1 ст. 10 TP ТС 021/2011).

Согласно ст. 5 TP ТС 021/2011, пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

В соответствии с п. 1 ст. 23 TP ТС 021/2011, выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция подлежит декларированию соответствия.

В соответствии со ст. 7 TP ТС 021/2011, пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Таким образом, отсутствие документов, подтверждающих соответствие продукции требованиям TP ТС 021/2011, создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, в том числе детей, в связи с тем, что подтвердить соответствие продукции обязательным требованиям TP ТС 021/2011, в том числе требованиям безопасности, не представляется возможным.

Согласно пункту 4 статьи 7 Закона РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300-1 если на товары (работы, услуга) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами. Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 3 статьи 10 Закона РФ «О защите прав потребителей» N 2300-1 от 07.02.1992 информация об обязательном подтверждении соответствия товаров представляется в порядке и способами, которые установлены законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и включает в себя сведения о номере документа, подтверждающего такое соответствие, о сроке его действия и об организации, его выдавшей.

Учитывая применение и свойства бестабачной жевательной смеси,  суд приходит к выводу, что данная продукция относится к категории пищевой продукции в связи с чем, к ней применимы требования безопасности, установленные TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции».

Употребление продукции посредством жевания, рассасывания никотинсодержащей продукции в полости рта (путем помещения под верхнюю губу), в последующем мгновенное проникновение в организм через слизистые покровы рта, а с помощью слюны - попадание в желудок, подтверждает, что данный вид продукции относится к пищевой.

Влияние на организм жевательных смесей обусловлено содержащимся в них никотином. Потребители жевательных и сосательных смесей получают более внушительную разовую дозу никотина в сравнении с сигаретами.

Евразийская экономическая комиссия в письме от 20.12.2019 года N НВ-3122/1 указала, что любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания - (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом технического регулирования TP ТС 021/2011 и должна соответствовать требованиям безопасности данного регламента, а также с учетом области распространения технических регламентов Союза (Таможенного союза) на отдельные виды пищевой продукции. Согласно положениям Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года продукция, на которую распространяются требования технических регламентов Союза (Таможенного союза), должна выпускаться в обращение на территории Союза, при условии прохождения необходимых процедур оценки соответствия, установленных соответствующим техническим регламентом Союза (техническими регламентами Союза). Таким образом, выпускаемая в обращение пищевая продукция должна сопровождаться документами об оценке соответствия (свидетельство о государственной регистрации продукции или декларация о соответствии) и маркироваться единым знаком обращения продукции на рынке Союза.

В статье 4 TP ТС 021/2011 определено понятие пищевой продукции - это продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.

В силу ст. 5, 7 TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

 Пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей   пищевой   продукции,   обязаны   осуществлять   процессы   ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (ч. 1 ст. 10 TP ТС 021/2011).

Оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в форме подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции (ч. 1 ст. 21 TP ТС 021/2011).

Как следует из материалов дела, 12.03.2021 при проведении осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов в период с 12 час 10 мин. до 14 час 30 мин., установлено, что ИП ФИО1, осуществляет деятельность по продаже кальянов и сопутствующих товаров к ним, в том числе табак для кальянов в ассортименте, в составе которого имеется табак и никотин, с наличием специальной акцизной марки для табачной продукции, а также жевательной смеси без содержания табака с содержанием никотина в ассортименте.

Так, в розничной продаже находится жевательная смесь без содержания табака и содержанием никотина «ORIGINAL» вкус «энергетик», масса 13 гр. со знаком «18+»,  произведено ООО «Альфа»,  адрес:   109428,  

<

...> дом, 6, строение 6, этаж 1 А, ком. 6, дата изготовления 29.11.2019 срок хранения 12 мес. В составе имеется никотин высшей степени очистки крепостью 100 мг. и 170 мг. штрих код 4631148590977 и 4631148590984 по цене 400 руб. за единицу товара в количестве 4 упаковок крепостью по 100 мг. и 7 упаковок крепостью по 170 мг., всего 11 упаковок. Срок годности на данный товар истек 29.11.2020.

Предприниматель, реализуя спорную продукцию, принимает на себя риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с несоответствием данного товара требованиям и регламентам, применяемым на территории Российской Федерации. Таким образом, предпринимателю надлежало проверить товар на соответствие его действующему законодательству перед его реализацией, и не допустить в товарооборот продукции, не прошедшей процедуру ее соответствия требованиям Технического регламента.

Реализация пищевой продукции без документов, подтверждающих ее качество и безопасность (декларация о соответствии), а также с истекшим сроком годности создаёт потенциальную угрозу причинения вреда жизни и здоровью населению.

Учитывая изложенное, при реализации некурительной никотинсодержащей продукции без документов, подтверждающих её соответствие требованиям технических регламентов по показателям безопасности, создаётся угроза причинения вреда жизни и здоровью граждан, что квалифицируется по ч. 2 ст. 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обстоятельства совершенного предпринимателем административного правонарушения подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

Вина предпринимателя выражается в нарушении требований технических регламентов, подлежащих применению при выпуске в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, без документов соответствия товаров техническим регламентам, подтверждающих безопасность продукции. 

предприниматель не обеспечил должный контроль со своей стороны к недопущению выявленных нарушений, а так же не представило доказательств, подтверждающих принятие всех зависящих от него мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства, а также отсутствия возможности для их соблюдения. Осуществляя реализацию товара с нарушением требований технических регламентов, продавец не может не знать о возможности наступления вредных последствий от таких действий, следовательно, в действиях юридического лица содержатся признаки субъективной стороны вменяемого административного правонарушения.

Возможность применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ у суда отсутствует. 

Учитывая характер и степень общественной опасности совершенных правонарушений, суд не усматривает оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и освобождения предпринимателя от административной ответственности.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от трехсот тысяч до шестисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Исходя из принципа дифференцированности, соразмерности и справедливости наказания, учитывая совершение правонарушений впервые,  суд считает возможным применить к предпринимателю  административное наказание  в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, с конфискацией предметов административного правонарушения, что, по мнению суда, отвечает целям наказания, а равно принципам законности, справедливости, неотвратимости и целесообразности юридической ответственности.

Арестованная, согласно протоколу о наложении ареста на товары  от 12.03.2021г. никотиносодержащая продукция, подлежит направлению на уничтожение в установленном порядке. Данная продукция находится на хранении у ИП ФИО1 по адресу: 

<

...> в районе автобусной остановки «Торговый центр Эвр».

Административный штраф должен быть уплачен не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу по следующим реквизитам: 

Реквизиты для оплаты наложенных административных штрафов: Р/с 

<

***>, отделение Хабаровск банка России//УФК по Хабаровскому краю (Управление Роспотребнадзора по Хабаровскому краю), ИНН 

<

***>, КПП 272401001, ОКТМО 08701000, БИК 010813050, л/с 

<

***>, ~чюд платежа 141 1 16 01061 01 0003 140, УИН 14104270005400135590.

с указание даты вынесения решения судом – 15.07.2021 г. и номера дела – А73-6757/2021.

Не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения в законную силу представить в суд документы, подтверждающие уплату штрафа.

Порядок, сроки привлечения общества к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ. 

Руководствуясь статьями 2.4, 4.1, 4.1.1, частью 2 статьи 14.43, частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации    

 

                                                    Р Е Ш И Л:

индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца С. Ивановка Ивановского района Амурской области, проживающего по адресу: с. Ивановка, Ивановского района Амурской области, ул. Высокая, д. 15, кв. 2 зарегистрированного 06.06.2019 Межрайонной инспекцией ФНС № 1 по Амурской области за основным государственным регистрационным номером записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя 319280100018100, ИНН 

<

***> привлечь к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ и  назначить административное наказание в виде административного штрафа в размере 30.000 (тридцать тысяч) рублей в доход федерального бюджета. 

Направить на уничтожение в установленном порядке товар (жевательная смесь) в количестве 11 штук, арестованный и изъятый у индивидуального предпринимателя ФИО1, согласно протоколу о наложении ареста на товары от 12.03.2021г..

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Хабаровского края.

СудьяЗверева А. В.