АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-203/2019

13 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Барбатова А.Н.

Судей: Ульяновой М.Ю., Яшкиной Е.К.

при участии:

от публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»: ФИО1, представитель по доверенности от 18.06.2018 № ДЭК-71-15/749Д

от муниципального унитарного предприятия «Электросеть»: ФИО2, директор

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

на решение от 06.08.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2018

по делу № А73-6354/2018 Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции - судья Манник С.Д.; в апелляционном суде - судьи Швец Е.А., Тищенко А.П., Харьковская Е.Г.

по иску публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 690091, 

<

...>)

к муниципальному унитарному предприятие «Электросеть» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 682860, Хабаровский край, Ванинский район, рабочий поселок Ванино, бульвар Приморский, дом 6)

третье лицо: акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» в лице филиала « Хабаровские электрические сети»

о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии

Публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее - ПАО «ДЭК», общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к муниципальному унитарному предприятию Ванинского муниципального района «Электросеть» (далее - МУП «Электросеть», предприятие) о взыскании 68 205 руб. 12 коп. задолженности по оплате стоимости потерь электрической энергии в сетях за февраль 2018 года (с учетом изменения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Определением от 21.05.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечено акционерное общество «Дальневосточная распределительная сетевая компания» (далее - АО «ДСРК»).

Решением суда от 06.08.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2018, в удовлетворении иска отказано.

ПАО «ДЭК», не соглашаясь с решением и постановлением, в кассационной жалобе просит их отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска. Ссылаясь на то, что количество потребления электроэнергии на общедомовые нужды в ветхих и аварийных домах ограничено объемом, рассчитанным по нормативам, независимо от того, кто является исполнителем коммунальных услуг, заявитель считает неправомерным вывод судов о допустимости превышения такого объема потребления при расчете ее полезного отпуска когда исполнителем коммунальных услуг является ресурсоснабжающая организация.

МУП «Электросеть» в отзыве и его представитель в судебном заседании, возражая против доводов заявителя и удовлетворения его кассационной жалобы, выразило согласие с принятыми судебными актами.

АО «ДСРК» отзыв на кассационную жалобу не представлен.

Представитель ПАО «ДЭК» в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, дав по ним объяснения.

АО «ДСРК», извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечило, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в его отсутствие.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ законность решения от 06.08.2018, постановления от 13.11.2018, Арбитражный суд Дальневосточного округа считает судебные акты подлежащими отмене.

Как установлено судами, между ПАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и МУП «Электросеть» (сетевая организация) заключен договор покупки электрической энергии на компенсацию потерь от 01.04.2014 № 41, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу предприятию электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче по электрическим сетям, а сетевая организация - приобретать оплачивать указанный объем электрической энергии (мощности) в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Порядок определения объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, предусмотрен в разделе 3 договора.

Точки поставки, по которым определяется объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к электрической сети сетевой организации, согласованы в приложении № 2 договора.

ПАО «ДЭК» в феврале 2018 года осуществляло отпуск электроэнергии ее потребителям, в том числе в многоквартирные дома (МКД) № 1, 3, расположенные в 

<

...> Октября.

Стоимость потерь энергии на сумму 3 889 834 руб. 23 коп. предъявлена обществом к оплате ответчику путем выставления счета-фактуры от 28.02.2018 № 0243/2 и направления акта приема-передачи электрической энергии от 28.02.2018 № Д04ХЭ000243, подписанного сетевой организацией с разногласиями в отношении объема потерь -24 101 кВт.ч на сумму 68 205 руб.12 коп.

ПАО «ДЭК» 22.03.2018 направило в адрес ответчика претензию № 907 с требованием погашения образовавшейся задолженности до 31.03.2018, которая осталась без удовлетворения.

Ссылаясь на неисполнение МУП «Электросеть» денежного обязательства, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Правовые основы экономических отношений в области электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии наряду с Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» регулируются утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения № 442), а также Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

В соответствии с пунктом 128 Основных положений № 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Пунктом 50 Правил № 861 предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Определение объема фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, а при отсутствии приборов учета - расчетным способом (пункт 136 Основных положений № 442).

При рассмотрении дела суды, установив факт наличия в сетях предприятия в спорный период потерь электроэнергии, оплаченных ответчиком на сумму 3 821 629 руб. 11 коп., признали необоснованным отнесение истцом на потери объем электроэнергии - 24 101 кВт.ч, зафиксированный общедомовыми  приборами учета, установленными в МКД № 1, № 3 по ул. 65 лет Октября, которые являются расчетными с 29.05.2017.

Возражения ПАО «ДЭК», которые сводились к тому, что объем поставленной энергии в указанные дома, признанные аварийными, определяется в пределах норматива потребления коммунальной услуги на общедомовые нужды, судами отклонены. При этом в судебных актах со ссылкой на Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2016), утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ от 06.07.2016 (вопрос 3, далее - Обзор №2 (2016), сделан вывод о допустимости включения в полезный отпуск электроэнергии превышения ее объема, рассчитанного по нормативам потребления, когда исполнителем коммунальных услуг является ресурсоснабжающая организация.

Между тем судами не учтено следующее.

Спор возник между сторонами в отношении объема потерь в объектах жилищного фонда.

Согласно пункту 44 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (в редакции от 26.12.2016, далее - Правила № 354) размер платы за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды в случаях, установленных пунктом 40 настоящих Правил, в многоквартирном доме, оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, за исключением коммунальной услуги по отоплению, определяется в соответствии с формулой 10 приложения № 2 к настоящим Правилам.

При этом распределяемый в соответствии с формулами 11 - 14 приложения № 2 к настоящим Правилам между потребителями объем коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды за расчетный период, не может превышать объема коммунальной услуги, рассчитанного исходя из нормативов потребления соответствующего коммунального ресурса в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, за исключением случаев, если общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме, проведенным в установленном порядке, принято решение о распределении объема коммунальной услуги в размере превышения объема коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, определенного исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета, над объемом, рассчитанным исходя из нормативов потребления коммунального ресурса в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, между всеми жилыми и нежилыми помещениями пропорционально размеру общей площади каждого жилого и нежилого помещения.

Установленный в пункте 44 указанных правил порядок определения размера платы за коммунальные услуги, в том числе электроснабжения, предоставленные на общедомовые нужды вопреки выводу судов обеих инстанций применяется вне зависимости от способа управления многоквартирным домом всеми исполнителями коммунальных услуг.

Расчет объема полезного отпуска электроэнергии по нормативам потребления коммунальной услуги на общедомовые нужды ПАО «ДЭК» обосновало установкой общедомовых приборов учета электроэнергии в МКД № 1, № 3 по ул. 65 лет Октября в п. Токи, которые на основании постановлений администрации сельского поселения «Поселок Токи» от 31.08.2015 № 119, № 120 признаны аварийными и подлежащими сносу.

Факт оборудования ответчиком аварийных объектов общедомовыми приборами учета, после их признания таковыми, установлен судами при рассмотрения дела.

Исходя из правовой позиции, изложенной в Обзоре № 2 (2016), ответчик вправе использовать показания общедомовых приборов, установленных в указанных МКД для определения объема потребленных энергоресурсов на общедомовые нужды, однако размер обязательств по ним конечных потребителей, в интересах которых действует истец при осуществлении энергоснабжения, ограничен утвержденными нормативами потребления.

Следовательно, у судов не имелось оснований для отнесения спорного объема электроэнергии, превышающего нормативы потребления коммунальной услуги на общедомовые нужды, к полезному отпуску электроэнергии и считать такое превышение при расчете допустимым, поскольку такой вывод противоречит пункту 44 Правил № 354 в редакции, действующей с 30.06.2016.

С учетом изложенного судебные акты об отказе во взыскании 68 205 руб. 12 коп., составляющих стоимость электроэнергии на компенсацию потерь, принятые с неправильным применением норм материального права на основании частей 1, 2 статьи 288 АПК РФ подлежат отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении иска, при рассмотрении которого все значимые обстоятельства судами установлены на основании всестороннего и полного исследования доказательств, но допущено указанное нарушение.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины по иску – 42 449 руб., по апелляционной и кассационным жалобам в сумме 6 000 руб. относятся на ответчика в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 06.08.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2018 по делу № А73-6354/2018 Арбитражного суда Хабаровского края отменить.

Взыскать с муниципального унитарного предприятия «Электросеть» в пользу публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» 68 205 руб. 12 коп. задолженности и 48 449 руб. в возмещение судебных расходов, а всего 116 654 руб. 12 коп.

Арбитражному суду Хабаровского края выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           А.Н. Барбатов                   

Судьи                                                                                    М.Ю. Ульянова         

 

Е.К. Яшкина