Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А73-19501/2018

г. Хабаровск

28 декабря 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 декабря 2018 года

Мотивированное решение изготовлено 28 декабря 2018 года

Арбитражный суд в составе: судьи Руденко Р.А., с участием помощника судьи Малеваной В.В., ведущей протокол судебного заседания с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» 

о признании незаконным и отмене постановления 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора от 26.10.2018г. № 119/2018/30 о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ. 

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности № 52/2 от 24.05.2017г.;

от административного органа: ФИО2, представитель по доверенности от 28.09.2018г.

Суд установил: Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора от 26.10.2018г. № 119/2018/30 о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб.

В соответствии со ст. 163, 184 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв с 17.12.2018г. по 24.12.2018г.

Представитель Предприятия в судебном заседании заявленные требования поддержал, факт правонарушения не признал, считает, что материалы дела не содержат доказательства совершения правонарушения, а также вины предприятия, также считает выявленное правонарушение малозначительным. 

Представитель административного органа в судебном заседании заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнениях к нему, считает, что факт правонарушения подтверждается материалами дела.  

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

Как следует из материалов дела, Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее - ФКП «УЗКС МО РФ», Предприятие) в адрес 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора поступило извещение о начале строительства объекта (далее – 119 Отдел) В-42/16-50 (исх. № ФКП/ВВО/5/3721 от 11.07.2018г.) «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50)».

В связи с поступлением извещения о начале строительства объекта В-42/16-50, приказом заместителя начальника 119 Отдела ФИО3 № 101 от 09.08.2018г. назначено проведение проверки объекта строительства ФКП «УЗКС МО РФ» - «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50)» в период с 16.08.2018г. по 12.09.2018г. 

10.08.2018г. Приказ о проведении проверки № 101 от 09.08.2018г. был направлен в адрес ФКП «УЗКС МО РФ» сопроводительным письмом от 10.08.2018г. № 197/119/625 вместе с извещением о месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 12.09.2018г. на 10 часов 00 минут, которые получены Предприятием 20.08.2018г., что подтверждается представленными в материалы дела списками внутренних почтовых отправления, описями вложения заказных писем с отметкой ФГУП «Почта России» о принятии почтовых отправлений – 10.08.2018г., а также сведениями, размещенными на официальном сайте ФГУП «Почта России» о вручении почтовых отправлений.

В результате проверки было установлено, что 14.06.2017г. между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (генподрядчик) заключен государственного контракта № 1719187375092554164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50).

Проверкой установлено, что ФКП «УЗКС МО РФ» в период с 30.09.2017г. по 03.07.2018г. строительство объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» осуществлялось без разрешения на строительство в нарушение ч. 2 ст. 51, ч. 5 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ и п. 5.РД-11-04-2006 «Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации».

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки № 173 от 31.08.2018г., который направлен в адрес ФКП «УЗКС МО РФ» сопроводительным письмом от 31.08.2018г. № 197/119/678, который получен под вх. № 5829 от 31.08.2018г., а также направлен по юридическому адресу 31.08.2018г. почтовым отправлением. 

Указанные действия (бездействия) Предприятия квалифицированы административным органом по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.  

12.09.2018г. по результатам проверки, начальником  119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора ФИО4 в отношении ФКП «УЗКС МО РФ», составлен протокол № 119/2018/30 об административном правонарушении по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.

Протокол № 119/2018/30 об административном правонарушении составлен в присутствии представителя Предприятия ФИО1, действующего на основании доверенности № 52/2 от 24.05.2017г., вручено ему под роспись 12.09.2018г., правонарушение им не признано. Также протокол получен Предприятием по юридическому адресу 24.09.2018г.

Определением от 25.10.2018г. ФКП «УЗКС МО РФ» было извещено о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении на 26.10.2018г. на 11 ч. 00 мин., которое получено представителем Предприятия ФИО5, действующему на основании доверенности от 17.10.2018г. № 39 - 25.10.2018г., а также по юридическому адресу под вх. № 27180 от 25.10.2018г.

26.10.2018г. заместителем начальника 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора ФИО6 вынесено постановление от 26.10.2018г. № 119/2018/30 о назначении ФКП «УЗКС МО РФ» административного наказания по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб.

Административное наказание назначено ФКП «УЗКС МО РФ» ниже низшего предела с учетом имущественного положения предприятия.

Постановление вынесено в присутствии представителя ФКП «УЗКС МО РФ» ФИО1, действующего на основании доверенности № 52/2 от 24.05.2017г., который представил письменные пояснения по существу нарушений от 26.10.2018г.№ ФКП/ВВО/6/5650. 

Копия указанного постановления вручена  ФКП «УЗКС МО РФ» - 01.11.2018г.

Не согласившись с указанным постановлением, Предприятие обратилось в Арбитражный суд с заявлением об оспаривании его законности.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Согласно частям 1 и 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право  осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. 

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно статье 49 Градостроительного кодекса РФ проектная документация по данному объекту подлежит экспертизе, при осуществлении строительства вышеуказанного объекта предусмотрен государственный строительный надзор.

В соответствии с ч. 3, 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ - лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным ч. 2 данной статьи. 

При осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или заказчиком, застройщик или заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Согласно абзацу 2 пункта 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011г. № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса РФ на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство

В соответствии с ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ - строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, - влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Как указано ранее, проверкой установлено, что 14.06.2017г. между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (генподрядчик) заключен государственного контракта № 1719187375092554164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50).

Согласно п. 2.5 государственного контракта Государственный заказчик передал ФКП «УЗКС МО РФ» (далее - Заказчик) исполнение части своих функций, определенных в разделе 7 Контракта, в целях обеспечения выполнения Работ.

В соответствии с п. 2.1. Контракта - генеральный подрядчик осуществляет работы по обследованиям, инженерным изысканиям для подготовки Проектной документации, разработку Проектной и Рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями контракта, в том числе раздела 23 Контракта.

В соответствии с п. 8.1.3 Контракта - генподрядчик имеет право привлекать к исполнению Контракта субподрядчиков (третьих лиц).

Согласно п. 8.2.4, 8.2.5, 8.2.6, 8.2.7 Контракта - генподрядчик обязан осуществить сбор необходимых исходных данных для подготовки градостроительной документации и выполнении проектных работ, которые не вошли в состав данных, представленных Заказчиком.

Обеспечить формирование исходного земельного участка и земельных участков в соответствии с утвержденным проектом межевания и постановку на кадастровый учет.

Обеспечить оформление правоустанавливающих документов на вновь образованные земельные участки, предназначенные под строительство объектов, Обеспечить оформление прав собственности Российской Федерации на земельные участки прохождения внешних инженерных сетей Объекта и вновь образованные земельные участки, предназначенные под строительство Объекта.

Разработать и передать Заказчику все разделы Документации по Объекту в сроки, установленные Контрактом.

Выполнить работы по проектированию (Этапы работ) в соответствии с действующими на момент прохождения государственной экспертизы нормами, правилами и инструкциями надзорных органов, требованиями Контракта.

В соответствии п. 7.1.11 раздела 7 государственного контракта от 14.06.2017г. № 1719187375092554164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50)», заказчик - ФКП «УЗКС МО РФ» до начала производства строительно-монтажных работ передает генподрядчику в установленном порядке на период строительства объекта документацию, в том числе и разрешение на строительство.

Как усматривается из условий раздела 7 Контракта, Государственный заказчик передал ФКП «УЗКС МО РФ» все полномочия, касающиеся контроля и надзора за производством строительных работ Генподрядчиком, за исключением полномочий по финансированию проекта.

В соответствии с Распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008г. ФКП «УЗКС МО РФ» учреждено в ведении Минобороны России в целях выполнения работ и оказания услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и государства, с осуществлением, в том числе и обеспечения проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении капитального строительства и реконструкции объектов Минобороны России.

Согласно п. 10 Устава ФКП «УЗКС МО РФ» целью деятельности предприятия является оказание услуг Минобороны России в сфере организации строительства объектов.

Согласно п. 11 Устава ФКП «УЗКС МО РФ» для достижения цели, указанной в п. 10 Устава, Предприятие в установленном законодательством РФ порядке осуществляет следующие виды деятельности:

разработка проектов конкурсной (аукционной) документации для размещения государственных заказов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту;

контроль за исполнением размещенных государственных заказов на приобретением квартир и долевое участие в строительстве жилья для нужд военнослужащих;

обеспечение проектно-сметной и разрешительной документацией в отношении строительства и капитального ремонта объектов, в том числе объектов государственного оборонного заказа, выполнение работ по предпроектной подготовке, проектированию и организации строительства объектов, организация проектных, изыскательских, исследовательских, природоохранных, строительных, ремонтных, монтажных и иных работ, определение порядка и условий строительства;

обеспечение ввода объектов строительства в эксплуатацию;

контроль за исполнением государственных контрактов на выполнение работ по капитальному строительству и капитальному ремонту.

Согласно подпункту «д» пункта 12 Устава ФКП «УЗКС МО РФ» вправе в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации выступать застройщиком, заказчиком, исполнителем работ и услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования и организации строительства.

При этом, распоряжением Правительства РФ 03.03.2010г. № 272-р ФКП «УЗКС МО РФ» определено единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства    объектов Министерства обороны РФ.

В соответствии с реестром исполнительной документации 214/2017-К-2-6-50, 51, 52-ТС «Тепловые сети», ФКП «УЗКС МО РФ» осуществлялся контроль выполнения строительно-монтажных работ на объекте «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» в период с 20.10.2017г.

В соответствии с записью в разделе 3 общего журнала работ, строительство объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» производилось с 30.09.2017г.

ФКП «УЗКС МО РФ» разрешение на строительство на объект капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» № 65-65307000-1318-2018-153 выдано Департаментом строительства Министерства обороны Российской Федерации только – 03.07.2018г.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ» в период с 30.09.2017г. по 03.07.2018г. строительство объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» осуществлялось без разрешения на строительство в нарушение ч. 2 ст. 51, ч. 5 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ и п. 5.РД-11-04-2006 «Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации».

ФКП «УЗКС МО РФ» не выполнены требования части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, обязывающие осуществлять строительство объекта капитального строительства на основании разрешения на строительство.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ, поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Дело об административном правонарушении, в силу части 4 статьи 28.1 КоАП РФ, считается возбужденным, в том числе с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2.  КоАП РФ, доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу части 2 вышеуказанной статьи Кодекса, эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Суд, исследовав материалы дела, представленные доказательства, в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, приходит к выводу о доказанности факта административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ, совершенного ФКП «УЗКС МО РФ».

В материалы дела не представлено доказательств тому, что у ФКП «УЗКС МО РФ», будучи осмотрительным, отсутствовала возможность для соблюдения действующего законодательства в области строительства.

Выполняя полномочия заказчика-застройщика и оказывая на основании п. 10 Устава услуги в сфере организации строительства объектов, ФКП «УЗКС МО РФ» должно принять меры, исключающие возможность строительства без получения на то соответствующего разрешения на подведомственных ему объектах.

Суд, исследовав материалы дела, приходит к выводу, что административный орган обоснованно признал ФКП «УЗКС МО РФ» нарушившим  ст. 51 Градостроительного кодекса РФ, в действиях Предприятия имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1  ст. 9.5 КоАП РФ. 

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Малозначительность административного правонарушения является категорией оценочной, критерии оценки КоАП РФ не установлены и определяются судом в каждом конкретном случае.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.11.2008г. № 60 «О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях» квалификация правонарушения, как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях.

Состав правонарушения по ч. 1 ст. 9.5.  КоАП РФ является формальным, ответственность за его совершение применяется вне зависимости от наступления ущерба или иных вредных последствий.

Кроме того, строительная деятельность является источником повышенной опасности, выдача разрешения на строительство является обязательным при соблюдении всех необходимых условий для его выдачи.  

Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Состав, а также событие административного правонарушения по ч. 1 ст. 9.5.  КоАП РФ подтверждается материалами дела.

Судом установлено, что согласно обжалуемому постановлению ФКП «УЗКС МО РФ» назначено наказание в виде штрафа в размере 250 000 руб., то есть ниже низшего предела с учетом имущественного положения Предприятия.

При этом суд считает необходимым отметить, что решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.08.2018г. по делу № А73-8280/2018 ФКП «УЗКС МО РФ» уже привлекалось к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб., за аналогичное правонарушение.

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.08.2018г. по делу № А73-8280/2018 оставлено без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2018г. № 06АП-4883/2018, постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.12.2018г. № Ф03-5178/2018.

Указанное свидетельствует о пренебрежительном отношении ФКП «УЗКС МО РФ» к своим обязанностям, возложенным на него действующим законодательством.

В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ годичный срок привлечения Предприятия к ответственности не пропущен.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для признания незаконным и отмены обжалуемого постановления, факт административного правонарушения и вина заявителя доказаны и подтверждаются материалами дела. 

Нарушений порядка привлечения ФКП «УЗКС МО РФ» к административной ответственности судом не установлено.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, статьей 30.7. КоАП РФ, Арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» о признании незаконным и отмене постановления 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора от 26.10.2018г. № 119/2018/30 о назначении административного наказания по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 250 000 руб. - отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. 

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев с даты вступления решения  в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший решение – Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                           Р.А. Руденко