921/2023-118697(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12 

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-17458/2023

Дело № А40-242097/22

г. Москва

03 мая 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 03 мая 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи: И.А.Чеботаревой, судей: И.В.Бекетовой, Т.Б.Красновой, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 13 апелляционную жалобу  ГБУ города Москвы «Московские Ярмарки»  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.02.2023 по делу № А40242097/22 (139-1901)  

по заявлению ГБУ города Москвы «Московские Ярмарки» (ОГРН:  

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

к ФАС России 

третье лицо: ООО «Центр информационной и выставочной деятельности  атомной отрасли» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)  

о признании недействительным решения при участии: от заявителя: ФИО2 по дов. от 11.11.2022; от ответчика: Скирда Л.Н. по дов. от 21.11.2022; от третьего лица: не явился, извещен; 

У С Т А Н О В И Л:

ГБУ города Москвы «Московские Ярмарки» (далее – заявитель, Учреждение)  обратилось в арбитражный суд с заявлением к ФАС России (далее —  антимонопольный орган, Комиссия, ответчик) о признании недействительным решения  от 03.10.2022 по делу № 22/44/104/366.  

Решением суда от 13.02.2023 заявленные требования оставлены без  удовлетворения.  

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с  апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и  принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По  мнению Учреждения, Комиссией не исследованы доводы сторон, не определены  обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, не отражены  доказательства, на которых основаны выводы Комиссии об этих обстоятельствах, а  также доводы, по которым Комиссия отвергает те или иные доказательства. Также, по  мнению, заявителя, оспариваемое решение не содержит результатов оценки Комиссии  каких-либо обстоятельств по делу, а также в решении отсутствует указание на  

обоснование причин, по которым Комиссия пришла к выводу об отсутствии у ООО  «Атомэкспо» признаков недобросовестности.  

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы  поддержал в полном объеме.  

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения  апелляционной жалобы, представил отзыв на апелляционную жалобу.  

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о месте и времени  его проведения извещен надлежащим образом, в том числе, публично, путем  размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru, в связи с чем,  апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статей 121,  123, 156 АПК РФ.  

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и  268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных  доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы полагает необходимым  оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  Заказчиком 09.08.2022 в единой информационной системе в сфере закупок  www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении открытого  конкурса в электронной форме на оказание услуг по проведению торгово-развлекательных и культурно-массовых мероприятий (номер извещения в ЕИС -  0173200001422000978).  

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 1 668 335 895,11 руб.  

Между Заказчиком и ООО «Атомэкспо» заключен государственный контракт от  09.09.2022 № 69-ГК/22, цена которого составила 1 659 000 000 руб. (далее - Контракт).  

Согласно пункту 1.1 Контракта ООО «Атомэкспо» обязуется по заданию  Заказчика оказать услуги по проведению торгово-развлекательных и культурно-массовых мероприятий (далее - Услуги) в объеме, установленном в приложении № 1 к  Контракту (далее - Техническое задание), Заказчик обязуется принять результат  оказанных услуг и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных  Контрактом.  

В соответствии с пунктом 2.4 Технического задания ООО «Атомэкспо»  разрабатывает и согласовывает с Заказчиком не позднее чем за 7 календарных дней до  начала проведения мероприятия комплект материалов по концепции мероприятия,  состоящий из: концепции мероприятия (текстовое и графическое изображение  тематики различных площадок); брендбука мероприятия (логотип мероприятия, дизайн  рекламно-информационной продукции); презентации мероприятия не менее 120  листов, полноцветная печать; плана-схемы проведения мероприятия, в том числе схемы  размещения всех объектов на каждой площадке с указанием адресных и  топографических ориентиров, согласованной с Заказчиком, согласно действующему  законодательству; дизайн-макета оформления объектов мероприятия; макетов  рекламно-информационной продукции мероприятия; авторских художественных  эскизов на каждый тип объектов мероприятия.  

Пунктом 2.12 Технического задания установлено, что услуги оказываются ООО  «Атомэкспо» на основании заявки, направляемой Заказчиком по форме, установленной  Приложением № 3 к Техническому заданию, не позднее чем за 7 календарных дней до  даты проведения мероприятия. О получении заявки ООО «Атомэкспо» обязано  уведомить Заказчика в письменной форме с использованием электронной почты в день  получения заявки с последующим представлением ее подписанного оригинала в  составе комплекта отчетных документов в соответствии с пунктом 3.9 Технического  задания.  

В соответствии с пунктом 3.1 Контракта сроки оказания услуг по Контракту  установлены в соответствии с Техническим заданием: с 09.09.2022 по 12.06.2024.  

В силу пункта 3.2 Контракта ООО «Атомэкспо» вправе досрочно оказать услуги  по согласованию с Заказчиком.  

Пунктом 5.1.1 Контракта установлено, что Заказчик вправе требовать от ООО  «Атомэкспо» надлежащего исполнения обязательств в соответствии с Контрактом и  иными нормами, регулирующими данную сферу деятельности, а также требовать  своевременного устранения выявленных недостатков.  

Согласно пункту 5.1.4 Контракта установлено, что Заказчик вправе  осуществлять контроль за объемом и сроками оказания услуг.  

В соответствии с пунктом 5.4.1 Контракта ООО «Атомэкспо» обязано  своевременно и надлежащим образом оказать Услуги в соответствии с требованиями  Технического задания и представить Заказчику отчетную документацию по итогам  исполнения Контракта.  

Заказчик письмами от 09.09.2022 исх. № 14-02-4740/2 ( № 1 материала), исх. №  14-02-4739/2 ( № 2), исх. № 14-02-4744/2 ( № 3) направил в адрес ООО «Атомэкспо»  календарь планируемых фестивальных мероприятий, контакты ответственных лиц  Заказчика для дальнейшего взаимодействия, а также заявки на проведение ближайших  фестивальных мероприятий: 1) фестивальное мероприятие «День города» с 09.09.2022  по 11.09.2022, 2) фестивальное мероприятие «Букинисты» с 09.09.2022 по 08.12.2022  (далее - Заявки № 1).  

ООО «Атомэкспо» 09.09.2022 письмом исх. № 09/316 ( № 4) направило  Заказчику данные ответственного лица для приема заявок.  

09.09.2022 ООО «Атомэкспо» направило в адрес Заказчика письмо исх. №  09/317 ( № 5), в котором уведомляет Заказчика о получении и рассмотрении заявки (исх.   № 14-02-4739/2) в соответствии с условиями Контракта и отмечает, что Заявки № 1  поданы с нарушением требований Контракта, что влечет невозможность оказания услуг  в установленные в Контракте сроки и надлежащим образом. Также было указано, что  фестивальное мероприятие «Букинисты» отсутствует в календаре мероприятий,  направленных письмом от 09.09.2022 исх. № 14-02-4740/2.  

Заказчик 09.09.2022, осуществляя контроль за объемом и сроками оказания  Услуг, выявил, что ООО «Атомэкспо» не приступило к оказанию Услуг, ввиду чего  направил в адрес ООО «Атомэкспо» уведомление о ненадлежащем исполнении  (неисполнении) обязательств по Контракту исх. № 14-02-4766/2 ( № 6), приложив акты  о нарушении обязательств по Контракту и фотоматериалы.  

При этом Контракт заключен между сторонами 09.09.2022, в пункте 2.4  Технического задания установлено, что ООО «Атомэкспо» разрабатывает и  согласовывает с Заказчиком не позднее чем за 7 календарных дней до начала  проведения мероприятия комплект материалов по концепции мероприятия.  

Согласно пункту 4.3 Технического задания при обнаружении недостатков в ходе  оказания услуг ООО «Атомэкспо» обязано безвозмездно устранить их в течение 6  часов с момента выявления.  

В ответ на уведомление № 14-02-4766/2 ООО «Атомэкспо» 09.09.2022 письмом  исх. № 69-ГК/22-1 ( № 7) повторно сообщила о нарушении порядка подачи заявок. ООО  «Атомэкспо» указало, что Контракт представляет собой рамочное соглашение, в  рамках которого Заказчик направляет при появлении потребности заявки на  организацию и проведение торгово-развлекательных и культурно-массовых  мероприятий в установленные в Контракте сроки.  

В период с 10.09.2022 по 12.09.2022 Заказчик направил в адрес ООО  «Атомэкспо» претензии от 10.09.2022 № 14-02-4769/2 ( № 8), от 11.09.2022 № 14-024770/2 ( № 9), а также уведомление о ненадлежащем исполнении (неисполнении)  обязательств по Контракту от 12.09.2022 № 14-02-4774/2 ( № 10) с просьбой устранить  выявленные недостатки и приступить к исполнению принятых на себя обязательств по  Контракту, при этом ООО «Атомэкспо» не устранило указанные недостатки в  регламентированные Контрактом сроки и не приступило к оказанию Услуг.  

Кроме того, представитель Заказчика на заседании Комиссии ФАС России  сообщил, что 31.08.2022 между Заказчиком и ООО «Атомэкспо» проведено совещание,  на котором обсуждались сроки ближайших мероприятий с 09.09.2022 по 11.09.2022.  

12.09.2022 в ответ на претензии № 14-02-4769/2, № 14-02-4770/2 ООО  «Атомэкспо» письмом исх. № 69-ГК/22-2 ( № П) вновь указало на нарушение порядка  подачи заявок.  

13.09.2022 Заказчиком направлено ООО «Атомэкспо» письмо исх. № 14-024803/2 о ненадлежащем исполнении Контракта ( № 12) в ответ на письмо исх. № 69- ГК/22-2.  

12.09.2022 ООО «Атомэкспо» направлено письмо, в соответствии с которым  просит предоставить разъяснения относительно потребности в организации и  проведении фестивального мероприятия «Букинисты» и при наличии потребности  начать взаимодействие в рамках имеющихся обязательств (исх. № 69-ГК/22-3, № 13).  

13.09.2022 Заказчик в ответ на письмо исх. № 69-ГК/22-3 указывает на  ненадлежащее исполнение ООО «Атомэкспо» Контракта (исх. № 14-02-4804/2, № 14).  

На основании части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе  принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям,  предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего  отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было  предусмотрено контрактом.  

В соответствии с подпунктом 8.1.1 пункта 8.1 Контракт может быть расторгнут в  связи с односторонним отказом от исполнения Контракта по инициативе Заказчика в  случае: оказания услуг ненадлежащего качества, если недостатки не могут быть  устранены в приемлемый для Заказчика срок; неоднократное (от двух и более раз)  нарушение сроков и объемов оказания услуг, предусмотренных Контрактом, включая  график оказания услуг (календарный план); исполнитель не приступает к исполнению  Контракта в срок, установленный Контрактом, или нарушает График оказания услуг  (календарный план), предусмотренный Контрактом, или оказывает услуги так, что  окончание их оказания к сроку, предусмотренному Контрактом, становится явно  невозможно, либо в ходе оказания услуг стало очевидно, что они не будут оказаны  надлежащим образом в установленный Контрактом срок; если отступления в оказании  услуг от условия Контракта или иные недостатки результата оказанных услуг в  установленный Заказчиком разумный срок не были устранены либо являются  существенными и неустранимыми; если по результатам экспертизы оказанных услуг с  привлечением экспертов, экспертных организаций, в заключение эксперта, экспертной  организации будут подтверждены нарушения условий Контракта; если в ходе  исполнения Контракта установлено, что исполнитель и (или) поставляемый товар  перестали соответствовать установленным извещением об осуществлении закупки,  указанной в преамбуле Контракта, требованиям к участникам данной закупки (за  исключением требования, предусмотренного части 1.1 (при наличии такого  требования) статьи 31 Закона о контрактной системе) и (или) поставляемому товару  или при определении исполнителя исполнитель представил недостоверную  информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара  требованиям, указанным в подпункте «а» пункта 1 части 15 статьи 95 Закона о  контрактной системе, что позволило ему стать победителем данной закупки; в случае  если исполнитель отказывается от согласования новых условий Контракта при  наступлении обстоятельств, указанных в статье 2 Контракта.  

Учитывая, что ООО «Атомэкспо» в период с 09.09.2022 по 12.09.2022 не  приступило к исполнению принятых на себя обязательств по Контракту, Заказчиком  принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта письмом от  12.09.2022 исх. № 14-02-4775/2 (далее - Решение № 14-02-4775/2).  

ГБУ «Московские ярмарки» обратилось в антимонопольный орган с заявлением  о включении информации об ООО «Атомэкспо» в реестр недобросовестных  поставщиков.  

Решением ФАС России от 03.10.2022 по делу № 22/44/104/366 (далее - Решение)  отказано во включении информации, представленной ГБУ «Московские ярмарки» об  ООО «Атомэкспо» в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков,  исполнителей).  

Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился с заявлением о  признании его незаконным и отмене в Арбитражный суд г.Москвы.  

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции  исходил из того, что оспариваемое решение действующему законодательству не  противоречит, доказательств нарушения прав и законных интересов заявителя не  представлено.  

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы  апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.  

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании  ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных  лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого  акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному  нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт  и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий,  необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения,  влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных  требований.  

Пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено,  что в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона о  контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта,  заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых  электронных процедур заказчик с использованием ЕИС формирует решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной  электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и  размещает такое решение в ЕИС.  

На заседании Комиссии установлено, что Заказчиком Решение № 14-02-4775/2  размещено в ЕИС 12.09.2022.  

Согласно пункту 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе решение  об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента  его размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 1 части 12.1 статьи 95 Закона о  контрактной системе автоматически с использованием ЕИС направляется поставщику  (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику,  исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается  дата размещения в соответствии с пунктом 2 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной  системе такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой  зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).  

В силу пункта 3 части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе поступление  решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2  части 12.1 статьи 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим  уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от  исполнения контракта.  

Таким образом, 12.09.2022 является датой надлежащего уведомления.  

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе установлено, что решение  заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и  

контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления  заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от  исполнения контракта.  

Согласно части 14 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик обязан  отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения  контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления  поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе  от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее  основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы  затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 статьи 95 Закона о  контрактной системе.  

Ответчик указывал, что на заседании Комиссии ФАС России установлено, что  12.09.2022 Заказчиком направлена в адрес ООО «Атомэкспо» письмом исх. № 14-024780/2 ( № 16) заявка на проведение следующих фестивальных мероприятий: 3)  «Фестиваль российского виноделия» с 22.09.2022 по 25.09.2022, и 4) «Золотая осень» с  30.09.2022 по 09.10.2022 (далее - Заявки № 2), а также указано о необходимости  выполнения пункта 2.4 Технического задания.  

12.09.2022 ООО «Атомэкспо» уведомило Заказчика о получении и рассмотрении  полученной заявки и сообщило, что заявки поданы с соблюдением требований  Контракта, а также подтверждило, что ООО «Атомэкспо» приступило к выполнению  работ по заявке.  

Однако ООО «Атомэкспо» просило также разъяснить, имеются ли у Заказчика  намерения сохранения отношений по Контракту в связи с направленным ранее  решением об одностороннем отказе от исполнения Контракта (письмо исх. № 69- ГК/22-4, № 17).  

13.09.2022 Заказчик пояснил, что решение об одностороннем отказе от  исполнения Контракта еще не вступило в законную силу на основании части 13 статьи  95 Закона о контрактной системе (письмо исх. № 14-02-4805/2, № 18).  

15.09.2022 ООО «Атомэкспо» просило Заказчика предоставить разъяснения о  параметрах фестивального мероприятия «Фестиваль российского виноделия» (письмо  исх. № 69-ГК/22-5, № 19).  

Заказчик направил 15.09.2022 в адрес ООО «Атомэкспо» уведомление о  ненадлежащим исполнении (неисполнении) обязательств по Контракту в части  проведения фестивального мероприятия «Букинисты», отметив, что Заказчик пошел на  встречу ООО «Атомэкспо» в его просьбе о необходимости направления заявки не  позднее чем за 7 календарных дней до даты проведения мероприятия (письмо исх. №  14-02-4862/2, № 20).  

ООО «Атомэкспо» 15.09.2022 письмом исх. № 69-ГК/22-6 ( № 21) направило в  адрес Заказчика концепцию фестивального мероприятия «Фестиваль российского  виноделия» (далее - Концепция № 1), при этом Заказчиком письмом от 19.09.2022 исх.   № 14-02-4915/2 ( № 22) Концепция № 1 не согласована по причине выявленных  недостатков. Так, например, Заказчиком указано, что значительная часть Концепции №  1 состоит из информации, которая не имеет ценности для реализации концепции  мероприятия, не представлены макеты материалов продукции, схема размещения не  содержит адресных и топографических ориентиров, стиль Концепции № 1 скопирован  с ранее проведенного мероприятия.  

При этом согласно пункту 2.10 Контракта ООО «Атомэкспо» изготавливает и  предоставляет для согласования Заказчику макеты материалов (продукции) в течение  10 рабочих дней до даты начала проведение мероприятия. При этом Заказчиком Заявки   № 2 направлены ООО «Атомэкспо» ранее данного срока.  

Вместе с тем, остальные требования, указанные Заказчиком в письме от  19.09.2022 исх. № 14-02-4915/2, не содержатся в Техническом задании и могут  оцениваться Заказчиком на свое усмотрение.  

Заказчиком 16.09.2022 направлена претензия № 14-02-48862 ( № 23).  

16.09.2022 ООО «Атомэкспо» сообщило о том, что было вынуждено отказать в  проведении фестивального мероприятия «Букинисты» в связи с нарушением срока  направления заявок, отмечая, что ООО «Атомэкспо» неоднократно просило Заказчика  направить заявку надлежащим образом, установив новые даты проведения  мероприятия, а также предоставить разъяснения о потребности в проведении данного  мероприятия.  

Кроме того, что Заказчик так и не предоставил разъяснений по фестивальному  мероприятию «Фестиваль российского виноделия», что влечет невозможность  выполнения обязательств (письмо исх. № 69-ГК/22-7, № 24).  

ООО «Атомэкспо» также сообщило о том, что разъяснения по фестивальному  мероприятию «Фестиваль российского виноделия» так и не были предоставлены.  Указано, что тем не менее ООО «Атомэкспо, учитывая стратегическую значимость  Контракта направило на согласование концепцию по фестивальному мероприятию  «Фестиваль российского виноделия» в отсутствие необходимых согласований с целью  недопущения срыва сроков предоставления услуг. ООО «Атомэкспо» оплатило услуги  соисполнителя и потребовало от последнего оперативного предоставления  информации. К письму также приложены письма соисполнителя (письмо исх. 69- ГК/22-8, № 25).  

19.09.2022 Заказчик направил уведомление о ненадлежащим исполнении  (неисполнении) обязательств по Контракту в части проведения фестивального  мероприятия «Букинисты» (письмо исх. № 14-02-4935/2, № 26).  

При этом представленный Заказчиком в материалы дела протокол совещания у  директора ГБУ «Московские ярмарки» от 31.08.2022 № 1 не содержит положений,  согласно которым ООО «Атомэкспо» выражает согласие оказать Услуги  непосредственно с 09.09.2022, следовательно, Заявки № 1 не могли быть исполнены  ООО «Атомэкспо».  

Кроме того, 20.09.2022 ООО «Атомэкспо» направило в адрес Заказчика письмом  от 20.09.2022 исх. № 69-ГК/22-10 ( № 28) концепцию фестивального мероприятия  «Золотая осень» (далее - Концепция № 2), которую Заказчик не согласовал, направив в  адрес ООО «Атомэкспо» письмо от 21.09.2022 исх. № 14-02-5013/2 ( № 29) с указанием  недостатков Концепции № 2, вместе с тем ООО «Атомэкспо» письмом от 22.09.2022  исх. № 69-ГК/22-16 направлена Концепция № 2 с учетом замечаний, а также  возражения с несогласием менять часть выявленных замечаний.  

20.09.2022 ООО «Атомэкспо» письмом от 20.09.2022 исх. № 69-ГК/22-11 ( № 30)  в адрес Заказчика направлена Концепция № 1 с правками в части дополнения адресных  и топографических ориентиров, а также возражения о несогласии части выявленных  Заказчиком недостатков, при этом Заказчик письмом от 21.09.2022 исх. № 14-02-5014/2  ( № 32) не согласовал Концепцию № 1 ввиду несогласия с фирменным стилем, а также  невозможности прочтения геометрических размеров объектов.  

20.09.2022 Заказчик в ответ на письма ООО «Атомэкспо» предоставил  разъяснения параметров мероприятия «Фестиваль российского виноделия» письмом  исх. № 14-02-4976/2 ( № 27).  

ООО «Атомэкспо» 20.09.2022 направило письмо в адрес генерального директора  АО «ВДНХ» исх. № 69-ГК/22-12 ( № 31) с просьбой согласовать проведение фестиваля  «Фестиваль российского виноделия».  

21.09.2022 ООО «Атомэкспо» письмом от 21.09.2022 исх. № 69-ГК/22-13  уведомило Заказчика о приостановке Услуг по фестивальному мероприятию  «Фестиваль российского виноделия» ввиду отказа Заказчика в содействии  запрашиваемой ранее информации письмом от 15.09.2022 исх. № 69-ГК/22-5 ( № 33).  

Заказчик 22.09.2022 направил письмо исх. № 14-02-5022/2 ( № 34) с  возражениями на письмо ООО «Атомэкспо» от 21.09.2022 № 69-ГК/22-13.  

22.09.2022 ООО «Атомэкспо» письмом исх. № 69-ГК/22-16 ( № 35) указало на  необходимость разъяснений параметров фестиваля «Золотая осень», а также  предоставило возражения о несогласии части выявленных Заказчиком недостатков  концепции «Золотая осень».  

27.09.2022 ООО «Атомэкспо» письмом исх. № 69-ГК/22-19 ( № 36) уведомило  Заказчика о приостановке Услуг по фестивальному мероприятию «Золотая осень»  ввиду отказа Заказчика в содействии запрашиваемой ранее информации письмом от  15.09.2022 исх. № 69-ГК/22-5.  

На заседании Комиссии ФАС России представители ООО «Атомэкспо»  сообщили, что после получения Заявок № 2 ООО «Атомэкспо» в целях надлежащего  исполнения Услуг по Контракту заключило договор возмездного оказания услуг от  13.09.2022 № 69-ГК/22-1С с ООО «АВД-Техно», предметом которого являются услуги  по разработке проектной и рабочей документации, застройке и декорированию  объектов торгово-развлекательных и культурно-массовых мероприятий, кроме того  ООО «Атомэкспо» осуществило оплату аванса в размере 3 000 000 руб., что  подтверждается платежным поручением от 15.09.2022 № 2763.  

Поскольку в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления  ООО «Атомэкспо» нарушения условий Контракта не устранены, Решение вступило в  силу и Контракт считается расторгнутым 23.09.2022.  

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в Реестр  включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения  контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или  ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.  

Согласно подпункту «в» пункта 15 Правил орган контроля принимает решение  об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр,  если в результате проведения проверки поставщиком (подрядчиком, исполнителем)  представлены информация и документы, подтверждающие принятие им мер для  надлежащего исполнения условий контракта.  

Учитывая изложенное, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу о  том, что ООО «Атомэкспо» предпринимались действия, направленные на надлежащее  исполнение Контракта, в связи с чем, информация об ООО «Атомэкспо» не подлежит  включению в Реестр.  

Учитывая изложенное, доводы жалобы о том, что комиссия ФАС России не дала  оценку обстоятельствам, послужившим основанием для принятия заказчиком решения  об одностороннем отказе от исполнения контракта, и как следствие, отсутствие в  оспариваемом решении ФАС России результатов такой оценки несостоятельны,  поскольку на ФАС России не возложена обязанность по проведению такой оценки.  

Одним из последствий включения в реестр недобросовестных поставщиков (в  качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого  лица на участие в течение установленного срока в торгах по размещению  государственного и муниципального заказа.  

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим  реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях  законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению  злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом  защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий  поставщиков (исполнителей, подрядчиков).  

При этом, условия признания лица уклонившимся от заключения контракта либо  лицом, с которым контракт расторгнут, не подлежат расширительному толкованию для  использования в целях ограничения прав путем включения указанного лица в Реестр  недобросовестных поставщиков.  

В соответствии с разъяснениями Конституционного Суда Российской  Федерации, изложенными в постановлениях от 30.07.2001 № 13-П и от 21.11.2002 №  

15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера  совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины  правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных  обстоятельств.  

Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного  характера должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации,  соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными  конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их  произвольного истолкования и применения.  

Как следует из правовой позиции Конституционного суда Российской  Федерации, изложенной в пункте 4 постановления от 09.04.2020 № 16-П условиями  включения в реестр недобросовестных поставщиков обусловлено необходимостью  обеспечения объективной достоверности выводов о недобросовестности  (недобросовестном поведении) поставщика при заключении и исполнении  обязательств, принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или  муниципального заказа.  

Для установления недобросовестного поведения имеет значение определение  доброй совести, закрепленное в абзаце третьем пункта 1 Постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25, в котором указано  следующее: «Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные,  следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского  оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего  ей, в том числе в получении необходимой информации».  

Принцип добросовестности как правовой концепт имеет открытую природу  («открытую текстуру»). Никаких конкретных гипотез, диспозиций и санкций данная  норма не задает, что вполне логично, поскольку добросовестность - это правовой  принцип, а не конкретная норма с ясным содержанием. Наполнение этого правового  стандарта конкретным содержанием осуществляется на основе судейского усмотрения.  

Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных  поставщиков является только такое недобросовестное поведение лица, при котором им  умышленно совершаются действия (бездействие) в противоречие требованиям Закона о  закупках, в том числе приведшие к неисполнению или ненадлежащему исполнению  Контракта, что ведет прежде всего к эффективному использованию бюджетных средств  в предусмотренном бюджетным законодательством порядке.  

Таким образом, ФАС России при решении вопроса о включении сведений в  реестр недобросовестных поставщиков в отношении ООО «Атомэкспо» не  ограничилась лишь проверкой соблюдения со стороны Заказчика процедуры принятия  решения о расторжении Контракта, в связи с чем, обоснованно пришла к выводу о том,  что нарушение обязательств по Контракту не связаны с недобросовестностью ООО  «Атомэкспо».  

Таким образом, при вынесении оспариваемого решения от 03.10.2022 по делу   № 22/44/104/366т ФАС России всесторонне изучены взаимоотношения сторон в рамках  исполнения Контракта, а также обстоятельства невыполнения работ по Контракту.  

Заявителем не представлено доказательств нарушения его прав и законных  интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При  указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к  восстановлению его субъективных прав.  

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не  приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя  к принятому решению ответчиком имеет абстрактный характер, так как отсутствует  неопределенность в сфере правовых интересов истца, устранение которой возможно в  случае удовлетворения заявленных требований, а как следует из правового смысла  

части 1 статьи 4 АПК РФ обращение с иском в суд должно иметь своей целью  восстановление нарушенных прав.  

В соответствии ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит,  что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют  закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные  интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного  требования.  

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции принял законное и  обоснованное решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.  

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, сводятся к повторению доводов,  заявленных Учреждением в обоснование своей позиции при рассмотрении дела судом  первой инстанции. Вопреки доводам апелляционной жалобы суд первой инстанции  установил все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, все  доказательства исследованы и оценены судом верно. Правовые основания для  включения ООО «Атомэкспо» в реестр недобросовестных поставщиков отсутствуют.  

При этом данные доводы не содержат достаточных фактов, которые имели бы  юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на  обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда  первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции  несостоятельными.  

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой  инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил  обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению,  и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем оснований для отмены  или изменения судебного акта не имеется.  

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ  и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.  

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый  арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда города Москвы от 13.02.2023 по делу № А40242097/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев  со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского  округа.  

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева  

Судьи: И.В. Бекетова  

 Т.Б. Краснова  

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.