АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

№ А48- 11419/2018

г. Орел

27 июня 2019  года

Резолютивная часть решения объявлена 25 июня 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 27 июня 2019 года.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Родиной Г.Н., при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис плюс": 

<

...>; ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>) к Муниципальному образованию Дмитровский район Орловской области в лице Администрации Дмитровского района Орловской области: 

<

...>; ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>), о взыскании 3 634 643 руб. убытков, третьи лица: 1.Департамент строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области: 

<

...>, каб. 242, ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>), 2. открытое акционерное общество «Управление пусконаладочных работ»: 302006, 

<

...> (ИНН 

<

***>),

 при участии в заседании:

от истца – представитель ФИО2 (доверенность от 21.01.2019 года),

от ответчика   - представитель не явился, извещен надлежаще;

от третьего лица (1) – представитель не явился, извещен надлежаще,

от третьего лица (2) – генеральный директор ФИО3 (полномочия подтверждены)

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис плюс" (далее истец, концессионер, ООО «Жилстройсервис плюс») обратилось в арбитражный суд с иском к Муниципальному образованию Дмитровский район Орловской области в лице Администрации Дмитровского района Орловской области (далее ответчик, концедент) о взыскании 3 634 643 руб. убытков.

Определениями суда от 27.02.2019  и 30.04.2019 суд привлек к участию  в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Департамент строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области и открытое  акционерное общество «Управление пусконаладочных работ».

В судебное заседание ответчик, третье лицо (1) явку полномочных представителей не обеспечили, поскольку суд располагает доказательствами их надлежащего извещения судебное заседание в порядке ч. 3, 5 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было проведено в их отсутствие.

Администрация Дмитровского района Орловской области возражала против удовлетворения требований, указывая, что оснований для взыскания убытков не имеется, поскольку ООО «Жилстройсервис плюс», подав заявку на участие в конкурсе на заключение концессионного соглашения,  знало о необходимости вложений  в объекты концессионного соглашения, проектную документацию на модернизацию или реконструкцию объектов действующего соглашения на согласование администрации до настоящего времени не передавало (том 2 л.д.44-45).

Департамент строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области в письменном отзыве сообщило суду о том, что письмом департамента от 20 июня 2016 года № 71/1660 администрации Дмитровского района было сообщено о включении в бюджетную заявку на финансирование в рамках межведомственной инвестиционной программы «Развитие и укрепление социальной и инженерной инфраструктуры Орловской области на 2017 год» за счет средств областного бюджета объекта «Техническое перевооружение котельной, расположенной по адресу: 

<

...>», а также было обращено внимание на необходимость предоставления пакета документов, а именно положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и (или) подтверждения о достоверности определения сметной стоимости объекта, завереные в установленном порядке. К моменту формирования проекта бюджета Орловской области на период 2017 год и последующие 2018-2019 указанные документы администрацией не были представлены, денежные средства на реконструкцию данного объекта не выделялись(том 2 л.д. 75-77).

ОАО «Управление пусконаладочных работ» в судебном заседании от 25 июня 2019 года исковые требования истца поддержало в полном объеме.

 Исследовав материалы дела, суд считает установленными следующие обстоятельства.

11 августа 2016 года Администрацией Дмитровского района принято Постановление №163 о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором – ООО «Жилсервис плюс» условиях и в соответствии муниципальной программой «Развитие системы теплоснабжения Дмитровского района на 2016-2026 годы», утвержденной постановлением администрации Дмитровского района от 14.06.2016 года № 128 в редакции постановления от 20.07.2016 года № 150.

05 октября 2016 года на основании протокола №1 рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения от 30 сентября 2016 года Администрацией Дмитровского района Орловской области принято Постановление № 197 о заключении концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры – объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности Дмитровского района Орловской области согласно приложению 1  к Постановлению и на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, согласно приложению. 

05 октября 2016г. между ООО «Жилстройсервис плюс» и Администрацией Дмитровского района Орловской области было заключено концессионное соглашение (далее - Соглашение) в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности Дмитровского района Орловской области, в соответствии с условиями которого концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных настоящим Соглашением обеспечить проектирование, модернизацию, реконструкцию и ввод в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения, осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии с использованием объекта Соглашения и иного имущества, а концедент обязуется предоставить концессионеру объекты имущества, в составе Объекта Соглашения на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования Объектом Соглашения и иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

Объектом Соглашения является система коммунальной инфраструктуры, а именно: -  централизованные системы теплоснабжения на территории муниципального образования Дмитровского района Орловской области.

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует до 31 декабря 2026 года (п. 3.1 соглашения).

В соответствии с п. 4.5 Порядок возмещения затрат Концессионера в связи с модернизацией, реконструкцией и использованием (эксплуатацией) бесхозяйного имущества, включенного в состав Объекта Соглашения согласно пункту 4.3. Соглашения, произведенных Концессионером до утверждения изменений тарифа, учитывающих соответствующие расходы, и не компенсированных за счет тарифа, определяется дополнительным соглашением, заключаемым Сторонами.

Согласно п. 5.1 Соглашения концессионер в связи с исполнением своих обязательств по настоящему соглашению за свой счет исполняет следующие обязанности:

а) на стадии проектирования - выполняет необходимые инженерные изыскания и подготовку проектной документации, обеспечивает получение положительныхзаключений государственной экспертизы результатов "инженерных изысканий ипроектной документации;

б) на стадии модернизации и реконструкции - выполняет модернизацию иреконструкцию объектов имущества в составе Объекта Соглашения;

в) на стадии ввода в эксплуатацию - выполняет ввод объектов имущества в составеОбъекта Соглашения в эксплуатацию (в том числе обеспечивает получение разрешения наввод в эксплуатацию) и обеспечивает государственную регистрацию прав на объектынедвижимого имущества в составе Объекта Соглашения;

г) на стадии эксплуатации - поддерживает Объект Соглашения и иное имущество висправном состоянии, проводит за свой счет текущий ремонт и капитальный ремонт,несет расходы на содержание Объекта Соглашения.

В соответствии с п. 5.17 Соглашения концессионер обязан осуществить инвестиции в создание и реконструкцию объектов имущества в составе Объекта соглашения в объемах и формах, которые приведены в Приложении №2 к настоящему соглашению.

Согласно п.5.18 Соглашения предельный размер расходов на создание и реконструкцию объектов имущества в составе Объекта Соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия Соглашения Концессионером равен 1 177 000,00 руб.

По п. 5.33 концессионер обязан поддерживать Объект Соглашения и иное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание Объекта Соглашения и иного имущества в течение всего срока действия Соглашения в объеме, сроки и порядке, установленным законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Концессионер освобождается от обязанности по ремонту объектов имущества в составе Объекта Соглашения и иного имущества, затраты на ремонт которых не согласованы уполномоченным органом при утверждении производственной программы.

Согласно п. 5.38 Соглашения Концедент осуществляет содействие Концессионеру при установлении тарифов, полностью обеспечивающих финансовые потребности Концессионера при исполнении настоящего Соглашения, а именно: Концедент участвует в модернизации имущества, переданного Концессионеру по данному Соглашению в пределах программы капитального ремонта, реконструкции, модернизации, перевооружения данного имущества, не запрещенных законодательством РФ. 

В соответствии с п. 5.40 Соглашения недополученные доходы Концессионера и экономически обоснованные расходы, возникшие при осуществлении деятельности, предусмотренной п. 1.1. Соглашения, подлежат возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами РФ в сфере теплоснабжения.

В силу п.п. 11.6 и 12.5 Соглашения концессионер имеет право на возмещение убытков, возникших в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения концедентом любых обязательств, предусмотренных настоящим Соглашением, в том числе: при выявлении в течение одного года с даты подписания сторонами акта (актов) приема-передачи Объекта Соглашения и иного имущества концессионеру несоответствия показателей объекта имущества, в составе Объекта Соглашения, технико-экономическим показателям, установленным настоящим соглашением, а так же не утверждение уполномоченным органом инвестиционной программы и производственной программы концессионера либо утверждение инвестиционной программы и производственной программы концессионера в объеме, не соответствующем перечню мероприятий, подлежащих осуществлению концессионером по настоящему Соглашению, по причинам, не зависящим от концессионера.

Сведения о составе и описании объектов соглашения, передаваемого имущества приведены в Приложении № 1 Соглашения. В сведениях о составе и описании объектов имущества в составе объектов соглашения (приложение №1; Соглашения) указано о том, что котельная администрации № 4 и котельная № 8, отапливающие социально-значимые объекты -  общеобразовательную школу, детско-юношескую школу, дом культуры, администрацию, имеют значительный износ и нуждаются в модернизации. Согласно приложению № 2 к концессионному соглашению «Основные мероприятия, направленные на достижение целевых показателей развития системы теплоснабжения, объем и источники инвестиций»  указано: «Произвести режимно-наладочные работы на котельном оборудовании в котельных: котельной «Администрации» и «ЦРБ», объем работ – 3шт., объем инвестиций в тыс. руб. – 120, источник – собственные средства».

03 апреля 2017 года был составлен акт технического обследования котельной №4 «Администрация», расположенной по адресу: 

<

...>, согласно которому комиссия установила:Аварийное состояние котельной требует постоянных остановок котельной для производства ремонтных работ, это ведет к срыву прохождения отопительного сезона. Все оборудование котельной № 4 «Администрация», расположенной по адресу: 

<

...> (котлы, приборы, КИП,ХВО, насосная часть, электрическая часть и т.д.) требуют полной замены – перевооружения, ремонт действующего оборудования является экономически нецелесообразным (том 1 л.д. 71-72)..

Письмом Департамента строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области от 20 июня 2016 года № 71/1660 Администрации Дмитровского района было сообщено о включении в бюджетную заявку на финансирование в рамках межведомственной инвестиционной программы «Развитие и укрепление социальной и инженерной инфраструктуры Орловской области на 2017 год» за счет средств областного бюджета объекта «Техническое перевооружение котельной, расположенной по адресу: 

<

...>» и кроме того обращено внимание на необходимость предоставления пакета документов, а именно положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и (или) подтверждения о достоверности определения сметной стоимости объекта, заверенные в установленном порядке.

Из объяснений Департамента строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области следует, что необходимость предоставления указанных документов была утверждена постановлением Правительства Орловской области от 16 марта 2016 года № 95 «Об утверждении Порядка предоставления субсидий главным распорядителем бюджетных средств Департаментом строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно- коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области из областного бюджета бюджетам муниципальных образований Орловской области в рамках межведомственной инвестиционной программы «Развитие и укрепление социальной и инженерной инфраструктуры Орловской области на 2017 год».

К моменту формирования проекта бюджета Орловской области на период 2017 года и последующие 2018-2019 годы указанные документы предоставлены не были. В связи с этим, бюджетные ассигнования на реконструкцию котельной проектом бюджета не были включены.

Администрация Дмитровского района была проинформирована об этом письмом Департамента строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно-коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области от 17 ноября 2016 года № 14481.

До настоящего времени необходимая документация в Департамент строительства, топливно-энергетического комплекса, жилищно- коммунального хозяйства, транспорта и дорожного хозяйства Орловской области не была предоставлена, ассигнования за счет средств бюджета Орловской области на реконструкцию данного объекта за период 2017-2018 года не выделялись.

30 декабря 2016 года Администрацией Дмитровского района Орловской области принято постановление №309, согласно п. 1.1 которого строка паспорта программы «Объемы бюджетных ассигнований на реализацию муниципальной программы» изложена в новой редакции – «Общий объем финансирований – 13074,38 тыс. руб., в том числе Федеральный бюджет – 7582,08 тыс. руб., внебюджетные источники – 5891,3 тыс. руб. Приложения 1 и 2 изложить в новой редакции в соответствии с приложениями 1 и 2 к данному постановлению. 

28 марта 2017 года ООО «Жилстройсервис плюс» обратилось с письмом в адрес Администрации Дмитровского района Орловской области с просьбой о внесении изменений в концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в муниципальной собственности Дмитровского района Орловской области в том числе в части объема и источников инвестиций, а также возможности финансирования работ  из областного или муниципального бюджета.

22 марта 2017 года между ООО «Жилстройсервис плюс» и ООО «Газпрофстрой» был заключен договор № 04-П, согласно которому подрядчик принял на себя обязательства по техперевооружению котельной по ул. Советская д. 84А в г. Дмитровске в связи с заменой котлов.  Стоимость выполненных работ составила 150000 руб.

24 июля 2017г. между ООО «Жилстройсервис плюс» и ОАО «Управление пусконаладочных работ» был заключен договор № 232, согласно которому подрядчик принял на себя обязательства по техперевооружению котельной по ул. Советская д. 84А в г. Дмитровске в связи с заменой котлов.  Стоимость выполненных работ составила 3 634 643 руб., оплата произведена в полном объеме, что подтверждается, представленными в материалы дела копиями платежных поручений.

Финансирование данных расходов предполагалось за счёт средств федерального бюджета, предоставленных на реализацию муниципальной программы «Развитие системы теплоснабжения Дмитровского района на 2016-2026г», утверждённой постановлением администрации Дмитровского  района №128 от 14.06.2016г.

Ввиду непоступления  финансирования из федерального бюджета Администрацией Дмитровского района принято постановление № 100 от 07.04.2017г., согласно которому, среди мероприятий по реконструкции и капитальному ремонту на 2017г. предусмотрено техническое перевооружение котельной №4, расположенной по адресу: 

<

...>, объем инвестиций за счёт районного бюджета - 3800 тыс. руб.

В связи с этим между сторонами было достигнуто соглашение о дополнении Концессионного соглашения условием о финансировании технического перевооружения котельной №4 за счёт средств районного бюджета. Однако данное соглашение не было согласовано УФАС по Орловской области.

Решением арбитражного суда по делу №А48-9584/2017 от 31 октября 2017 года в удовлетворении исковых требований ООО «Жилстройсервис плюс» о внесении изменений в концессионное соглашение было отказано.

В целях недопущения срыва отопительного сезона 2017-2018 по причине аварийности котельной, истцом были выполнены работы по модернизации котельной № 4, расположенной по адресу: 

<

...> на общую сумму 3 634 643 руб.

22 ноября 2018 года в адрес ответчика направлена претензия с требованием возместить понесенные убытки в размере 3 634 643 руб., однако, претензия оставлена без удовлетворения.

Не возмещение понесенных расходов в добровольном порядке явилось основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный суд считает, что требования истца подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 28.1 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется только по договорам их аренды, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом предусмотренных настоящим Федеральным законом особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений, гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ

"О концессионных соглашениях" (далее -  Закон N 115-ФЗ).

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно пункту 11 части 1 статьи 4 Закона N 115-ФЗ объектами концессионного соглашения являются системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социально-бытового назначения.

В соответствии с приведенными положениями концессия в смысле Закона N 115-ФЗ рассматривается как вид государственно-частного партнерства, в рамках которого частный инвестор обязуется построить или реконструировать определенный объект, являющийся собственностью публичного образования, при этом он получает право коммерческой эксплуатации данного объекта на определенный период времени; государство или муниципальное образование в свою очередь может частично участвовать в финансировании такого проекта, осуществлять контрольные функции (например, по вопросам ценообразования); предметом концессии являются объекты, с одной стороны имеющие особое значение для обеспечения жизнедеятельности населения, а с другой стороны требующие существенных затрат на их содержание.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Закона N 115-ФЗ концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 54 настоящего Федерального закона.

По смыслу приведенной нормы для изменения условий концессионного соглашения по соглашению сторон необходимо соответствующее решение органа местного самоуправления. 

Поскольку соответствующий пакет документов для включении в бюджетную заявку на финансирование в рамках межведомственной инвестиционной программы «Развитие и укрепление социальной и инженерной инфраструктуры Орловской области на 2017 год» за счет средств областного бюджета объекта «Техническое перевооружение котельной, расположенной по адресу: 

<

...>» администрация Дмитровского района Орловской области в адрес третьего лица (1) не предоставила, то решением Дмитровского районного Совета народных депутатов от 25.12.2017 № 1-РС/17 в бюджете района была предусмотрена сумма 3 800 000 руб. на техническое перевооружение котельной № 4, расположенной по адресу: 

<

...>.

Как установлено в судебном заседании перевооружение котельной № 4,  расположенной по адресу: 

<

...> было произведено истцом  еще в 2017 году, подрядчику – ОАО «Управление пусконаладочных работ» денежные средства в размере 3 634 643 руб. были частично возмещены в добровольном порядке, частично по решению арбитражного суда по делу № 48-5264/2018.

В силу п. п. 5.33, 11.6 подпункты «г,д», 12.5 подпункты «ж,з» Соглашения понесенные истцом расходы в сумме 3 634 643 руб. являются для него убытками, подлежащими возмещению за счет средств ответчика.

Согласно ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Требования истца подтверждаются материалами дела и подлежат удовлетворению в размере 3 634 643 руб. 00 коп.

Расходы по оплате государственной пошлины в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с Муниципального образования Дмитровский район Орловской области в лице Администрации Дмитровского района Орловской области: 

<

...>; ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>) за счет средств казны Муниципального образования Дмитровский район Орловской области в пользу общества с ограниченной ответственностью "Жилстройсервис плюс": 

<

...>; ИНН (

<

***>), ОГРН (

<

***>) убытки в размере 3 634 643 руб. 

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Орловской области. 

    Судья                                                                                            Родина Г.Н.