Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-29918/22-14-220

г. Москва

22 июня 2022 года

Резолютивная часть объявлена 03 июня 2022 г.

Дата изготовления решения в полном объеме             22 июня 2022 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе 

председательствующего - судьи Лихачевой О.В.

Судьей единолично

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Елиной А.С., с использованием средств аудиозаписи

рассмотрел дело по исковому заявлению РОССТАТ (ОГРН 1067760258950)

к ответчику ООО "МУЛЬТИ ТЕХНОЛОГИИ" (ОГРН 1047708023483)

о взыскании 40 280 000 руб.

в судебное заседание явились:

от истца – Савенкова А.З. по доверенности от 16.05.2022г., Веселовская Т.В. по доверенности от 16.05.2022г.

от ответчика – Казакова М.И. по доверенности от 30.03.2022г., Туманова О.А. по

доверенности от 03.06.2022г. 

УСТАНОВИЛ:

Федеральная служба государственной статистики (Росстат) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "Мульти Технологии" о взыскании за ненадлежащее исполнение обязательств по государственному контракту от 25 марта 2020 г. № 19-ВПН-2020/Мульти Технологии-1 неустойки в размере 40 280 000 руб.

В судебном заседании представитель истца огласил пояснения по иску, поддержал удовлетворение заявленных требований в полном объеме.

Представитель ответчика возражал по доводам представителя истца, просил суд в иске отказать.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела в объеме представленных доказательств, суд находит заявленные требования необоснованными, и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В обоснование заявленных требований истец указал, что между Федеральной службой государственной статистики (Росстат, заказчик) и ООО "Мульти Технологии" (исполнитель) 25 марта 2020 г. заключен государственный контракт  № 19-ВПН-2020/Мульти Технологии-1, согласно п. 1.1 которого, исполнитель обязуется оказать услуги по размещению телевизионных рекламных роликов Всероссийской переписи населения 2020 года на федеральных каналах и размещению рекламно-информационных материалов в торговой сети.

Контракт заключен в целях информирования жителей Российской Федерации о подготовке и проведении Всероссийской переписи населения 2020 года посредством размещения рекламных материалов на телеканалах и в магазинах торговой сети, информирующих о проведении переписи населения, разъясняющих цели и задачи, а также способы сбора сведений о населении; формирующих положительное отношение к переписи населения и стимулирующих население предоставить о себе сведения.

Согласно п.п. 4.2.1 п. 4.2 Технического задания (Приложение № 1 к контракту) размещение телевизионных рекламных роликов осуществляется в 4 этапа - по 4 флайтам (периодам размещения):

- 1 флайт: с 18 апреля 2020 г. по 24 апреля 2020 г.;

- 2 флайт: с 25 августа 2020 г. по 31 августа 2020 г.;

- 3 флайт: с 16 сентября 2020 г. по 30 сентября 2020 г.;

- 4 флайт: с 1 октября 2020 г. по 30 октября 2020 г.

Срок окончания оказания Услуг в соответствии с п. 1.2 контракта - 27 декабря 2020 г. Окончание срока действия контракта - 31 декабря 2020 г. (п. 10.2 контракта).

В связи с появлением и развитием эпидемиологической угрозы распространения коронавируса и нецелесообразностью проведения рекламной кампании на телевидении в апреле 2020 г. по причине её минимального воздействия на массовую аудиторию и возможности провоцирования отрицательной реакции населения и формирования негативного образа Всероссийской переписи населения 2020 года, а также в связи с неоднократным переносом сроков проведения переписи (постановления Правительства Российской Федерации от 07 декабря 2019 г. № 1608, от 16 августа 2021 г. № 1347) сторонами заключались дополнительные соглашения (от 17 апреля 2020 г. № 1, от 25 сентября 2020 г. № 2, от 07 декабря 2020 г. № 3, от 30 июня 2021 г. № 4, от 17 сентября 2021 г. № 5), предусматривающие перенос сроков размещения телевизионных рекламных роликов.

В соответствии с заключенным дополнительным соглашением от 17 сентября 2021 г. № 5 стороны установили следующие даты размещения рекламных роликов:

- 1 флайт: с 30 ноября 2020 г. по 13 декабря 2020 г.;

- 2 флайт: с 18 января 2021 г. по 31 января 2021 г.;

- 3 флайт: с 01 октября 2021 г. по 14 октября 2021 г.;

- 4 флайт: с 15 октября 2021 г. по 14 ноября 2021 г.

Срок окончания оказания услуг - 20 декабря 2021 г. Окончание срока действия контракта - 31 декабря 2021 г.

Истец ссылается, что в ходе ведения переговоров о заключении дополнительного соглашения № 5 Росстат письмом от 27 августа 2021 г. № ПС-17-2/3521-ДР установил, а исполнитель письмом от 03 сентября 2021 г. № 3743-ДР согласился на следующие условия - размещение рекламных роликов Всероссийской переписи населения 2020 года на федеральных телеканалах необходимо осуществить:

- в 3 флайте в срок до 30 сентября по 14 октября 2021 г. с достижением следующих показателей:

по телеканалу Первый канал - wGRP - 34.71, TRP (TRP 20) - 43.12;

по телеканалу Россия 1 - wGRP - 323.99, TRP (TRP 20) - 227.61;

по телеканалу НТВ - wGRP - 289.28, TRP (TRP 20) - 236.20;

по телеканалу ТНТ - wGRP - 34.71, TRP (TRP 20) - 28.71;

по телеканалу СТС - wGRP - 81.00, TRP (TRP 20) - 76.50;

по телеканалу Пятый - wGRP - 104.14, TRP (TRP 20) - 126.97;

по телеканалу РЕН - wGRP - 34.71, TRP (TRP 20) - 34.10;

по телеканалу Домашний - wGRP - 173.57, TRP (TRP 20) - 135.94;

по телеканалу ТВ-3 - wGRP - 23.14, TRP (TRP 20) - 26.62;

по телеканалу Пятница - wGRP - 34.71, TRP (TRP 20) - 30.17;

по телеканалу Матч ТВ - wGRP - 23.14, TRP (TRP 20) - 16.44;

где суммарно в целом по рекламной кампании:

- wGRP - не менее 1 157,12

- TRP (TRP 20) - не менее 982,37.

- в 4 флайте в срок с 15 октября по 14 ноября 2021 г. с достижением показателей:

по телеканалу Первый канал - wGRP - 55.57, TRP (TRP 20) - 69.03;

по телеканалу Россия 1 - wGRP - 518.67, TRP (TRP 20) - 364.37;

по телеканалу НТВ - wGRP - 463.10, TRP (TRP 20) - 378.12;

по телеканалу ТНТ - wGRP - 55.57, TRP (TRP 20) - 49.95;

по телеканалу СТС - wGRP - 129.67, TRP (TRP 20) - 122.46;

по телеканалу Пятый - wGRP - 166.72, TRP (TRP 20) - 203.27;

по телеканалу РЕН - wGRP - 55.57, TRP (TRP 20) - 54.60;

по телеканалу Домашний - wGRP - 277.86, TRP (TRP 20) - 217.62;

по телеканалу ТВ-3 - wGRP - 37.05, TRP (TRP 20) - 42.62;

по телеканалу Пятница - wGRP - 55.57, TRP (TRP 20) - 48.29;

по телеканалу Матч ТВ - wGRP - 37.05, TRP (TRP 20) - 26.31;

где суммарно в целом по рекламной кампании:

- wGRP - не менее 1 852,39

- TRP (TRP 20) - не менее 1 572,65.

Объем wGRP - показатель, отражающий суммарный рейтинг, набранный в результате рекламной кампании среди аудитории, то есть это суммарное количество аудитории, видевший/слышавший рекламное сообщение.

Объем TRP (TRP 20) - показатель, обозначающий общий объем набранных целевых рейтингов, то есть - суммарное количество рейтингов целевой аудитории, видевший/слышавшей рекламное сообщение.

При этом, другие количественные и качественные показатели размещения (Reach 1+, 3+, 5+, средняя частота контакта по флайту) как в целом по рекламной кампании, так и по всем телеканалам должны соответствовать Медиа брифу рекламной кампании (Приложение № 2 к контракту) с учетом новых сроков размещения.

В соответствии с п. 4.2 контракта заказчик осуществляет приемку Услуг на соответствие их количества, комплектности, объема требованиям, установленным Контрактом и Техническим заданием (Приложение № 1 к контракту).

Приемка Услуг осуществляется на основании Акта сдачи-приемки оказанных Услуг за квартал и ежеквартального отчета об оказании Услуг (п. 4.4 контракта).

Истец отмечает, что в связи с допущенными исполнителем нарушениями в ходе исполнения взятых на себя обязательств по Контракту за 4 квартал 2021 г. (3-4 флайты), а именно, недостижение в 4 квартале 2021 г. плановых показателей размещения рекламных роликов на федеральных телеканалах, установленных Медиа брифом рекламной компании (Приложение № 2 к контракту), повлиявших на уменьшение количества показанных рекламных роликов, и, как результат, снижение количества лиц, видевших/слышавших рекламные сообщения:

- в 3 флайте: на телеканале Россия 1 - wGRP, TRP (TRP 20), Reach 3+, Reach 5+; на телеканале НТВ - TRP 20; на телеканале Пятый канал - TRP 20; на телеканале Домашний - TRP 20; на телеканале Матч ТВ - средней частоты контакта по флайту;

- в 4 флайте: на телеканале Россия 1 - Reach 3+; на телеканале НТВ - TRP 20, Reach 3+; на телеканале Домашний - TRP 20, Reach 3+; на телеканале - TRP 20, письмом от 20 декабря 2021 г. № СО-16-8/5042-ДР Росстат направил требование (претензию) об уплате неустойки (штрафа, пени) в связи с допущенным исполнителем фактом ненадлежащего исполнения обязательств по контракту.

Указанные нарушения отражены в Акте сдачи-приемки № 3, подписанном 27 декабря 2021 г.

По мнению истца, исходя из представленных им данных, следует, что Услуга оказана не в полном объеме. Заниженные показатели свидетельствуют о неполной вовлеченности аудитории, что, в свою очередь, противоречит итоговой цели компании и условиям контракта - охватить максимальной количество лиц целевой аудитории.

Размер неустойки (штрафа, пени), начисленной в соответствии с п.п. 7.2.4 п. 7.2 контракта и подлежащей уплате, составляет 31 640 000 руб.

Ранее в ходе исполнения первого и второго флайтов ответчиком уже были допущены аналогичные нарушения, которые были им признаны: ООО "Мульти Технологии" уплачен штраф в порядке, предусмотренном п.п. 7.2.5 п. 7.2 контракта, в размере 400 000 руб. на основании писем Росстата от 18 декабря 2020 г. № ПС-17-3/4816 и от 21 апреля 2021 г. № ПС-17-3/1550-ДР.

В настоящее время, учитывая ненадлежащее исполнение обязательств в целом по контракту, стоимость которого составляет 452 000 000 руб., Росстатом произведен расчет штрафа за допущенные нарушения в ходе исполнения обязательств по первому и второму флайтам в порядке п.п. 7.2.4 п. 7.2 контракта с учетом ранее уплаченных штрафных санкций.

Размер штрафа составляет 8 640 000 руб.

Перерасчет неустоек произведен в связи с тем, что штрафные санкции за неисполнение (ненадлежащее) исполнение обязательств по контракту, не имеющих стоимостного выражения, начисляются, согласно п.п. 7.2.5 п. 7.2 контракта лишь в случае несвоевременного предоставления достоверной информации о ходе исполнения обязательств по контракту.

По мнению истца, иные обязательства по контракту являются имеющими стоимостное выражение и начисляются по правилам, установленным п.п. 7.2.4 п. 7.2 контракта: за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств размер штрафа устанавливается в размере 0,5% цены контракта, что составляет 2 260 000 руб.

Таким образом, по расчету истца общий размер неустойки, подлежащей уплате ответчиком за недостижение утвержденных показателей, составляет 40 280 000 руб.

Досудебный порядок разрешения спора сторонами соблюден.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. 

Статья 310 ГК РФ указывает на то, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается. 

Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. К таким обстоятельствам не относится, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Ответчик является коммерческой организацией, которая осуществляет предпринимательскую деятельность, каковой, в силу ст. 2 ГК РФ, является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Субъекты предпринимательской деятельности осуществляют эту деятельность с определенной степенью риска и несут ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств независимо от наличия в этом их вины (абз. 3 п. 1 ст. 2, п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Таким образом, ответчик несет ответственность перед истцом за нарушение сроков выполнения работ.

Как предусмотрено п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может быть обеспечено неустойкой.

На основании ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (п. 1 ст. 330 ГК РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Однако судом в ходе исследования материалов дела установлено, что все стоимостные показатели были выполнены ответчиком как по флайтам, так и по каналам в полном объеме. В итоге услуг в рамках выполнения контракта оказано с перевыполнением в объеме 16%, что в денежном эквиваленте составляет более 71,5 млн рублей за весь период выполнения контракта.

Нестоимостные параметры также выполнены как по флайтам, так и в целом, а именно объем фиксированного размещения перевыполнен на 699,17 wGRP (весь объем размещения был фиксированным, объемы полностью соответствуют wGRP), а также доля размещения в сетевых блоках в итоге размещения полностью соответствует плану и составила 100%. Объем размещения в Прайм-тайм перевыполнен суммарно на 539,67 wGRP и на всех каналах. Прогнозные показатели качества услуг выполнены с учётом отклонений в 5% между флайтами.

Точечные отклонения коснулись только прогнозируемых показателей и не повлекли ухудшение или уменьшение объема оказанных услуг.

Кроме того, все действия ответчика и объем выполняемых работ систематически получали одобрение в полном соответствии с условиями контракта и согласовывались истцом, подтверждением чему служат сопроводительные письма и ответы на них (приобщены к материалам дела).

Истец был еженедельно уведомлен в полном объеме о ходе и размере оказываемых услуг, полностью их согласовал, а также просил о внесении изменений и замены ранее утвержденных роликов на новые в связи с неактуальностью, а также о необходимости корректировки предварительных, оперативных и окончательных графиков в связи с продлением срока переписи населения ввиду выборов, отсутствия сетки для социальных блоков телеканалов, изменения требований к рекламно-информационным материалам в г. Санкт-Петербург, что также является подтверждением надлежащего качества и объема услуг в течение выполнения всего контракта.

Однако, при этом, неустойка подлежит списанию в силу следующего. 

Согласно части 42.1 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ (в редакции, действующей с 30.12.2021 согласно пункту 2 статьи 17 Федерального закона от 30.12.2021 N 476-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации») начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783 «О списании начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом» (в редакции, действующей с 23.03.2022) (далее – Постановление Правительства от 04.07.2018 №783 утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила) (в редакции, действующей с 24.03.2022). 

Исходя из содержания первого абзаца пункта 2 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме. 

В соответствии с подпунктом «а» пункта 3 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком в случае, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случаев, предусмотренных подпунктами «в» - «д» настоящего пункта. 

Согласно пункту 4 Правил списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется на основании учетных данных заказчика, имеющих документальное подтверждение. Заказчик в целях списания начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) обеспечивает сверку расчетов с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) по начисленным и неуплаченным суммам неустоек (штрафов, пеней).

Из подпункта «а» пункта 5 Правил следует, что при наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является в случае, предусмотренном подпунктом «а» пункта 3 настоящих Правил, - исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом.

Согласно пункту 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017) списание или предоставление отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с частью 6.1 статьи 34 Закона о контрактной системе является обязанностью заказчика, в связи с чем, суд обязан проверить соблюдение им требований указанной нормы. Несовершение заказчиком действий по сверке задолженности с исполнителем не может служить основанием для неприменения правил о списании или предоставлении отсрочки. 

При этом необходимость обращения подрядчика (поставщика, исполнителя) к заказчику с соответствующим заявлением о списании неустойки вышеприведенными нормативными правовыми актами не установлена. 

Кроме того, наличие спора относительно начисленной неустойки не может трактоваться как условие, препятствующее списанию или предоставлению отсрочки уплаты неустоек, поскольку подобные антикризисные меры были установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных контрактов (Определение Верховного суда РФ № 303-ЭС17-1652). 

На основании изложенного выше, в рамках принятых на себя обязательств ответчик выполнил и перевыполнил объем всех оказанных в соответствии с условиями контракта услуг.

В связи с указанными обстоятельствами и наличием доказательств о перевыполнении обязательств по контракту ответчиком, поскольку ответчиком исполнены контрактные обязательства по выполнению работ, суд приходит к выводу, что штраф подлежит списанию заказчиком.

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

Поскольку в удовлетворении исковых требований отказано, а истец в силу закона освобожден от уплаты государственной пошлины, вопрос о распределении судебных расходов по оплате государственной пошлины судом не разрешается (пункт 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

Руководствуясь ст. ст. 4, 8, 9, 65, 75, 110, 167, 170, 171, 180, 181, 259 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд и в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу в Арбитражный суд Московского округа путем подачи жалобы, через арбитражный суд, принявший решение.

 

Судья: О.В. Лихачев