Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-147763/18-23-1139

12 апреля 2019 года

город Москва

Резолютивная часть решения объявлена 19 ноября 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 12 апреля 2019 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

судьи Гамулина А.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ООО «ЭЛТЕРА»

к ПАО «ФСК ЕЭС»

о признании незаконными (недействительными) положения пунктов 5.10 и 6.2.4 договора поставки № 473647 от 23.06.2017,

третье лицо – АО «Энергостройснабкомплект ЕЭС»,

при участии:

от истца – ФИО2 (доверенность от 04.08.2017г.),

от ответчика – ФИО3 (доверенность от 04.04.2017г.), ФИО4 (доверенность от 26.12.2017г.),

от третьего лица – ФИО5 (доверенность от 17.09.2018г.),

У С Т А Н О В И Л:

ООО «ЭЛТЕРА» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ПАО «ФСК ЕЭС» (далее – ответчик) о признании незаконными (недействительными) положения пунктов 5.10 и 6.2.4 договора поставки № 473647 от 23.06.2017, заключенного между ООО «ЭЛТЕРА» и ПАО «ФСК ЕЭС».

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО «Энергостройснабкомплект ЕЭС».

Представитель истца поддержал заявленные требования по доводам искового заявления.

  Представитель ответчика против удовлетворения заявленных требований возражал по доводам отзыва на исковое заявление. 

Представитель третьего лица представил письменные объяснения по иску в порядке ст. 81 АПК РФ, поддержал позицию ответчика.

Заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела, и оценив в совокупности представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

          Из материалов дела следует, что по результатам закупочной процедуры на право заключения договора на поставку ячейки КРУ-10кВ, объявленной извещением от 27.04.2017 № ЭССК4/18/832, на основании протокола о результатах закупочной процедуры на право заключения договора на поставку от 31.05.2017 года № 4/35213-1л,

между истцом (поставщик) и ответчиком (покупатель) заключен договор поставки № 473647 от 27.06.2017, по условиям которого поставщик в соответствии с условиями договора обязуется в обусловленный срок передать в собственность покупателя следующий новый товар: ячейку КРУ-10кВ, а покупатель обязуется принять и оплатить товар.

           Ассортимент, комплектность, номенклатура, количество, цена каждой единицы  товара, его характеристики, технические параметры, качество и комплектация (техническая часть), условия и график поставки, а также перечень товара, подлежащего проверке качества, определяются согласно приложениям 1-3, 9 к договору, а также документацией на товар (п. 2.2 договора).

          По условиям п. 5.10 договора, поставщик обязан к моменту поставки товара обеспечить за свой счет  проведение проверки качества товара в соответствии с действующим в ПАО «ФСК ЕЭС» организационно-распорядительным документом.

          В случае отсутствия завершенной проверки качества товара либо при отрицательных результатах проверки качества поставщик обязан обеспечить поставку согласованного с покупателем аналогичного товара, включенного в перечень допущенного оборудования либо прошедшего проверку качества, без увеличения цены договора и в сроки, указанные в графике поставок товара (приложение № 2 к договору).

          В случае отсутствия положительной либо завершенной проверки качества покупатель вправе отказаться от приемки непроверенного товара.

          В случае поставки на объект покупателя товара, включенного в перечень допущенного оборудования, поставщик обязан в течение 1 месяца с даты заключения договора представить  покупателю официальное уведомление о содержании изменений, внесенных в оборудование с момента его включения в перечень допущенного оборудования, в том числе в комплектацию и применяемые материалы, техническую документацию, отражающую эти изменения.

          Согласно п. 6.2.4 договора, при поставке товара поставщик должен передать покупателю  оригиналы документации на русском языке, в том числе, копию документа, подтверждающего прохождение проверки качества оборудования (акт проверки качества), выписку из протокола Комиссии по допуску оборудования, материалы и систем ПАО «ФСК ЕЭС» (КДО ФСК) с решением о включении оборудования в перечень допущенного оборудования (в случае поставки товара, подлежащего проверке качества).

           Истец считает, что положения п. 5.10 и п. 6.2.4 договора являются недействительными, так как они в нарушение требований ст. 17 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» и ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) создают условия, ограничивающие конкуренцию.

 В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 ст. 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

 Согласно ч. 2 ст. 2 Закона о закупках, положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

           Согласно п. 3 ч. 9 ст. 4 Закона о закупках, в извещении о закупке должны быть указаны предмет договора с указанием  количества поставляемого товара, объема выполняемых работ, оказываемых услуг.

  В соответствии с п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках, в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке,  установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

В соответствии со ст. 166 ГК РФ, сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

           Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

           В соответствии с п. 1 ст. 168 ГК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 

           Согласно п. 2 ст. 168 ГК РФ, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

           Изменение договора, заключенного по правилам Закона о закупках, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, не допускается (п. 8 ст. 448 ГК РФ, п. 16 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона № 223-ФЗ, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018).

           В единой информационной системе при проведении запроса предложений размещена информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью документации о закупке, протоколы, составляемые в ходе закупки.

          Проведение проверки качества товара в ПАО «ФСК ЕЭС» осуществляется в соответствии с приказом от 04.02.2015 № 43 «Об организации работ по проверке качества нового оборудования, контроля его соответствия заявленным характеристика и предъявленным техническим требованиям» (далее - приказ № 43).

           В соответствии с п. 1.4 приказа № 43, участник закупочной процедуры (поставщик) самостоятельно определяет порядок проведения проверки качества поставляемого оборудования путем:

           поставки оборудования, включенного в Перечень оборудования, подлежащего проверки и которое допущено к применению на объектах ПАО «ФСК ЕЭС» (Перечень размещен в открытом доступе на сайте ПАО «ФСК ЕЭС» и тогда при приемке оборудования проведение аттестации не требуется);

           поставки оборудования, которое отсутствует в указанном Перечне, в этом случае к моменту поставки оборудования Поставщик обязан обеспечить проведение Проверки качества в соответствии с организационно-распорядительным документом ПАО «ФСК ЕЭС» 

            Таким образом, поставщик  вправе самостоятельно пройти проверку качества оборудования и подтвердить данное соответствие сертификатами испытаний, актами проверок и т.д. или осуществить поставку оборудования из Перечня ПАО «ФСК ЕЭС и не проводить проверку качества.

            В соответствии с п. 2 ст. 1 и ст. 421 ГК РФ, юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

            Договор поставки № 473647 от 27 июня 2017 г. заключен сторонами  после ознакомления истца с документацией о закупке данного запроса предложений, ознакомления с проектом договора, условиями ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств.

            Ссылка истца на решение Федеральной антимонопольной службы России от 13.05.2014 по делу № 1-00-36/00-21-14 судом признана необоснованной,  поскольку решение было вынесено с учетом действовавшего ранее Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд ПАО «ФСК ЕЭС», предусматривающего обязательность наличия аттестации продукции и представление подтверждающих документов для определения соответствия заявок участников на этапе проведения закупочных процедур.

           Предписание ФАС России от 13.05.2014 по делу № 1-00-36/00-21-14 ПАО «ФСК ЕЭС» было исполнено, требования об обязательном наличии аттестации продукции на этапе конкурентных процедур исключены из Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд ПАО «ФСК ЕЭС» и не применяются к заявкам участников в рамках проведения закупочных процедур.

           Единым стандартом закупок ПАО «ФСК ЕЭС», а также документацией о закупке по данному запросу предложений, не установлено требований, ограничивающих конкуренцию участников вследствие обязательного наличия аттестации продукции на этапе закупки, т.к. участники при подаче заявок вправе предлагать любое, в том числе не имеющее заключения о допуске к применению на объектах ПАО «ФСК ЕЭС», оборудование. Процедура аттестации продукции (т.е. проверка соответствия заявленных участником в своей заявке параметров продукции фактическим) осуществляется в момент приемки оборудования в соответствии с условиями заключенного по итогам закупочной процедуры договора.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

          Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что правовых оснований для удовлетворения заявленных требований о признании недействительными положений п. 5.10 и п. 6.2.4 договора поставки № 473647 от 27.06.2017 г. на основании ст.ст. 166, 168 ГК РФ не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, относятся на истца, поскольку в удовлетворении заявленных требований отказано.

На основании изложенного, ст.ст. 166, 167, 168 ГК РФ, ст. 17 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006, ст. 2 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 69, 71, 75, 110, 167-171, 176, 181 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

Решение суда может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                     А.А. Гамулин