Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

http://5aas.arbitr.ru/

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело

№ А51-13689/2020

г. Владивосток

18 февраля 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 февраля 2022 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей Д.А. Самофала, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1,

апелляционное производство № 05АП-47/2022

на решение от 10.12.2021 

судьи Р.С. Скрягина

по делу № А51-13689/2020 Арбитражного суда Приморского края

по иску индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 307250616500014)

к обществу с ограниченной ответственностью «Дальневосточная энергосетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании акта незаконным

при участии:

от истца: не явились, извещен;

от ООО «Дальневосточная энергосетевая компания»: ФИО2 представитель по доверенности от 30.12.2021 сроком действия на 2 года, диплом о высшем юридическом образовании ДВС 0334164, паспорт;

иные лица не явились, извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – истец, предприниматель, ИП ФИО1) обратился в арбитражный суд к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ПАО «ДЭК»), обществу с ограниченной ответственностью «Дальнереченская энергосетевая компания» (далее – ООО «ДЭСК») с иском о признании акта от 16.06.2020 № Д443 о неучтенном потреблении электроэнергии – незаконным и о возложении обязанности на ПАО «ДЭК» произвести перерасчет по акту от 16.06.2020 № Д443.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.12.2021 исковые требования оставлены без удовлетворения, с чем не согласился истец, обратившись в Пятый арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой. 

Обосновывая свою правовую позицию, апеллянт ссылается на нарушения судом первой инстанции норм процессуального и материального права,  в связи с чем просит решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований. Настаивает на то, что указанные в акте нарушения в виде разрыва пломбировочной проволоки на корпусе прибора учета физически не открывает доступ потребителю к внутреннему устройству прибор учета, поскольку знаки визуального контроля на спорной модели электросчетчика не повреждены, что исключает доступ к внутреннему устройству счетчика. Сведений о том, что крепежная проволока и скреплена узлом сверху пломбы нигде не содержится, равно как и не содержится информации, было ли извлечение проволоки из пломбы без нарушения ее целостности. Указывает на то, что видеозапись не является достоверным доказательством выявленных нарушений. Помимо прочего, апеллянт ссылается на то, что суд ограничил участие сторон в прениях, предоставив им только право реплик. Решение суда содержит дату оглашения резолютивной части решения 03.12.2021, тогда как резолютивная часть оглашена 29.11.2021.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции на основании части 4 статьи 124 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в связи с переименованием произведена замена ООО «Дальнереченская энергосетевая компания» на ООО «Дальневосточная энергосетевая компания».

От ООО «ДЭСК» в суд апелляционной инстанции поступил отзыв на жалобу. Возражая против ее удовлетворения, ответчик указал, что истец принимал участие в проверке, однако от подписания актов отказался. Полагает, что выявленные нарушения подтверждаются представленными в дело доказательствами, а том числе, видеозаписью, которая велась открыто во время проведения проверки измерительного комплекса по адресу: 

<

...>. Ответчик настаивает на том, что отсутствие явных признаков вмешательства в работу прибора учета, в том числе, повреждения пломб и (или) знаков визуального контроля, не освобождает потребителя от последствий, наступающих при установлении факта безучетного потребления электрической энергии.

Истец, ПАО «ДЭК», будучи надлежащим образом извещенными о дате, времени и месте настоящего судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание апелляционного суда не обеспечили, в этой связи дело рассмотрено судом в порядке статей 123, 156 АПК РФ, в отсутствие не явившихся лиц, по имеющимся в деле доказательствам. 

Представитель ООО «ДЭСК» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы опроверг, озвучил позицию, по содержанию соответствующую тексту письменного отзыва на жалобу, просил обжалуемое решение суда первой инстанции оставит без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Повторно проверив законность и обоснованность принятого по делу решения в порядке главы 34 АПК РФ, исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта, и удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Между ПАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и ИП ФИО1 (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.08.2015 №Д2514, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии (мощности) и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а потребитель в свою очередь оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1.).

В приложении №3 к договору сторонами согласована точка поставки электроэнергии опора №5/4 ВЛ-10кВ Ф.9 «ДОК», расположенная по адресу: 

<

...> (ж/д тупик – погрузочная площадка).

Прибор учета, расположенный в точке подключения: ЦЭ6803ВМ, заводской номер 009072021003681, допущен сетевой организацией в эксплуатацию, установлены пломбы на защитный экран 018017, 018147, 018149, о чем 27.12.2019 составлен акт №604-5-303.

Сотрудниками ООО «ДЭСК» 16.06.2020 в присутствии потребителя ФИО1 проведена проверка технического состояния прибора учёта, расположенного по адресу 

<

...>, в ходе которой установлено нарушение целостности  проволоки пломбы государственной поверки ОТК (крепежной проволоки), отсутствует испытательный блок. Измерительный комплекс признан непригодным.  По результатам проведенной проверки составлен акт, от подписания которого предприниматель отказался. 

По данному факту 16.06.2020 составлен акт №Д443 о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем, от подписания которого истец также отказался. 

В последующем предпринимателю выдано предписание от 16.06.2020 незамедлительно приобрести новый электросчетчик, класса точности 1,0, и установить новый прибор учета на границе балансовой принадлежности электросетей. 

ПАО «ДЭК» на основании расчета объема безучетного потребления электроэнергии выставило истцу счет-фактуру от 31.07.2020 №11367/3/08 на сумму 2 077 726 рублей 01 копейку.

ПАО «ДЭК» уведомило (от 21.08.2020 №604-10046) истца об имеющейся задолженности и введении ограничений энергопотребления.

Полагая, что акт от 16.06.2020 № Д443 о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением норм действующего законодательства, ИП ФИО1 обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований с учетом доказанного факта допущенных предпринимателем нарушений, исходил из обоснованности составления оспариваемого акта.

Коллегия судей апелляционного суда по результатам оценки доводов апелляционной жалобы не может согласиться с приведенными в ней доводами в силу следующего.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 13 Федерального закона от 23.11.2019 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента статьями 539 и 543 ГК РФ.

На основании статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3 статьи 543 ГК РФ).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируются Основных положениями, на основании пункта 145 (в редакции, действующей на момент проведения проверки) на которых обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В пункте 169 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки) предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны потребителя, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (абзац 13 пункта 2 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки)).

В силу пункта 192 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки) по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Требования к порядку составления, форме и содержанию данного акта определены в пункте 193 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки).

Так, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки).

Из определения безучетного потребления, данного в пункте 2 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки), следует, что потребление электрической энергии действующее законодательство считает безучетным при условии совершения потребителем различных действий, связанных с нарушением пломб на приборе учета, а также иных действий, которые приводят к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение этих действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что согласуется с правовой позицией Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 по делу № 301-ЭС17-8833.

На основании пункта 194 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки) расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки) соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. асчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В силу пункта 195 Основных положений (в редакции, действующей на момент проведения проверки) объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения №3 к Основным положениям. 

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абз. 3 пункта 195).

Как следует из материалов дела, и было установлено ранее, факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден актом о неучтенном потреблении от 16.06.2020. 

Данный акт соответствует требованиям, установленным пунктами 192, 193 Основных положений: в нем содержатся данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборе учета на момент составления акта. При составлении указанного акта присутствовал предприниматель, замечаний к составленному акту не выразил, от подписания актов отказался.

В соответствии с требованиями пункта 176 Основных положений в акте был указан адрес проведения проверки: погрузочная площадка,

<

...> Указанный адрес соответствует адресу, указанному в приложении № 3 к договору и истцом не опровергнут. Кроме того, в спорном акте указан прибор учета ЦЭ6803ВМ №009072021003681, что позволяет достоверно установить прибор учета, в отношении которого производилась проверка.

Представленные ООО «ДЭСК» и приобщенные к материалам дела фотоснимки прибора учета, фотосъемка, произведенные в ходе проведения проверки 16.06.2020, подтверждают факт присутствия предпринимателя во время проверки, а также повреждение проволочного крепления и наличия на нем узла, факт отсутствия которого потребитель, вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ, не оспорил и не опроверг.

При оценке обстоятельств дела суд обоснованно исходил из того, что само по себе нарушение проволочного крепления пломбы и наличии на нем узла уже является достаточным основанием для квалификации действий потребителя как влекущих неучтенное потребление электроэнергии.

Доказательств, опровергающих данный вывод, истцом вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ не представлено.

Таким образом, обстоятельства дела свидетельствуют о наличии вышеизложенных оснований для признания потребления истцом электроэнергии безучетным, и, соответственно, для составления акта.

В этой связи, исковые требования о признании данного акта, составленного ООО «ДЭСК», недействительным удовлетворению не подлежат.

Довод ИП ФИО1 о том, что акт от 27.12.2019 № 604-5-303, согласно которому измерительный комплекс признан пригодным к работе и замечаний не было выявлено составлен представителем ПАО «ДЭК» ФИО3 не 27.12.2019, а 10.06.2020 не нашел своего подтверждения, в связи с чем правомерно отклонен судом первой инстанции.

Указание апеллянта на то, что представленные истцом видео-доказательства не отвечают критериям относимости и допустимости, подлежит отклонению.

Представленные ответчиком фото и видео материалы соответствуют всем необходимым критериям, предусмотренным статьями 67 и  68 АПК РФ, из них следует нарушение целостности проволочного крепления пломбы госповерителя.

При этом истцом в суде первой инстанции не делалось заявление о фальсификации фото или видео материалов или о том, что на видео снят иной прибор учета, не принадлежащий истцу.

Помимо прочего, коллегия судей отмечает, что согласно ответу от 18.012.2021 №152/005 завода изготовителя прибора учета истца, конструкция счетчика ЦЭ6803ВМ 220В 1-7,5А 3ф.4пр М Р.32 зав. №009072021003681 соответствует ГОСТ в части предотвращения доступа у внутренним частям счетчика, при опломбировании кожуха счетчика двумя пломбами, которые устанавливались при изготовлении (госповерителя и пломбы ОТК) и клеммной крыши счетчика (пломба энергоснабжающей организации устанавливается при вводе в эксплуатацию). Следовательно, в соответствии с конструкторской документацией предотвращение доступа к внутренним частям счетчика обеспечивается при целостности всех указанных пломб. 

При этом, ответ завода-изготовителя не содержит указания на наличие на спорном счетчике каких-либо иных дублирующих пломб или знаков визуального контроля, в т.ч. наклеек – голограмм, позволяющих исключить доступ к внутреннему устройству счетчика.

Поскольку доказательств обратного апеллянтом в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлено, доводы апеллянта подлежат отклонению. 

Что касается утверждения апеллянта об отсутствии у него демонтированного прибора учета, суд апелляционной инстанции отмечает, что ранее установленный и демонтированный прибор заменен на новый и передан предпринимателю, что подтверждается служебной запиской 25.11.2021 электромонтера ПАО «ДЭК»  ФИО4

Указанное апеллянтом не опровергнуто, в связи с чем оснований для иных вывод у коллегии апелляционного суда не имеется. 

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод апеллянта о нарушении процессуальных норм на основании следующего.

Ошибочное указание судом первой инстанции в решении на то, что резолютивная часть оглашена 03.12.2021, при том, что оглашена она 29.11.2021 является очевидной опиской, которая может быть устранена в порядке, предусмотренном статей 179 АПК РФ и не является безусловным основанием для отмены судебного акта. 

Ссылка заявителя жалобы на то, что суд первой инстанции не дал возможности сторонам выступить в судебных прениях, также не может быть принята апелляционным судом в качестве основания для отмены обжалуемого решения. При этом апелляционный суд учитывает, что по делу было несколько судебных заседаний, и у сторон имелась возможность высказать свою позицию по существу спора и представить необходимые документы.

Дополнительных доводов и возражений, которые предприниматель не имел возможности изложить в прениях, суду апелляционной инстанции не заявлено.

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции правомерно посчитали установленным факт нарушения ИП ФИО1 требований законодательства о коммерческом учете энергетического ресурса и отказал в удовлетворении исковых требований в данной части.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судебной коллегией не установлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на апеллянта.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 10.12.2021  по делу №А51-13689/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Н. Номоконова

Судьи

Д.А. Самофал

И.С. Чижиков