ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-30791/20-126-224

15 октября 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена                 24 сентября 2020 года

Полный текст решения изготовлен                           15 октября 2020 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего судьи Новикова М.С. 

протокол судебного заседания вел секретарь Остроушко В.П., 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по иску ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ЗАВОД НИЖЕГОРОДСКИЙ ТЕПЛОХОД" (606440, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.11.2002, ИНН: 

<

***>) 

к МИНИСТЕРСТВУ ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (119019, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ЗНАМЕНКА, ДОМ 19, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 

<

***>) 

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора – ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА (125993, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

об изменении отдельных условий государственных контактов от 25.09.2015 №1518187404991020105015531 и от 18.03.2016 №1619187401311412209010889

В судебное заседание явились:

от истца: ФИО1, доверенность от 30.01.2020; ФИО2 доверенность от 30.01.2020. 

от ответчика: ФИО3, доверенность от 22.10.2019.

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЗАВОД НИЖЕГОРОДСКИЙ ТЕПЛОХОД" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к МИНИСТЕРСТВУ ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ об изменении отдельных условий государственных контактов от 25.09.2015 №1518187404991020105015531 и от 18.03.2016 №1619187401311412209010889, а именно:

- Изменить следующие условия государственного контракта от 25.09.2015 № 1518187404991020105015531 на изготовление и поставку «Проект 23040 -рейдовый катер комплексного аварийно-спасательного обеспечения с поставкой к месту базирования (сдача 2 единицы в 2016 году, 2 единицы в 2017 году, 2 единицы в 2018 году)» для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2018 году в редакции дополнительного соглашения № 10 от 10.12.2018:

в первом предложении пункта 4.1 заменить значение «2 971 401 260 рублей 55 копеек, в том числе НДС по ставке 18% - 453 264 599 рублей 06 копеек.» на значение «3 049 503 374 рубля 52 копейки, в том числе НДС по ставке 18% - 465 178 480 рублей 86 копеек»,

в таблице пункта 4.2 заменить для зав. № 1119 фиксированное значение «452 505 188,14» на «492 611 199,38», для зав. № 1120 фиксированное значение «451 484 299,34» на «489 480 402,07».

- Изменить следующие условия государственного контракта от 18.03.2016 № 1619187401311412209010889 на изготовление и поставку «Проект 23040г -большой гидрографический катер (сдача 2 единиц в 2017 году, сдача 2 единиц в 2018 году, сдача 2 единиц в 2019 году)» для нужд Министерства обороны Российской Федерации в редакции дополнительного соглашения № 6 от 11.06.2019:

в первом предложении пункта 4.1 заменить значение «3 051 266 543 рубля 30 копеек, в том числе НДС в соответствии с пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации» на значение «3 121 167 161 рубль 50 копеек, в том числе НДС в соответствии с пунктом 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.»,

в таблице пункта 4.2 заменить для зав. № 1201 фиксированное значение «535 681 530.0» на «572 644 053,88», для зав. № 1202 фиксированное значение «511 822 869,60» на «544 760 963,91».

Определением от 17 августа 2020 года, привлечено в порядке ст. 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме, представил письменные пояснения на дополнение к отзыву.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал по доводам изложенным в отзыве, с учетом дополнений.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие третьего лица, надлежащим образом извещенного о дате, времени и месте судебного разбирательства.

Выслушав представителей истца и ответчика, изучив материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования истца заявлены не обоснованно и не подлежат удовлетворению в полном объеме по следующим основаниям.

При этом суд исходит из того, что в соответствии со ст.4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Согласно ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Вместе с тем, согласно ч.2 ст.9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. 

Как следует из материалов дела, основным видом деятельности ОАО ЗНТ является строительство кораблей, судов и плавучих конструкций. В частности, Истец производит уникальные военные катера для нужд Минобороны России в рамках исполнения обязательств по государственным контрактам, заключенным как с единственным поставщиком.

Полномочия единоличного исполнительного органа Истца на основании договора от 25.09.2014 переданы обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания ЗНТ» (далее - ООО УК ЗНТ), которое осуществляет управление деятельностью ОАО ЗНТ.

В настоящее время ОАО ЗНТ исполняет обязательства по двум государственным контрактам на изготовление и поставку военных катеров проекта 23040 (Контракт от 25.09.2015) и проекта 23040г (Контракт от 18.03.2016). При этом ОАО ЗНТ не производит иной продукции, кроме как в целях выполнения государственного оборонного заказа, в связи с чем все запланированные расходы Поставщик относит на себестоимость продукции, изготавливаемой для нужд Минобороны России.

В ходе исполнения названных Контрактов ОАО ЗНТ изготовило и передало Минобороны России товары зав. № 1117, 1118, 1119, 1120, 1201 и 1202, чем исполнило свои обязательства в указанной части надлежащим образом. Между тем, установление фиксированной цены на товары зав. № 1119,1120,1201 и 1202 (далее - Катера) было осуществлено на явно невыгодных и обременительных для ОАО ЗНТ условиях.

Так, согласно пункту 4.4 Контрактов цена единицы товара является ориентировочной (уточняемой) и переводится в фиксированную по достижении 80% технической готовности товара, но не позднее трех месяцев до окончания Контрактов и оформляется дополнительными соглашениями к Контрактам.

Изначально при заключении Контрактов в состав ориентировочной цены товаров зав. № 1117, 1118, 1119, 1120, 1201 и 1202 были включены расходы ОАО ЗНТ на оплату, услуг по управлению (учтены в статье «Общехозяйственные затраты») и ожидаемые расходы по гарантийному обслуживанию судна (учтены в статье «Прочие производственные затраты»). Обоснованность включения данных видов расходов в стоимость товаров была подтверждена 161 военным представительством Минобороны России (далее - 161 ВП Минобороны России), Минобороны России и Федеральной антимонопольной службой (далее - ФАС России) 

Истец надлежащим образом исполнил свои обязательства по поставке катеров зав. № 1117 и 1118 и получил оплату по цене, согласованной с Заказчиком с учётом расходов на услуги управляющей компании ООО УК ЗНТ и ожидаемых расходов по гарантийному обслуживанию судна.

Таким образом, Минобороны России своими конклюдентными действиями (согласование ориентировочной и фиксированной цен единицы товара, его приемка и оплата) была создана такая юридическая ситуация, при которой включение расходов на услуги ООО УК ЗНТ и ожидаемых расходов по гарантийному обслуживанию в состав затрат на изготовление товаров являлось правомерным.

Однако указанные виды расходов в общей сумме 124 438 747,35 руб. (без НДС) в ходе согласования фиксированной цены были в одностороннем порядке исключены Минобороны России из состава затрат по товарам зав. № 1119, 1120, 1201 и 1202.

Истец утверждает, что  указанная корректировка статей «Общехозяйственные расходы» и «Прочие производственные затраты» произведена Минобороны России необоснованно, противоречит его предшествующему поведению и привела к существенному снижению ранее согласованной сторонами ориентировочной цены товаров зав. № 1119, 1120, 1201 и 1202, в связи с чем истец ссылаясь на ст. 428 ГК РФ, Открытое акционерное общество «Завод Нижегородский Теплоход» (Поставщик) обращается в Арбитражный суд города Москвы к Министерству обороны Российской Федерации (Заказчик) с настоящим исковым заявлением об изменении пунктов 4.1 и 4.2 следующих государственных контрактов: 

от 25.09.2015 № 1518187404991020105015531 на изготовление и поставку «Проект 23040 - рейдовый катер комплексного аварийно-спасательного обеспечения с поставкой к месту базирования (сдача 2 единицы в 2016 году, 2 единицы в 2017 году, 2 единицы в 2018 году)» для нужд Министерства обороны Российской Федерации в 2018 году (далее - Контракт от 25.09.2015) в редакции дополнительного соглашения от 10.12.2018 № 10 (далее - Дополнительное соглашение № 10) и

от 18.03.2016 № 1619187401311412209010889 на изготовление и поставку «Проект 23040г - большой гидрографический катер (сдача 2 единиц в 2017 году, сдача 2 единиц в 2018 году, сдача 2 единиц в 2019 году)» для нужд Министерства обороны Российской Федерации (далее - Контракт от 18.03.2016) в редакции дополнительного соглашения от 11.06.2019 № 6 (далее - Дополнительное соглашение № 6).

Однако Доводы Истца являются незаконными и необоснованными по следующим основаниям: 

Фактические обстоятельства сводятся к тому, что между Минобороны России (Заказчик) и ОАО «ЗНТ» (Исполнитель) заключены государственные контракты: от 25.09.2015 № 1518187404991020105015531 и от 18.03.2016 № 1619187401311412209010889, для нужд Министерства обороны Российской Федерации.

Цена Контракта 1 и Контракта 2, установленные в пунктах 4.1 и 4.2 является ориентировочной.

Согласно п. 4.3 Контракта 1 и Контракта 2, Цена единицы Товара устанавливается в российских рублях и включает в себя стоимость Товара, стоимость всех видов испытаний, в том числе государственных, стоимость доставки средств технического обслуживания, комплектов запасных частей, формуляров (паспортов) на Товар, съемного оборудования и комплектов запасных частей, доставляемых отдельно от Товара, технического сопровождения, стоимость транспортных расходов на доставку Товара до установленного Контрактом места поставки, НДС, таможенные платежи, установленные налоги, сборы и платежи, а также другие дополнительные расходы, связанные с поставкой Товара.

Пунктом 4.4 Контракта 1 и Контракта 2 установлено, что Цена Контракта и цена единицы Товара являются ориентировочными (уточняемыми) и переводятся в фиксированную по достижении 80% технической готовности Товара, но не позднее трех месяцев до окончания Контракта и оформляется дополнительным соглашением к Контракту.

Порядок определения цены государственного контракта установлен Постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2017 г. № 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановление № 1465»)

В соответствии с в. 114 Постановления № 1465 следует, что цена государственного контракта с единственным поставщиком на поставку продукции по цене, подлежащей регистрации, окончательно определяется по результатам регистрации цены единицы продукции.

Согласно п. 117 Постановления 1465 следует, что государственный заказчик вправе уведомить потенциального единственного поставщика (либо единственного поставщика) о готовности заключить государственный контракт (либо дополнительное соглашение к государственному контракту) на поставку товара по цене за единицу, не превышающей его прогнозную цену (ориентировочную (уточняемую) цену или цену, возмещающую издержки), с указанием величины и вида цены единицы товара.

В этих случаях потенциальный единственный поставщик (единственный поставщик) вправе в течение 10 рабочих дней со дня получения такого уведомления известить государственного заказчика о согласии заключить государственный контракт (дополнительное соглашение к государственному контракту) на предложенных условиях.

Государственный заказчик формирует цену государственного контракта (дополнительного соглашения к государственному контракту) с учетом объемов финансирования государственного оборонного заказа, предусмотренных по соответствующим видам расходов и заданиям, устанавливая:

цену на товар - в размере, согласованном с единственным поставщиком, не превышающем прогнозную цену (ориентировочную (уточняемую) цену или цену, возмещающую издержки) единицы продукции;

цену на работы (услуги), в том числе вспомогательные, - на основе представленных единственным поставщиком предложения о цене на эти работы (услуги), сформированного в порядке, установленном настоящим Положением, а также расчетных, первичных (сводных) данных о фактических затратах в предыдущие периоды и документов о планируемых расходах, в том числе исходя из нормативов и расценок, определенных в установленном порядке, с учетом анализа цен на аналогичные работы (услуги), выполненные ранее.

Государственный заказчик в течение 10 рабочих дней со дня заключения соответствующего государственного контракта (дополнительного соглашения к государственному контракту) направляет копии запроса государственного заказчика и согласия единственного поставщика в Федеральную антимонопольную службу.

Положения п. 125 Постановления 1465 установлено, что Государственный заказчик в течение 20 рабочих дней со дня получения предложения о цене рассматривает представленные документы, осуществляет проверку расчета цены на товар и по результатам проверки готовит заключение с необходимыми обоснованиями.

Срок подготовки заключения государственного заказчика исчисляется со дня получения всех документов, представление которых предусмотрено в составе предложения о цене.

Государственный заказчик может проводить консультации с единственным поставщиком и (или) запрашивать у него дополнительные информацию и документы, связанные с определением цены единицы товара.

В п. 126 Постановления 1465 указано, что заключение, а также документы, полученные от единственного поставщика, государственный заказчик направляет в Федеральную антимонопольную службу для регистрации цены единицы товара.

После получения решения о регистрации цены государственный заказчик с учетом объемов финансирования государственного оборонного заказа, предусмотренных по соответствующим видам расходов и заданиям, формирует цену государственного контракта, устанавливая:

цену единицы товара - на уровне зарегистрированной цены;

цену на работы (услуги), в том числе вспомогательные, - на основе представленных единственным поставщиком предложения о цене на эти работы (услуги), сформированного в порядке, установленном настоящим Положением, расчетных, первичных (сводных) данных о фактических затратах в предыдущие периоды и документов о планируемых расходах, в том числе исходя из нормативов и расценок, определенных в установленном порядке, с учетом анализа цен на аналогичные работы (услуги), выполненные ранее.

Пунктом 130 Постановления 1465 установлено, что Решение о регистрации цены действительно для заключения государственного контракта на условиях, предусмотренных обосновывающими материалами, а в случае перерегистрации цены единицы товара - для заключения соответствующего дополнительного соглашения к государственному контракту.

Таким образом, установление фиксированной цены происходит в строгом соответствии с правилами установленными Постановлением Правительства РФ, с уведомлением Федеральной антимонопольной службы и с предоставлением возможности Поставщику отказать от заведомо несправедливых условий в части цены.

Дополнительное соглашение № 10 от 10 декабря 2018 г. к Контракту 1 подписано Управляющим директором ОАО «ЗНТ» без замечаний, ориентировочная цена установленная в п.4.1 и 4.2 Контракта 1 переведена в фиксированную.

Дополнительное соглашение № 6 от 1011 июня 2019 г. к Контракту 2 подписано Управляющим директором ОАО «ЗНТ» без замечаний, ориентировочная цена установленная в п.4.1 и 4.2 Контракта 2 переведена в фиксированную.

Акты сверки взаимных расчетов также подписаны Поставщиком без замечаний.

Таким образом, подписание указанных документов свидетельствует о согласии Поставщика с приведенными в них значениями.

Лишь по истечении от 1 года до 2 лет, Поставщик обращается с претензией к Заказчику по цене, при этом нарушая сроки исполнения Контракта.

В соответствии с п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно пункту 8 Положения о военных представительствах, Министерства обороны Российской Федерации, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 11.08.1995 N 804 на военные представительства возлагаются участие в подготовке и согласовании контрактов на поставку военной продукции, комплектующих изделий, сервисное обслуживание, ремонт, модернизацию и утилизацию военной продукции, на выполнение аванпроектов, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, а также контроль за выполнением государственных контрактов (контрактов).

Действующее законодательство Российской Федерации в сфере государственного оборонного заказа предусматривает следующие формы участия военных представительств в процессе ценообразования на продукцию военного назначения: согласование отчетной калькуляции затрат на продукцию; определении начальной (максимальной) цены государственного контракта; определение цены государственного контракта; выдача заключения о цене на продукцию.

Реализация указанных полномочий военных представителей, согласно пункту 15 Положения о военных представительствах МО РФ, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.08.1995 № 804, обеспечивается обязанностью руководителей организаций своевременно предъявлять военным представительствам расчетно-калькуляционные материалы, обосновывающие уровень цены на военную продукцию.

Выдаваемое заключение Военного представительства носит рекомендательный характер и не является обязательным документом для оплаты.

Учитывая вышеизложенное, а также формулировку резолютивной части заключения «считает возможным предложить», можно сделать вывод о том, что заключение ВП носит рекомендательный характер, не является окончательным и обязательным для сторон.

Формирование цены осуществляется Заказчиком, с учетом представленных расчетов Поставщиком, при сопоставлении с выполненными обязательствами, в установленном Постановлением 1465 порядке.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ и одностороннее изменение его условий не допускается.

В силу ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно п. 70 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» сделанное в любой форме заявление о недействительности (ничтожности, оспоримости) сделки и о применении последствий недействительности сделки (требование, предъявленное в суд, возражение ответчика против иска и т.п.) не имеет правового значения, если ссылающееся на недействительность лицо действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки (пункт 5 статьи 166 ГК РФ).

Таким образом, предусмотренный контрактом порядок исполнения обязательств полностью соответствует достигнутой сторонами контракта договоренности.

Следовательно, исковые требования являются необоснованными и не соответствующими фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

При указанных обстоятельствах исковые требования не подлежат удовлетворению. 

В соответствии со ст.ст. 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ госпошлина по иску относится на истца. 

На основании ст. ст. 8, 12, 309, 310, ГК РФ, и руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71, 75, 110, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд  .

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

М.С. Новиков