Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-207252/17-79-1779

16 февраля 2018 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 25 января 2018 года

Полный текст решения изготовлен 16 февраля 2018 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Дранко Л.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению 182 отдела государственного архитектурно-строительного надзора г. Североморска Мурманской области

к Федеральному казенному предприятию «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны РФ»

о привлечении к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении № 182/175-П от 19.10.2017

при участии в судебном заседании:от административного органа: не явился

от общества привлекаемого к административной ответственности: ФИО2 дов. от 01.08.2017 г. № 85

УСТАНОВИЛ:

182 отдел государственного архитектурно-строительного надзора г. Североморска Мурманской области (далее – заявитель, 182 отдела ГАСН г. Североморска Мурманской области) обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о привлечении к административной ответственности Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны РФ» (далее предприятие) по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Заявление мотивировано тем, что ФКП УЗКС МО РФ совершено административное правонарушение, выразившееся в неисполнении в установленный срок законного предписания.

Представитель предприятия возражал против привлечения последнего к административной ответственности по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился. Суд посчитал возможным  рассмотреть дело в порядке ст. ст. 123, 156,ч.3 ст.205 АПК РФ в отсутствие заявителя.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд оставляет заявленное требование без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Из материалов дела, следует, что Заявителем 30.08.2017 составлен акт № 157/1 и в адрес ФКП УЗКС МО РФ вынесено предписание № 157/1 со сроком исполнения до 29.09.2017. В ходе проведения проверки по истечении сроков устранения выявленных недостатков 182 отделом ГАСН в период со 02.10.2017 по 04.10.2017 установлено частичное неисполнение ранее выданного Предписания. Указанные нарушения зафиксированы 182 отделом ГАСН в акте № 175 от 04.10.2017 и 19.10.2017 составлен протокол об административном правонарушении № 182/175-П по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Согласно утверждениям Заявителя Предприятием не исполнено Предписание по следующим выявленным нарушениям:

•Не выполнены работы по строительству дорог с бетонным покрытием толщиной 0,22 м, по устройству бетонных водоотводных канав, водоотводных перепускных лотков, по устройству бетонных разворотных площадок 12x12 м перед резервуарами противопожарного запаса воды.

•Обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 1 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, в районе рабочего шва по оси 2/Г-Е на отм. + 4.200.

•Обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 2 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по рабочему шву по 6/В-Д на отм. + 4.200, в осях 2/Б-В и Е/5-6.

•Обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 3 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по углам хранилища в осях 2/Е и 6/Е на высоту от 0.000 до + 4.200 по стенам в осях 2/Б-Е и 6/Б-Е.

•Трубопроводы системы отопления хранилища изолированы навивными цилиндрами ROCKWOOLIOOK/Ф, С покрытием алюминиевой фольгой, имеющими горючий слой клея. По фольге выполнена окраска изоляции трубопровода без удаления слоя клея, покрытие фольги краской выполнено не равномерно, у опор крепления трубопроводов покрытие краской частично отсутствует. Проектной документацией предусмотрена изоляция трубопроводов навивными цилиндрами ROCKWOOL100 с последующим декоративным покрытием FT DECOR, являющимся частью системы огнезащиты.

•Отсутствует обсыпка хранилищ на высоте +9.520 в осях А/2, А/6. На стенах видны участки поврежденной дренажной мембраны и теплоизоляционных плит Пеноплекс. Подпорная стенка выполнена с отклонением от вертикали до 30 мм, наблюдается выдавливание блоков и трещины в швах между блоками.

•В исполнительной документации - в актах освидетельствования скрытых работ, исполнительных схемах, протоколах послойного уплотнения ПГС при устройстве защитных земляных траверс не указаны фактические отметки положения траверс, что делает невозможным проверить отметку верха отсыпки траверс на соответствие проектной документации.

•Не представлена исполнительная документация на монтаж системы отопления хранилищ, грунтовку, окраску, изоляцию трубопроводов, на отделку наружной стены по оси А/2-6 и подпорных стен ПСм1 и ПСм2 системой вентилируемого фасада с облицовкой профлистами и установкой фасонных элементов, акты освидетельствования грунтов оснований, не представлены общие и специальные журналы работ, журналы авторского надзора, не выполнены обследования хранилищ по трещинам и протечкам.

Следовательно,   182   отдел   ГАСН   на   Предприятие   возлагает обязательства:

-по выполнению работ по строительству дорог с бетонным покрытием толщиной 0,22 м, по устройству бетонных водоотводных канав, водоотводных перепускных лотков, по устройству бетонных разворотных площадок 12x12 м перед резервуарами противопожарного запаса воды;

-по   выполнению   и   монтажу   монолитных   железобетонных   стен . хранилища № 1 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-

Б, в районе рабочего шва по оси 2/Г-Е на отм. + 4.200;

-по выполнению и монтажу монолитных железобетонных стен хранилища № 2 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по рабочему шву по 6/В-Д на отм. + 4.200, в осях 2/Б-В и Е/5-6;

-по выполнению и монтажу монолитных железобетонных стен хранилища № 3 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по углам хранилища в осях 2/Е и 6/Е на высоту от 0.000 до + 4.200 по стенам в осях 2/Б-Е и 6/Б-Е;

-по изолированию трубопроводов системы отопления хранилища навивными цилиндрами ROCKWOOLlOOK/ф, с покрытием алюминиевой фольгой, имеющими горючий слой клея;

-по выполнению окраски изоляции трубопровода без удаления слоя клея, покрытию фольги краской;

-по выполнению обсыпки хранилищ на высоте +9.520 в осях А/2, А/6, по повреждению дренажной мембраны и теплоизоляционных плит Пеноплекс, по выполнению подпорной стенки с отклонением от вертикали до 30 мм;

-по подготовке исполнительной документации, по ведению общих и специальных журналов работ, журналов авторского надзора;

-по выполнению обследования хранилищ по трещинам и протечкам.

Таким образом, указанным документам 182 отдел ГАСН на ФКП УЗКС МО РФ возлагаются обязательства по качественному выполнению строительно-монтажных работ и устранению строительных недостатков в соответствующие сроки.

Считая ФКП УЗКС МО РФ виновным в совершении административного правонарушения, 182 отдела ГАСН г. Североморска Мурманской области обратилось в Арбитражный суд г. Москвы о привлечении ФКП УЗКС МО РФ к административной ответственности на основании ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении от 19.10.2017г.№182/175-П в отношении предприятия составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ с участием его представителя. Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут явиться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. №10, судом не установлено.

Частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Согласно ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те правонарушения, в отношении которых установлена его вина, и считается невиновным, пока его вина не будет доказана в установленном КоАП РФ порядке.

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для  соблюдения правил и норм,  за нарушение  которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с ч.1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со ст.24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Вместе с тем, Предприятие не выполняет строительно-монтажные работы, не разрабатывает исполнительную документацию, не ведет общие и специальные журналы работ, журналы авторского надзора, не выполняет обследования зданий и сооружений.

Обязанность по выполнению строительно-монтажных работ в соответствии с условиями государственных контрактов, заключаемых Минобороны России, и требованиями нормативных документов в области строительства лежит на генеральных подрядчиках.

Строительно-монтажные работы с корректировкой проектной и рабочей документацией по объекту капитального строительства «Строительство зоны хранения № 1 филиал 571 ТБВ, г. Гаджиево, Мурманской области», шифр 2/46-ХР-1 (далее - Объект) осуществляется на основании государственного контракта № 1516187386122090942000000/ДС-2/46-ХР-1 от 04.08.2015 (в редакции дополнительного соглашения от 16.10.2015 № 2, далее - Контракт), заключенного между Минобороны России (далее в том числе -Государственный заказчик) с ФГУП «ГВСУ № 14» (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее в том числе - Генподрядчик).

По мнению ФКП УЗКС МО РФ, возложение на него обязанности по исполнению требований уполномоченными должностными лицами 182 отдела ГАСН, касающихся устранения недостатков при выполнении строительно -монтажных работ, не соответствует закону.

Согласно Положению о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 № 468, для ФКП УЗКС МО РФ не установлена такая форма строительного контроля, как непосредственное устранение нарушений, допущенных генеральным подрядчиком при выполнении строительно - монтажных работ при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации.

Помимо того, в соответствии с п. 43 Административного регламента исполнения Министерством обороны Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации (приложение к приказу Министра обороны Российской Федерации от 02.12.2011 № 2300), при выявлении в результате проведенной проверки нарушений (недостатков) должностное лицо уполномоченного органа оформляет в отношении застройщика (заказчика) или лица, осуществляющего строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписание об устранении выявленных нарушений при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства.

Такая позиция разграничения функций и ответственности участников строительства объектов Минобороны России отражена и в разъяснении заместителя начальника Главного управления контрольной и надзорной деятельности Министерства обороны РФ, осуществляющего федеральный государственный строительный надзор в отношении объектов Минобороны России, полковника ФИО3 от 02.09.2015г. № 111/2/2658, согласно которой заказчик (Заявитель) не выполняет строительно-монтажные работы, а контролирует их исполнение, проводит освидетельствование и подписывает акты выполненных работ. Кроме того, согласно разъяснению начальника Главного управления контрольной и надзорной деятельности Министерства обороны РФ, 182 отдел ГАСН направляет в адрес заказчика (Заявителя) акт проверки и предписание для обеспечения надлежащего строительного контроля в части устранения нарушений, таким образом обязанность заказчика - проверить устранение нарушений и подписать акты об устранении нарушений, совместно с лицами, осуществляющими строительство, в случае устранения нарушений.

После оформления актов об устранении нарушений заказчик направляет в надзорный орган извещение об устранении нарушений в сроки, указанные в предписании.

Следовательно, обязанность по устранению нарушений (недостатков) лежит на лице, осуществляющем строительство, т.е. на лице, непосредственно осуществляющем строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта - генеральном подрядчике.

ФКП УЗКС МО РФ не осуществляет строительство, данный вид деятельности не входит в перечень его уставных видов, на него не выдано свидетельство СРО.

Кроме того, разделом 7 Контракта определены функции ФКП УЗКС МО РФ, обязанности по выполнению строительно-монтажных работ на ФКП УЗКС МО РФ не возложены.

Функции ФКП УЗКС МО РФ определены разделом 7 Контракта, который так и называется «Функции заказчика», а не «Обязательства» (в отличии от разделов 6 и 8, предусматривающих обязательств Государственного заказчика и Генподрядчика), что уже ставит под условие их исполнение.

Со своей стороны ФКП УЗКС МО РФ предприняло все зависящие от него меры по устранению допущенных Генподрядчиком нарушений в рамках своих прав и обязанностей.

После проведения 182 отделом ГАСН проверки 30.08.2017 в адрес Генподрядчика на следующий же день письмом № 17/1422 от 01.09.2017 перенаправлен акт 182 отела ГАСН с требованием устранить выявленные нарушения в срок до 25.09.2017.

При этом, Предприятие еще до вынесения Предписания 157/1 предпринимало меры по недопущению нарушений, указанных в нем.

По указанным нарушениям «обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 1 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, в районе рабочего шва по оси 2/Г-Е на отм. + 4.200», «обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 2 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по рабочему шву по 6/В-Д на отм. + 4.200, в осях 2/Б-В и Е/5-6», «обнаружены протечки монолитных железобетонных стен хранилища № 3 в районе прохода кабелей через гильзы в узел ввода по оси 2/А-Б, по углам хранилища в осях 2/Е и 6/Е на высоту от 0.000 до + 4.200 по стенам в осях 2/Б-Е и 6/Б-Е», «не выполнены обследования хранилищ по трещинам и протечкам» сообщаю:

О трещинах в монолитных железобетонных хранилищ указывалось Генподрядчику в акте проверки № 30 от 29.03.2017, направленном в его адрес письмом № 17/466 от 29.03.2017 . В дополнение к акту также направлено письмо о необходимости проведения оценки технического состояния хранилищ № 17/615 от 20.04.2017. Однако, Генподрядчик длительное время не устранял замечания. В связи с этим в его адрес письмом № 17/1166 от 26.07.2017 направлено обращение о необходимости устранения замечаний, указанных в акте № 30 от 29.03.2017 и требование провести необходимые обследования.

ФКП УЗКС МО РФ 28.06.2017 была проведена проверка по выполнению Генподрядчиком строительно-монтажных работ на Объекте, по результатам проверки 30.06.2017 письмом № 17/1035 направлен акт проверки № 45 от 28.06.2017 и требование обеспечить устранение выявленных нарушений и не приступать к продолжению работ до устранения выявленных недостатков.

14.09.2017 Предприятием проведена проверка устранения Генподрядчиком выявленных 28.06.2017 нарушений. Однако, проверка вновь подтвердила, что нарушения Генподрядчиком не устранены, обследования не проведены, поэтому в адрес Генподрядчика 15.09.2017 письмом № 17/1479 направлен акт проверки № 60 от 14.09.2017 с повторным требованием устранить замечания до 29.09.2017. Однако, Генподрядчик вновь не выполнил требование Предприятия. В следствии чего, в своем извещении №157/1 от 29.09.2017 ФКП УЗКС МО РФ просило 182 отдел ГАСН перенести срок устранения нарушения.

•По замечанию «Трубопроводы системы отопления хранилища изолированы навивными цилиндрами ROCKWOOLlOOK/ф, с покрытием алюминиевой фольгой, имеющими горючий слой клея. По фольге выполнена окраска изоляции трубопровода без удаления слоя клея, покрытие фольги краской выполнено не равномерно, у опор крепления трубопроводов покрытие .краской частично отсутствует. Проектной документацией предусмотрена изоляция   трубопроводов    навивными    цилиндрами    ROCKWOOL100   с последующим декоративным покрытием FT DECOR, являющимся частью системы огнезащиты» сообщаю:

Предприятие еще 06.04.2017 в журнале авторского надзора указывало о необходимости устранить данное замечание. Однако, Генподрядчик его длительное время не устранял. В своем извещении №157/1 от 29.09.2017 ФКП УЗКС МО РФ просило 182 отдел ГАСН перенести срок устранения нарушения в связи с тем, что генподрядной организацией закупаются материалы для приведения работ в соответствие с проектно-сметной документацией.

•По замечанию «отсутствует обсыпка хранилищ на высоте +9.520 в осях А/2, А/6, на стенах видны участки поврежденной дренажной мембраны и теплоизоляционных плит Пеноплекс» сообщаю:

Предприятие еще до Предписания 182 отдела ГАСН № 157/1 письмом № 17/1145 от 21.07.2017 и в последующем № 17/1222 от 04.08.2017 обращалось в адрес ФГУП «ГВСУ № 14» о необходимости в срочном порядке разобраться в причинах сдвижки скальной обсыпки и выдать проектное решение по устранению замечания.

•По замечанию «подпорная стенка выполнена с отклонением от вертикали до 30 мм, наблюдается выдавливание блоков и трещины в швах между блоками» сообщаю: в своем извещении от 29.09.2017 ФКП УЗКС МО РФ просил перенести срок устранения нарушения на 10.10.2017 на период проведения мероприятий в соответствии с выданным проектным решением по усилению подпорной опоры.

•По замечанию «в исполнительной документации - в актах освидетельствования скрытых работ, исполнительных схемах, протоколах послойного уплотнения ПГС при устройстве защитных земляных траверс не указаны фактические отметки положения траверс, что делает невозможным проверить отметку верха отсыпки траверс на соответствие проектной документации» сообщаю: Предприятием еще от 29.03.2017 актом № 30 предписывалось Генподрядчику устранить данное нарушение. Однако, Генподрядчик устранял его в течение очень длительного периода времени.

•По замечанию «не представлена исполнительная документация на монтаж системы отопления хранилищ, грунтовку, окраску, изоляцию трубопроводов, на отделку наружной стены по оси А/2-6 и подпорных стен ПСм1 и ПСм2 системой вентилируемого фасада с облицовкой профлистами и установкой фасонных элементов, акты освидетельствования грунтов оснований, не представлены общие и специальные журналы работ, журналы авторского надзора». В значительном объеме недостающая исполнительная документация представлена без нарушения срока устранения замечаний, установленного Предписанием, письмами от 25.09.2017 № 17/1528 и от 29.09.2017 № 17/1551.

В дальнейшем все перечисленные выше замечания были устранены, что подтверждает выданное 09.11.2017 начальником 182 отдела ГАСН заключение о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных актов и проектной документации № 182.11.17.263-9.

По замечанию «не выполнены работы по строительству дорог с бетонным покрытием толщиной 0,22 м, по устройству бетонных водоотводных канав, водоотводных перепускных лотков, по устройству бетонных разворотных площадок 12x12 м перед резервуарами противопожарного запаса воды» сообщаю: в извещении № 157/1 от 29.09.2017 ФКП УЗКС МО РФ указывал, что данный вид работ отнесен ко второму этапу строительства. Таким образом, работы на данном этапе не должны проводиться, приемка работ не осуществляется. Следовательно, нарушение отсутствует.

Действительно, учитывая неисполнение части требований Предписания со стороны Генподрядчика, Предприятие 29.09.2017 направило в 182 отдел ГАСН МО РФ документ, форма которого предусмотрена РД 11 -04-2006, «Извещение об устранении при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства» № 157/1, в котором уведомило орган надзора об устранении ряда нарушений, однако, как указано выше, также просило 182 отдел ГАСН по отдельным нарушениям продлить срок устранения замечаний ввиду не устранения их со стороны Генподрядчика. Документа «Извещение о не устранении нарушений» просто не предусмотрено нормативными документами. 182 отдел ГАСН на обращение не ответил.

Пунктами 2.1, 8.2.18, 8.2.33 Контракта обязанности по выполнению строительно-монтажных работ в соответствии с проектной и рабочей документацией, условиями Контракта и требованиями нормативных документов в области строительства, возложены на Генподрядчика.

В соответствии с п. 10.8. Контракта Генподрядчик самостоятельно организует производство работ на Объекте по своим планам и графикам. Согласно п. 10.9. Контракта согласование с органами государственного надзора порядка ведения работ на Объекте и его соблюдение осуществляет Генподрядчик.

Как указывает представитель предприятия,ФКП УЗКС МО РФ не снимает с себя обязательств по контролю исполнения Генподрядчиком требований предписаний органов строительного надзора. Однако привлечение его за ненадлежащее выполнение генподрядчиком строительно-монтажных работ противоречит принципам и задачам административного производства.

В соответствии с части 4 статьи 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Суд пришел к выводу о том, заявителем не доказано наличии в действиях ФКП УЗКС МО РФ состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. 6 ст. 19.5  КоАП РФ.

В соответствии с п.2 ст.24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие состава административного правонарушения.

С учетом изложенного заявителем не доказано наличие достаточных оснований для привлечения ФКП УЗКС МО РФ к административной ответственности ч. 6 ст. 19.5  КоАП РФ, в связи с чем заявление 182 отдела ГАСН г. Североморска Мурманской области  не может быть удовлетворено.

Руководствуясь ст.ст. 64, 65, 71, 75, 123, 156, 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления 182 отдела государственного архитектурно-строительного надзора г. Североморска Мурманской области о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны РФ» к административной ответственности по ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ – отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А. Дранко