АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

14.06.2019Дело № А62-6824/2017

Резолютивная часть решения оглашена 06.06.2019

     Полный текст решения изготовлен 14.06.2019

  Арбитражный   суд   Смоленской   области в составе судьи   Еремеевой В. И., 

при ведении   протокола судебного   заседания   помощником судьи Чукляевой К.С.,

рассмотрев в судебном заседании заявление

общества с ограниченной ответственности «Мисма Про» (ОГРН 1137746316608; ИНН 7743885155)

к   Смоленской таможне (ОГРН 1026701425849; ИНН 6729005713)

о признании незаконным действия по не направлению решения от 18.02.2017  по  классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113110-17/000053,

о признании недействительным решения от 18.02.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113110-17/000053; об обязании устранить допущенные нарушения,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, таможенный представитель общество с ограниченной ответственностью "Альфа Транс Брокер" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

при участии:

от заявителя и третьего лица представители не явились, извещены надлежаще,

от ответчика: ФИО1, представитель (доверенность от 13.05.2019 №04-44/45, паспорт),

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственности «Мисма Про»  (далее  – общество, заявитель, ООО «Мисма Про») обратилось в арбитражный суд к Смоленской таможне (далее - Смоленская таможня, таможенный орган) о признании незаконным действия по не направлению решения от 18.02.2017  по  классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113110-17/000053, о признании недействительным решения от 18.02.2017 по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113110-17/000053; об обязании устранить допущенные нарушения.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

ООО «Мисма Про» и фирмой ОРФФА ФИО2 Голландия 18 июня 2015 года был заключен внешнеторговый контракт № 18-06/15 на поставку товара используемого в качестве кормовой добавка для животных «Эксеншиал Токсин Плюс».

По ДТ № 10113110/160217/0016786 ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" (ИНН: 

<

***>) от имени и по поручению ООО "МИСМА ПРО" (ИНН: 

<

***>) задекларирован товар № 2 «продукты, используемые в качестве кормовых добавок. EXCENTIAL TOXIN PLUS Эксеншиал Токсин Плюс, кормовая добавка для адсорбции микотоксинов в кормах для сх животных, птиц. Состоит из клиноптилолита осадочного происхождения-76-84%, маннан- олигосахаридов-4-6% в качестве действующего вещества. Вспомогательные вещества:пропионат аммония-9-11%, гидрохлорид бетаина-4-6-%. Не содержит генно-модифицированных продуктов. Представляет собой сыпучий порошок цвета от кремового до зеленоватого с характерным запахом. EXCENTIAL TOXINPLUS, артикул Е1058841. Товарный знак: ORFFA. Изготовитель: ORFFA ADDITIVES B.V....», классифицируемый в товарной подсубпозиции 2309 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Окончательный выпуск товара осуществлен 18.02.2017 после принятия товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 18.02.2017 № РКТ 10113110-17/000053.

При декларировании указанного товара Декларантом заявлен код по ТН ВЭД ЕАЭС 2309 90 990 0 со ставкой ввозной таможенной пошлины равной 5 % и НДС равный 10% от таможенной стоимости.

При классификации товара Заявитель исходил из описания товара в имеющихся у него в коммерческих и технических документах и пришел к выводу, что товар «Эксеншиал Токсин Плюс» предназначенный для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных подлежит классификации в товарной подсубпозиции 2309 90 990 0.

Ранее в отношении идентичного товара «EXCENTIAL TOXIN PLUS Эксеншиал Токсин Плюс, артикул Е1058841...» того же изготовителя ORFFA ADDITIVES B.V., отправителя и получателя ООО "МИСМА ПРО" (ИНН: 

<

***>), задекларированного по ДТ № 10113110/171116/0077451 в рамках того же внешнеторгового контракта от 18.06.2015 № 18-06/15 проведена первичная таможенная экспертиза - заключение от 23.12.2016 № 043643.

Согласно исследовательской части и выводов экспертного заключения от 23.12.2016 № 043643 «проба является готовым продуктом, представляющим собой сложную смесь из природного минерального адсорбента (клиноптилолита), органического адсорбента (маннанолигосахаридов) с добавлением пропионата аммония и гидрохлорид бетаина, предназначенным для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных. Проба не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов растительного или животного происхождения до такой степени, что утратил свойство основного материала. Минеральный компонент пробы (клиноптилолит) имеет пористую структуру, которая обеспечивает ему высокую адсорбционную способность. Для увеличения адсорбционной способности минеральные компоненты смешивают с органическими адсорбентами - маннанолигосахаридами. Маннанолигосахариды - пребиотически активные компоненты (неперевариваемые олигосахариды), образуют структуру с большой адсорбирующей поверхностью, способны связывать различные патогенные, в том числе, грамотрицательные бактерии, тем самым препятствуя их прикреплению к мембранам слизистой оболочки кишечника. Маннанолигосахариды не перевариваются в желудочно-кишечном тракте животного и по этой причине не обладают питательной ценностью. Входящий в состав исследуемой пробы пропионат аммония является солью органической кислоты. Пропионат аммония обладает фунгицидным действием, препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий. Бетаин - азотистое липотропное вещество растительного происхождения. Добавление бетаина увеличивает срок годности комбикормов, концентратов, премиксов...».

Сведения, полученные в результате таможенной экспертизы, не противоречат информации, содержащейся в товаросопроводительных документах:

- инструкция по применению, утвержденная заместителем руководителя Россельхознадзора 10.01.2014 (аналогичный компонентный состав действующие вещества компоненты минерального и органического происхождения, не обладающие питательной ценностью (указан только уровень сорбции); биологические свойства - связывание микотоксинов);

-этикетка на товар (представлена при декларировании, компонентный состав аналогичен составу, указанному в инструкции по применению и установленному по результатам таможенной экспертизы);

-свидетельство о государственной регистрации от 10.01.2014 № ПВИ-2- 33.13/04163 (Эксеншиал Токсин Плюс в виде порошка применяется для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, в том числе, птиц).

Таким образом, в рамках проводимой дополнительной проверки, с учетом имеющихся у Смоленской таможни документов и сведений установлено:

-действующими веществами в составе товара являются адсорбенты минерального (клиноптилолит) и органического происхождения (маннанолигосахариды, получаемые из внешней стенки дрожжей);

-компоненты товара обеспечивают адсорбцию микотоксинов и патогенных бактерий в кормах. При этом сами компоненты в желудочно-кишечном тракте животного не всасываются и не проникают в кровь, действие их основывается на избирательной сорбции при контакте с кровеносными и лимфатическими сосудами кишечной стенки;

-товар не обладает питательной ценностью (в инструкции по применению указана исключительно информация об уровне сорбции - количество (в %) микотоксинов каждого вида, которые могут быть адсорбированы на поверхности товара «Эксеншиал Токсин Плюс...». Рекомендуемая норма ввода (указана в инструкции) зависит от вида животного и не связана с повышением питательной ценности кормов;

-товар проявляет свою активность в кормах и продолжает свое действие в желудочно-кишечном тракте (указано в разделе II Биологические свойства инструкции), сам товар с адсорбированными микотоксинами выводится с эксрементами (не усваивается организмом животного);

-повышение продуктивности и сохранности животных и птиц обусловлено предотвращением микотоксикоза, а не за счет питательной ценности товара и/или входящих в его состав компонентов.

В отношении товара №2 по ДТ № 10113110/160217/0016786 Смоленской таможней принято решение по классификации в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС - от 18.02.2017 № РКТ-10113000-17/000053.

Общество не согласилось с решением по классификации в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Оценив материалы дела, представленные доказательства и пояснения представителей участвующих в деле лиц, в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 АПК РФ, пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В силу статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Из части 1 статьи 71 АПК РФ следует, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Верховным Судом Российской Федерации в п. 20 Постановления Пленума ВС РФ "О некоторых вопросах применения судами таможенного законодательства" от 12.05.16 N 18 разъяснено, что обоснованность классификационного решения проверяется судом исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, при этом суду надлежит руководствоваться Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании п. п. 6, 7 ст. 52 ТК ТС решениями (разъяснениями) Комиссии и (или) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, по классификации отдельных видов товаров, если такие решения и разъяснения относятся к спорному товару. Основанием для вывода о незаконности оспариваемого классификационного решения является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа предусмотренного п. 3 ст. 52 ТК ТС основания для принятия решения об иной классификации товара.

В соответствии с п. 3 ст. 52 ТК ТС в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза. Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в соответствии со ст. 9 ТК ТС.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

В соответствии с п. 1 ст. 106 Федерального закона "О таможенном регулировании в Российской Федерации" от 27.11.10 г. N 311-ФЗ (далее - Закон N 311-ФЗ), товары подлежат классификации при декларировании в случаях, когда в таможенной декларации или иных документах, представляемых таможенным органам, в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и указанным Федеральным законом требуется указание кода товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно п. 3 ст. 106 Закона N 311-ФЗ при выявлении неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решения по их классификации.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.12 N 54 утверждены и введены в действие с 23.08.12 единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым предусмотрены Основные правила интерпретации (ОПИ ТН ВЭД).

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей применения Правил также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (правила 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС).

В соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ТС для юридических целей классификация товаров осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам. Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей ОПИ 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В силу Правила 1 ОПИ ТН ВЭД наименования разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями ОПИ ТН ВЭД.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями правил 1, 2, 3, 4 и 5 при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей правила 6 также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное. Правила 1 - 5 применимы для классификации на уровне субпозиций в пределах одной и той же товарной позиции.

Таким образом, выбор конкретного кода ТН ВЭД ТС основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Для целей классификации товара используются тексты товарных позиций, дающие наиболее полное описание товара и отражающие наиболее полным образом его физические, химические особенности и область применения. При этом для целей правильного классифицирования товаров используются примечания к разделам или группам.

При классификации товара по ТН ВЭД последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры, что, между тем, не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций использовать пояснения, содержащие толкование содержания позиций, терминов и другой информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции номенклатуры.

Согласно примечанию 1 к группе 23 "Остатки и отходы пищевой промышленности; готовые корма для животных" в товарную позицию 2309 включаются продукты, используемые для кормления животных, в другом месте не поименованные или не включенные, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала, кроме растительных отходов, растительных остатков и побочных продуктов такой переработки.

Определением суда от 09.04.2018 по ходатайству заявителя по делу № А62-6823/2017 назначено проведение экспертизы, которая поручена экспертам Автономной некоммерческой организации «Центр по проведению судебных экспертиз и исследований» (АНО «Судебный эксперт») ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6.  

Для проведения экспертизы в распоряжение экспертов заявителем предоставлена проба кормовой добавки «Эксеншиал Токсин Плюс», ввезенной по ДТ 10113110/171116/0077451.

В экспертном заключении АНО «Судебный эксперт» указано на следующее.

В составе исследуемой кормовой добавки в основном содержится природный адсорбент: цеолиты - минерального происхождения (клиноптилолит).

В связи с тем, что представленная на исследование проба изготовлена в основном из минерального сырья, компоненты не обладают питательной ценностью.

Представленная на исследование проба не является продуктом, полученным исключительно переработкой продуктов животного или растительного происхождения до такой степени, что они утратили основные свойства исходного материала.

Проба не является полноценным кормом, готовым продуктом для дополнения хозяйственных кормов, премиксом.

Представленная на исследование проба является готовым продуктом, предназначенным для адсорбции микотоксинов в кормах для сельскохозяйственных животных, представляющим собой сложную смесь из неорганических (минеральных) и органических компонентов. Являясь по большей части неорганическим (минеральным) соединением жизненно важных функций растений, грибков, микроорганизмов, кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» не ингибирует. Механизм действия добавки «Эксеншила Токсин Плюс» основан на обезвреживании токсичных продуктов жизнедеятельности грибков (микотоксинов) за счет их адсорбции, т.е. физического связывания на поверхности минерального адсорбента в желудочно-кишечном теракте и вывода из организма животного. Состав с такими компонентами не обеспечивает противовсходовых и дезинфицирующих свойств.

Кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» по своим свойствам, механизму действия, результату воздействия, функциональному назначению не является товаром, аналогичным тем, действие которых направлено на уничтожение и дезактивацию

Кормовая добавка «Эксеншиал Токсин Плюс» содержит клиноптиломит, маннанолигосахариды, пропионат аммония и бетаин.

Ввезенный товар не является готовым продуктом для обеспечения животных всеми питательными веществами (товар не обладает питательной ценностью); готовым продуктом для сбалансирования хозяйственных кормов (в составе продукта отсутствуют питательные вещества, обеспечивающие животное белками, жирами, углеводами или иными веществами); готовым продуктом для приготовления полноценных кормов (представляет собой сорбент микотоксинов, порошок для инактивации микотоксинов).

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС "Прочие химические продукты" в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д.

В соответствии с п. 47.1 Сборника решений и разъяснений по классификации по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) отдельных товаров, утвержденного Распоряжением ФТС России от 15.08.14 N 233-р, инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, дезинфицирующие средства и аналогичные им, являющиеся готовыми препаратами, классифицируются в товарной позиции 3808 ТН ВЭД ТС независимо от способа их расфасовки и упаковки.

Согласно текста Пояснениям к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС «в данную товарную позицию включаются подслащенные корма и готовые корма для животных, состоящие из смеси нескольких питательных веществ, предназначенные:

1)для обеспечения животных рациональным и сбалансированным повседневным рационом (полноценный корм);

2)для получения подходящего повседневного рациона путем добавления в хозяйственный (то есть произведенный в хозяйстве) корм органических или неорганических веществ (кормовые добавки); или

3)для использования при приготовлении полноценных кормов или кормовых добавок...».

Как следует из текста вышеуказанной товарной позиции в нее включаются подслащенные корма и другие готовые продукты.

Декларируемый товар не является подслащенным кормом.

К готовым продуктам товарной позиции 2309 ТН ВЭД относят:

-А. Готовые продукты, предназначенные для обеспечения животных всеми питательными элементами, необходимыми для создания рационального и сбалансированного повседневного рациона (полноценный корм);

-Б. Готовые продукты для дополнения (сбалансирования) хозяйственных, то есть произведенных в хозяйстве, кормов (кормовые добавки);

-В. Готовые продукты, используемые для приготовления полноценных кормов или кормовых добавок, описанных выше в пунктах (А) и (Б).

Спорный товар не является готовым продуктом, для обеспечения животных всеми питательными веществами (товар не обладает питательной ценностью); готовым продуктом для сбалансирования хозяйственных кормов (в составе продукта отсутствуют питательные вещества, обеспечивающие животное белками, жирами, углеводами или иными веществами); готовым продуктом для приготовления полноценных кормов (представляет собой сорбент микотоксинов, порошок для инактивации микотоксинов).

Информация, относительно применения товара в качестве сорбента микотоксинов, приведена в инструкции по применению, свидетельстве о государственной регистрации, а также экспертном заключении. Входящий в состав товара растительный компонент, совместно с пропионатом аммония, являются вспомогательными веществами (не несут функциональной нагрузки, связанной с выполнением единственной функции - аддсорбция микотоксинов).

Как указано в товарной позиции 2309 ТН ВЭД, в нее, в том числе, не включаются «и) препараты, являющиеся по своей природе антимикробными дезинфицирующими средствами, используемые при производстве кормов для животных для контроля за нежелательными микроорганизмами (товарная позиция 3808)...».

Спорный товар используется при производстве кормов для животных с целью контроля за развитием микотоксинов - токсины, низкомолекулярные вторичные метаболиты, продуцируемые микроскопическими плесневыми грибами.М-ны являются биологическими контаминантами -природными загрязнителями зерна злаковых, бобовых, семян подсолнечника, а также овощей и фруктов. Они могут образовываться при хранении во многих пищевых продуктах под действием развивающихся в них микроскопических грибов.

Таким образом, микотоксины образуются под действием развивающихся грибов и являются продуктами жизнедеятельности грибов, негативно влияющими на организм животного.

Согласно тексту Пояснений к товарной позиции 3808 ТН ВЭД ЕАЭС «Инсектициды, родентициды, фунгициды, гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений, средства дезинфицирующие и аналогичные им, расфасованные в формы или упаковки для розничной продажи или представленные в виде готовых препаратов или изделий (например, ленты, обработанные серой, фитили и свечи, и бумага липкая от мух)» «в данную товарную позицию включается ряд продуктов (кроме продуктов, имеющих характер лекарственных средств, включая ветеринарные лекарственные средства, товарная позиция 3003 или 3004), предназначенных для уничтожения патогенных микробов, насекомых (москитов, моли, колорадских жуков, тараканов и т.д.), мхов и плесени, сорняков, грызунов, диких птиц и т.д....».

«Эти инсектициды, дезинфицирующие средства, гербициды, фунгициды и т.д. применяются путем разбрызгивания, опыления, присыпания, покрытия, пропитывания и т.д. или может потребоваться их сжигание. У вредителей они могут вызывать нейротоксические явления, желудочное отравление, удушье, непереносимость запаха и т.д.

Как указано в Разделе III инструкции по применению Эксеншиал Токсин Плюс вводят в комбикорма на комбикормовых заводах в премиксы на премиксных заводах, а также в кормоцехах хозяйств, используя существующие технологии смешивания. Для различных групп животных указана определенная норма ввода (разбавление перед применением для получения готового препарата). Для товарной позиции 3808 ТН ВЭД сравнимыми являются:

-3808 50 000 товары, упомянутые в примечании к субпозициям 1 к данной группе:

-прочие:

Товар «Эксеншиал Токсин Плюс...» не поименован в примечании к субпозициям 1 к группе 38 ТН ВЭД, следовательно, относится к «прочим».

-380891 инсектициды:

-380892 фунгициды:

-380893 гербициды, противовсходовые средства и регуляторы роста растений:

-380894 средства дезинфицирующие:

-380899 прочие:

Все идентифицированные компоненты (маннанолигосахариды, бетаин) не усваиваются в организме животного, что следует не только из экспертного заключения, но и прямо указано в инструкции по применению (добавка проявляет активность в кормах и продолжает действие в желудочно- кишечном тракте, связанные добавкой микотоксины удаляются с экскрементами). Таким образом, если предположить, что компоненты обладают питательной ценностью (что не подтверждется материалами дела), исходя из назначения товара (сорбция микотоксинов), питательная ценность не играет никакой роли - товар не обеспечивает достаточную калорийность скармливаемых кормов.

Принимая во внимание компонентный состав (действующие вещества минерального и органического происхождения не являются продуктами растительного или животного происхождения), функциональное назначение (сорбент микотоксинов), а также учитывая тот факт, что товар не усваивается и выводится вместе с адсорбированными микотоксинами, то есть не влияет на протекание жизненно важных обменных процессов, его отсутствие в составе корма не приведет к изменению калорийности товара, содержанию необходимых питательных веществ (белки, жиры, углеводы, витамины...), товар не может рассматриваться в качестве продукта, используемого для кормления животных.

Поскольку товар обеспечивает адсорбцию микотоксинов (продукты жизнедеятельности патогенных микроорганизмов), входящий в его состав пропионат аммония препятствует росту плесневых грибов и некоторых бактерий (широкий спектр действия), товар не является фунгицидом, гербицидом, дезинфицирующим средством (не действует в отношении конкретного вида организмов), товар № 2 по ДТ № 10113110/160217/0016786 должен рассматриваться в товарной подсубпозиции 3808 99 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В силу статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд приходит к  выводу о том, что оспариваемое решение таможенного органа не противоречит нормам действующего таможенного законодательства и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По заявлению о признании незаконным действия по не направлению оспариваемого решения установлено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 15 ТК ТС при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

Следует учитывать, что в силу пункта 2 статьи 15 ТК ТС при осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе иметь доступ в порядке, установленном законодательством государств - членов таможенного союза, к информационным системам таможенных органов, используемым ими для автоматизированной обработки информации, электронной передачи данных, необходимых для таможенных целей.

В соответствии с пунктом 2 Приказа ФТС России от 17.09.2013 N 1761 "Об утверждении Порядка использования Единой автоматизированной информационной системы таможенных органов при таможенном декларировании и выпуске (отказе в выпуске) товаров в электронной форме, после выпуска таких товаров, а также при осуществлении в отношении них таможенного контроля" взаимодействие декларантов (таможенных представителей) с таможенными органами при таможенном декларировании и выпуске товаров с учетом Порядка осуществляется посредством электронного способа обмена информацией.

Решения таможенного органа по результатам проверки документов, сведений и пояснений формализуются с использованием штатного программного средства и доводятся до лица, осуществляющего декларирование путем направления в его адрес соответствующего авторизованного сообщения.

В ходе декларирования товаров по ДТ № 10113110/160217/0016786 в электронном виде представлен договор таможенного представителя с декларантом от 24.09.2016 № 315 (заключенный ООО АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР» и ООО «Мисма Про»), из которого следует, что таможенный представитель обязуется на условиях, определяемых настоящим договором, Гражданским кодексом Российской Федерации, Таможенным кодексом Таможенного союза, таможенным законодательством Российской Федерации: от имени, за счет и по поручению заказчика оказывать услуги таможенного представителя в соответствии с таможенным законодательством Российской Федерации, нормативными актами ГТК и ФТС России и настоящим договором.

Согласно пункту 1.2 договора в услуги, оказываемые таможенным представителем, включено следующее: таможенное оформление товаров и транспортных средств, совершение иных действий, необходимых для таможенного оформления и таможенного контроля, в качестве лица, обладающего полномочиями в отношении декларируемых товаров и транспортных средств. Кроме того, в силу пункта 2, к правам и обязанностям Таможенного представителя относится осуществление таможенных операций и других функции таможенного представителя, надлежащим образом в соответствии с условиями настоящего договора и требованиями таможенного законодательства Российской Федерации и Таможенного союза. Таможенный представитель обязан своевременно и надлежащим образом совершать операции по таможенному оформлению товаров и транспортных средств и выполнять другие посреднические функции в области таможенного дела для заказчика, а так же предоставлять заказчику по его запросу оперативную информацию о таможенном оформлении товаров и транспортных средств заказчика. Содействовать заказчику в урегулировании в таможенных органах спорных ситуаций, возникающих в процессе таможенного оформления товаров, передавать заказчику документы, свидетельствующие о завершении таможенного оформления товаров и транспортных средств, в срок, согласованный между сторонами.

ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" включен в реестр таможенных представителей за номером № 0425/01 001802.

При подаче ДТ № 10113110/160217/0016786 должностным лицом таможенного поста проверены полномочия лица, подавшего ДТ (доверенность от 28.12.2016 №33).

Согласно представленной доверенности сотрудник ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" ФИО7 обладает правом представлять интересы и быть таможенным представителем ООО "АЛЬФА ТРАНС БРОКЕР" в таможенных органах Российской Федерации, совершать необходимые действия и подписывать все необходимые документы для выполнения указанных поручений. Кроме того, ФИО7 предоставляются следующие права:

-получать и подавать документы;

-оформлять декларации на товары с правом подписи, а также вносить изменения и (или) дополнения в сведения, указанные в ЛТ до и после выпуска товаров;

-подписывать все необходимые документы, связанные с правом получения документов о регистрации, постановки на учет в таможенных органах;

-давать пояснения по фактам нарушения таможенных правил и оплачивать штрафы.

-участвовать в таможенном осмотре, таможенном досмотре, при выгрузке товара;

-осуществлять все виды таможенных операций, право на совершение которых имеет таможенный представитель, в рамках таможенного законодательства и договора с декларантом.

Исходя из вышеназванной доверенности, а также договора, решение по классификации передается таможенному представителю (документ, свидетельствующий о завершении оформления).

В соответствии с подпунктом 1.2 пункта 1 договора таможенного представителя с декларантом №315-Т от 24.09.2013 «услуги, оказываемые таможенным представителем, определяются поручением заказчика. Эти услуги могут включать в себя:

ж)совершение иных действий, необходимых для таможенного оформления и таможенного контроля, в качестве лица, обладающего полномочиями в отношении декларируемых товаров и транспортных средств...». Как указано в обязанностях таможенного представителя (подпункт 2.1 пункта 2) «обязанности таможенного представителя:

г)незамедлительно уведомлять заказчика о каждом случае выявления таможенным представителем неполноты, недействительности, неправомерности или недостоверности предоставленных заказчиком документов и сведений, необходимых для таможенных целей, а также наличия у таможенного представителя сомнений в полноте, действительности, правомерности или достоверности таких документов и сведений;

д)предоставлять заказчику по его запросу оперативную информацию о таможенном оформлении товаров и транспортных средств заказчика;

з)передавать заказчику документы, свидетельствующие о завершении таможенного оформления товаров и транспортных средств, в срок, согласованный между сторонами...».

Окончательный выпуск товара осуществлен после принятия решения по классификации. Исходя из договора, решение по классификации передается декларанту (документ, свидетельствующий о завершении оформления).

Посредством электронных каналов связи решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 18.02.2017 № РКТ-10113110-17/000053 направлено в адрес таможенного представителя 18.02.2017 в 10:04.51.

Таким образом, Смоленская таможня выполнила обязанность предоставления решения по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС, направив его посредством электронных каналов связи в адрес таможенного представителя - в соответствии с Порядком использования единой автоматизированной информационной системы таможенных органов при таможенном декларировании и выпуске (отказе в выпуске) товаров в электронной форме, после выпуска таких товаров, а также при осуществлении в отношении них таможенного контроля, утвержденного приказом ФТС России от 17.09.2013 № 1761, на основании того, что взаимодействие декларантов (таможенных представителей) с таможенными органами при таможенном декларировании и выпуске товаров с учетом Порядка, осуществляется посредством электронного способа обмена информацией.

На основании установленных по делу обстоятельств основания для удовлетворения требования о признании незаконными действия таможенного органа по не направлению спорного решения по классификации, у суда отсутствуют.

Согласно части 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В силу пункта 2 статьи 2 АПК РФ одной из основных задач судопроизводства в арбитражных судах является обеспечение доступности правосудия в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно положениям Федерального закона от 30.03.1998 № 54-ФЗ «О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и протоколов к ней» Российская Федерация признает обязательными юрисдикцию Европейского суда по правам человека и решения этого суда. В протоколах, дополняющих Конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950, закреплены также права юридических лиц, подлежащие защите. Конвенцией запрещен отказ в правосудии, а также закреплено положение, согласно которому заинтересованное лицо должно иметь возможность добиться рассмотрения своего дела в суде – органе государственной системы правосудия.

Позиция Европейского суда по правам человека о недопустимости при рассмотрении спора чрезмерных правовых или практических преград означает неправомерность отказа заявителю в осуществлении его субъективного права на судебную защиту по формальным обстоятельствам.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 18.11.2004 N 367-О, установление в законе сроков для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов недействительными, а решений, действий (бездействия) государственных органов незаконными обусловлено необходимостью обеспечить стабильность и определенность административных и иных публичных правоотношений и не может рассматриваться как нарушающее право на судебную защиту. Несоблюдение установленного срока в силу соответствующих норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является основанием для отказа в принятии заявлений по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, вопрос о причинах пропуска срока решается судом после возбуждения дела, то есть в судебном заседании. Заинтересованные лица вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока. Если пропуск срока обусловлен уважительными причинами, такие ходатайства подлежат удовлетворению. Отсутствие уважительных причин к восстановлению срока является основанием для отказа в удовлетворении этого ходатайства.

Указанный процессуальный срок не обладает признаками давностного срока, предусмотренного нормами гражданского законодательства (глава 12 Гражданского кодекса Российской Федерации), и может применяться судом по собственной инициативе, что прямо следует из содержания части 4 статьи 198 Кодекса.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 02.12.2013 N 1908-О также разъяснил, что по своему буквальному смыслу положение части 4 статьи 198 Кодекса для исчисления закрепленного им процессуального срока исходит не из презумпции разумно предполагаемой осведомленности лица о нарушении его прав и законных интересов, а из того, что начало течения этого срока определяется в каждом конкретном случае судом на основе установления момента, когда заинтересованное лицо реально узнало о соответствующем нарушении.

Вводя такой порядок исчисления срока для обращения в суд, законодатель учитывал, что относящиеся к сфере правоприменительной деятельности решения и действия органов публичной власти и их должностных лиц оказывают не всегда непосредственное - в том числе во временном проявлении - влияние на интересы субъектов, статус которых они затрагивают.

Определение судом момента начала течения процессуального срока и предполагает необходимость при рассмотрении поданного заявления принять во внимание все значимые для правильного решения дела фактические обстоятельства, позволяющие доподлинно установить момент, когда заинтересованному лицу стало известно о нарушении его прав и законных интересов, оценивая имеющиеся в деле доказательства на предмет относимости, допустимости и достоверности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

В силу положений статьи 198 АПК РФ во взаимосвязи с частью 1 статьи 115 и частью 1 статьи 117 АПК РФ, лица, участвующие в деле, утрачивают право на совершение процессуальных действий с истечением процессуальных сроков, установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом либо арбитражным судом. Указанный срок подлежит восстановлению по ходатайству лица, участвующего в деле, если иное не предусмотрено АПК РФ. Перечень уважительных причин для восстановления срока Кодексом не определен.

В целях реализации гарантированного Конституцией Российской Федерации права на судебную защиту, суд считает, что имеются основания для восстановления пропущенного срока по ходатайству общества.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, факт незаконных действий таможенного органа по не направлению спорного решения по классификации товара не установлен.

В связи с отказом в удовлетворении требований судебные расходы по уплате государственной пошлины в порядке ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственности «Мисма Про» отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья                В.И. Еремеева