Именем Российской Федерации АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТУЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ 300041, Россия, г. Тула, Красноармейский пр., 5 

тел./факс 

<

***>;   e-mail: a68.info@arbitr.ru;  http://www.tula.arbitr.ru  

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Тула Дело № А68-10578/2017  

Резолютивная часть решения объявлена 08 февраля 2018г. Решение в полном объеме изготовлено 13 февраля 2018г. 

Арбитражный суд в составе:  

Судьи Горьковой Е.В. протокол судебного заседания вела секретарь судебного заседания Миронова И.С. 

рассмотрел в судебном заседании дело по иску Общества с ограниченной ответственностью  «Профи» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к Государственному дошкольному образовательному учреждению Тульской области  «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о признании незаконным решения от 07.09.2017г. об одностороннем отказе от исполнения  контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017  

при участии в заседании: от истца – не явился, извещен; от ответчика – не явился, извещен 

Суд установил. 

В соответствии с проведенным аукционом согласно требованиям Федерального закона  РФ от 05.04.2013г. № 44-ФЗ между ООО «Профи» (подрядчик) и Государственным дошкольным  образовательным учреждением Тульской области «Тульский детский сад для детей с  ограниченными возможностями здоровья» (заказчик) 25.07.2017 был заключен муниципальный  контракт № 0366200035617003617.2017.304785 на выполнение работ по замене оконных блоков  (далее-Контракт).  

Согласно п.1.1 контракта заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя  обязательства на выполнение работ по замене оконных блоков для нужд государственного  дошкольного образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей  с ограниченными возможностями здоровья» по адресу: Тульская область, г.Тула, ул.Макаренко,  д.11а. Работы по настоящему контракту выполняются в соответствии с условиями настоящего  контракта, локальной сметой (приложение № 1), и техническим заданием (приложение № 2),  являющихся неотъемлемой частью настоящего контракта, а заказчик обязуется принять и  оплатить работы в размере, указанном в настоящем контракте.  

В п.7 технического задания к контракту представлен эскиз оконных блоков и  ориентировочные размере, которые подрядчик должен согласовать после проведения замеров с  заказчиком перед их изготовлением.  

Срок выполнения работ (основного обязательства) по контракту согласно п.3.1.: в  течение 45-ти календарных дней с момента заключение контракта.  

04.08.2017 ООО «Профи» направило в адрес Государственного дошкольного  образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей с  ограниченными возможностями здоровья» письмо № 074-17-П о том, что 02.08.2017  представитель подрядчика произвел контрольные замеры оконных проемов по контракту   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017, в результате которого установил  отсутствие 10 проемов из 11 под изделия в соответствии с техническим заданием; установка  подоконника 300 мм не представляется возможным, в связи с чем исполнение контракта в  соответствии с техническим задание и сметной документацией не представляется возможным,  просил принять управленческое решение.  

15.08.2017 ООО «Профи» направило в адрес Государственного дошкольного  образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей с  ограниченными возможностями здоровья» письмо № 081-17-П с результатами контрольного  замера, а также сообщило о невозможности исполнения контракта в соответствии с  техническим задание и сметной документацией.  

18.08.2017 Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской  области «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья»  направило в адрес ООО «Профи» уведомление о необходимости выполнения подрядчиком  работ, указанных в п.1.1 контракта в установленные сроки и в соответствии с условиями  контракта, в противно случае заказчиком будет принято решение о расторжении контракта в  одностороннем порядке.  

Согласно п.13.1 контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017  расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае  

одностороннего отказа стороны контракты от исполнения в соответствии с гражданским  законодательством.  

11.08.2017 Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской  области «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья»  направило в адрес ООО «Профи» для подписания соглашение о расторжении контракта.  

Данное соглашение было получено подрядчиком 25.08.2018, однако подписано не  было.  

07.09.2017 Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской  области «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья»  приняло решение об одностороннем отказе от исполнения контракта   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017 в связи с тем, что по состоянию на  07.09.2017 подрядчик обязательств по контракту не выполнил, а именно: ООО «Профи» к  работам не приступало, по результатам проведенных подрядчиком замеров оконных блоков  ООО «Профи» счел невозможным исполнение контракта в соответствии с техническим  заданием и сметной документацией.  

07.09.2017 данное решение опубликовано на официальном сайте для размещения  государственных и муниципальных заказов zakupli.gov.ru и направлено подрядчику.  

21.09.2017 ООО «Профи» было получено решение заказчика об одностороннем отказе  от исполнения контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017.  

26.09.2017 ООО «Профи» направило в адрес ответчика письмо, в котором просило в  течение трех календарных дней с момента получения настоящего письма отозвать решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от  25.07.2017, поскольку данный контракт прекратил свое действие 31.08.2017.  

ООО «Профи» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к  Государственному дошкольному образовательному учреждению Тульской области «Тульский  детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья» о признании незаконным  решения от 07.09.2017г. об одностороннем отказе от исполнения контракта   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017 по основаниям, изложенным в иске.  

Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской области  «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья» возражало  против удовлетворения заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве.  

Стороны в судебное заседание не явились, о времени и месте слушания дела извещены  надлежащим образом.  

Спор рассмотрен в порядке ст.156 АПК РФ. 

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, считает,  что в удовлетворении иска следует отказать. При этом суд исходит из следующего.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее - ГК РФ) по государственному или муниципальному контракту на выполнение  подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется  выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом  объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их  государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный  заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.  

В силу статьи 768 ГК РФ к отношениям по государственным или муниципальным  контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в  части, не урегулированной ГК РФ, применяется закон о подрядах для государственных или  муниципальных нужд.  

Как разъяснено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской  Федерации от 25.10.2011 N 9382/11, в регулировании подрядных работ для государственных и  муниципальных нужд приоритетное значение остается за ГК РФ.  

Заключенный сторонами контракт № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017  является договором подряда, правоотношения по которому регулируются нормами главы 37  Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Федеральным законом N 44-ФЗ от  05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).  

Согласно части 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре  подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию  между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных  этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми  актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как  начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.  

Закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных  и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления  закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких  закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в  части, касающейся случаев, определенных в данной статье.  

В соответствии со статьей 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным  Гражданского кодекса Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения  отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть  9 статьи 95).  

Учитывая, что условиями контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от  25.07.2017 (пункт 13.1) предусмотрена возможность одностороннего отказа заказчика от  исполнения контракта при наличии условий, предусмотренных действующим гражданским  законодательством, в силу положений части 9 статьи 95 Закона № 44-ФЗ суд считает, что  заказчик, при наличии на то соответствующих оснований, был вправе принять решение об  одностороннем отказе от исполнения контракта данного контракта.  

В соответствии с проведенным аукционом согласно требованиям Федерального закона  РФ от 05.04.2013г. № 44-ФЗ между ООО «Профи» (подрядчик) и Государственным дошкольным  образовательным учреждением Тульской области «Тульский детский сад для детей с  ограниченными возможностями здоровья» (заказчик) 25.07.2017 был заключен муниципальный  контракт № 0366200035617003617.2017.304785 на выполнение работ по замене оконных блоков  (далее-Контракт).  

Согласно п.1.1 контракта заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя  обязательства на выполнение работ по замене оконных блоков для нужд государственного  дошкольного образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей  с ограниченными возможностями здоровья» по адресу: 

<

...>. Работы по настоящему контракту выполняются в соответствии с условиями настоящего  контракта, локальной сметой (приложение № 1), и техническим заданием (приложение № 2),  являющихся неотъемлемой частью настоящего контракта, а заказчик обязуется принять и  оплатить работы в размере, указанном в настоящем контракте.  

В п.7 технического задания к контракту представлен эскиз оконных блоков и  ориентировочные размере, которые подрядчик должен согласовать после проведения замеров с  заказчиком перед их изготовлением.  

Срок выполнения работ (основного обязательства) по контракту согласно п.3.1.: в  течение 45-ти календарных дней с момента заключение контракта.  

04.08.2017 ООО «Профи» направило в адрес Государственного дошкольного  образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей с  ограниченными возможностями здоровья» письмо № 074-17-П о том, что 02.08.2017  представитель подрядчика произвел контрольные замеры оконных проемов по контракту   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017, в результате которого установил  отсутствие 10 проемов из 11 под изделия в соответствии с техническим заданием; установка  подоконника 300 мм не представляется возможным, в связи с чем исполнение контракта в  соответствии с техническим задание и сметной документацией не представляется возможным,  просил принять управленческое решение.  

15.08.2017 ООО «Профи» направило в адрес Государственного дошкольного  образовательного учреждения Тульской области «Тульский детский сад для детей с  

ограниченными возможностями здоровья» письмо № 081-17-П с результатами  контрольного замера, а также сообщило о невозможности исполнения контракта в  соответствии с техническим задание и сметной документацией.  

В соответствии с частью 4 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О  контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных  и муниципальных нужд" победитель электронного аукциона, с которым заключается  контракт, в случае наличия разногласия по проекту контракта, размещает в единой  информационной системе протокол разногласий. В течение трех рабочих дней заказчик  рассматривает протокол разногласий.  

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ заказчик при описании в  документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами,  в том числе, в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и  качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при  необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания  в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов,  полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара,  требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или  указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается  использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии  сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости  товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения  взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии  закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым  заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и  оборудование.  

Любой участник открытого конкурса вправе направить в письменной форме заказчику  запрос о даче разъяснений положений конкурсной документации. В течение двух дней  заказчик обязан направить в письменной форме разъяснения (пункты 7, 8 статьи 50 Закона N  44-ФЗ).  

В силу части 3 статьи 65 Закона N 44-ФЗ любой участник электронного аукциона,  получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить в адрес последнего  запрос о даче разъяснений положений документации.  

С момента извещения об аукционе 22.06.2017 до подписания сторонами контракта  24.07.2017 прошло более месяца, в связи с чем, у ООО «Профи» было достаточно времени для  устранения разночтений в документации либо уточнения спорных вопросов технического  задания и сметной документации, если таковые, по его мнению, были.  

ООО «Профи» каких-либо запросов в адрес заказчика до подписания контракта не  направляло. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.  

Срок выполнения работ по контракту согласно п. 3.1.: в течение 45-ти календарных  дней с момента заключения контракта.  

Из материалов дела следует, что за период с 25.07.2017 по 07.09.2017 ООО «Профи» не  приступило к работам, подлежащим выполнению по контракту   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017, кроме проведения замеров оконных  проемов 02.08.2017.  

Доказательств обратного истцом не представлено. 

Об отсутствии намерения выполнить условия контракта   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017 свидетельствуют письма ООО «Профи» в  адрес ответчика от 04.08.2017 № 074-17-П, от 15.08.2017 № 081-17-П о невозможности  выполнения контракта в соответствии с техническим задание и сметной документацией.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает  своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что  окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от  исполнения договора и потребовать возмещения убытков.  

Таким образом, материалами дела подтвержден факт того, что подрядчик  своевременно не приступил к исполнению контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от  25.07.2017. Доказательств обратного ООО «Профи» не представлено.  

Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской области  «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья» вправе было  отказаться от исполнения контракта, в условиях которого право на односторонний отказ от его  исполнения предусмотрено.  

В обоснование заявленного требования ООО «Профи» ссылается на положение п.12.1  контракта, согласно которому срок действия контракта: с момента заключения контракта по  31 августа 2017 г. (срок действия контракта включает срок поставки товара (выполнение  работ, оказание услуг), период приемки результатов поставки (выполнение работ, оказание  услуг), в том числе экспертизы результатов исполнения обязательств поставщиком  (подрядчиком, исполнителем) по контракту, оплаты за поставленный товара (выполненные  работы, оказанные услуги).  

Поскольку, как считает истец, 31.08.2017 контракт прекратил свое действие, решение  ответчика от 07.09.2017 об одностороннем отказе от исполнения контракта, принятое после  истечения срока действия контракта, является незаконным.  

Суд, проанализировав текст контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от  25.07.2017, изучив представленную ответчиком в материалы дела конкурсную документацию  

о проведении электронного аукциона ЭА-2752-17, считает вышеизложенный довод истца  несостоятельным по следующим основаниям.  

Согласно п.3.1 контракта № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017 сроки  выполнения работ (основного обязательства) определены сторонами: в течение 45-ти  календарных дней с момента заключения контракта.  

Данное условие отражено также и в п.9 документации о проведении электронного  аукциона.  

Контракт № 0366200035617003617.2017.304785 был заключен сторонами от 25.07.2017,  после подписания его истцом.  

Следовательно, срок выполнения работ по контракту с 25.07.2017 по 09.09.2017. 

Указание в п.12.1 контракта на срок действия контракта до 31.08.2017 суд считает  технической ошибкой, поскольку сторонами согласован срок выполнения работ – 45  календарных дней с момента заключения контракта, который не может быть больше, чем срок  действия контракта, поскольку в обратном случае это может привести к неправомерному  начислению штрафных санкций за просрочку исполнения контракта, что ставит подрядчика в  заведомо неравные условия.  

07.09.2017 Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской  области «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья»  приняло решение об одностороннем отказе от исполнения контракта   № 0366200035617003617.2017.304785 от 25.07.2017 в связи с тем, что по состоянию на  07.09.2017 подрядчик обязательств по контракту не выполнил, а именно: ООО «Профи» к  работам не приступало, по результатам проведенных подрядчиком замеров оконных блоков  ООО «Профи» счел невозможным исполнение контракта в соответствии с техническим  заданием и сметной документацией.  

07.09.2017 данное решение опубликовано на официальном сайте для размещения  государственных и муниципальных заказов zakupli.gov.ru и направлено подрядчику  

Таким образом, Государственное дошкольное образовательное учреждение Тульской  области «Тульский детский сад для детей с ограниченными возможностями здоровья»  приняло вышеуказанное решение в срок действия контракта.  

В соответствии с частью 1 статьи 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде  осуществляется на основе состязательности.  

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или  несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).  

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и  возражений.  

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные сторонами  документы, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд пришел к выводу об  отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленного требования.  

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в  размере 3 000 руб. относится на истца.  

Согласно п.4 ст.333.21 Налогового кодекса Российской Федерации по делам,  рассматриваемым арбитражными судами, при подаче иных исковых заявлений  неимущественного характера, в том числе заявления о признании права, заявления о  присуждении к исполнению обязанности в натуре, уплачивается государственная в размере  

6 000 руб. 

С истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию недоплаченная им  государственная пошлина в размере 3 000 руб.  

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса  

Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

В иске ООО «Профи» отказать. Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 руб. отнести на истца. 

Взыскать с ООО «Профи» в доход федерального бюджета государственную пошлину в  

размере 3 000 руб. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Двадцатый  

арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.  

 Судья Е.В.Горькова