ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, дом 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

   № 09АП-14493/2021

город  Москва 

12.05.2021

дело № А40-241382/20

резолютивная часть постановления оглашена 12.05.2021 

полный текст постановления изготовлен 12.05.2021

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Лепихин Д.Е., Сумина О.С., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу                             ООО «Гусятников» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.02.2021

по делу № А40-241382/20

по заявлению УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве

к ООО «Гусятников» (ОГРН 

<

***>)

о привлечении к административной ответственности;

при участии:

от заявителя – не явился, извещен;

от заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 18.03.2021;

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.02.2021 ООО «Гусятников» привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100.000 руб. с конфискацией изъятой алкогольной продукции по протоколу 2 отделения ОООП УВД по ЦАО ГУ МВД России по г. Москве от 11.10.20 изъятия вещей и документов, находящейся на хранении по адресу: Москва Сибирский проезд,  дом 2, стр. 15.

Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой указывает на неправильную квалификацию правонарушения, представитель в судебном заседании поддержал доводы жалобы.

Представитель административного органа в судебное заседание не явился, информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте суда и в картотеке арбитражных дел в сети Интернет в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 11.10.2020 в рамках отработки информации, направленной на выявление и пресечение фактов незаконного оборота алкогольной, спиртосодержащей продукции, по обращению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по г. Москве в ЦАО, уполномоченными административного органа проведена проверка в кафе «Рюмка», принадлежащим ООО «Гусятников», расположенном по адресу: Москва, улица. Мясницкая, дом 32/1, стр. 2, в ходе которой обнаружена барная карта с указанием реализуемой алкогольной продукции и ее стоимости, алкогольная продукция расфасованная в стеклянные бутылки разного объема с находящейся в них алкогольной продукцией — настойками. Осмотром установлено, что найденная алкогольная продукция расфасована не в потребительскую тару при отсутствии маркировки.                     В рамках проверки, осуществлена закупка услуг общественного питания, оказываемых ООО «Гусятников» и установлен факт реализации алкогольной продукции (порция настойки «Черника-чили» 40 мл., алк. 32 % об.) в стеклянной бутылке в непотребительской таре.

Согласно справке об исследовании от 3.11.2020 № 12/13и-46 в стеклянных таре содержится алкогольная продукция с содержанием объемной доли этилового спирта от 25,4 % - 39,6 %.

25.11.2020 уполномоченным 2 отделения ОООП УВД по 1ДАО ГУ МВД России по г. Москве составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Гусятников» по ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Материалы административного производства на основании ч. 3 ст. 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлены в арбитражный суд для рассмотрения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

Установив наличие в деянии общества состава вменяемого правонарушения, соблюдение административным органом процессуальных требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд первой инстанции привлек общество к административной ответственности. 

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта исходя из следующего.

Согласно ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 100.000 до 150.000 руб. с конфискацией продукции, либо без таковой.

Объективной стороной рассматриваемого правонарушения является производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления алкогольной продукции.

Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, главным образом, лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

В соответствии с п. 7 ст. 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ                      «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» алкогольной продукцией является пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 % объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 Федерального закона № 171-ФЗ производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями при наличии соответствующих лицензий.

Пунктом 7 ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования - это совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

В силу п. 1 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ лицензированию подлежат виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях) и розничной продажи спиртосодержащей продукции.

Согласно п. 16 ст. 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ оборот – это закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

В силу п. 2 ст. 18 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ лицензии выдаются на осуществление, в том числе, розничной продажи алкогольной продукции. При осуществлении розничной продажи алкогольной продукции лицензиат обязан соблюдать предусмотренные действующим законодательством лицензионные требования и условия.

В соответствии п. 1 ст. 12 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ алкогольная продукция, производимая на территории Российской Федерации или ввозимая в Российскую Федерацию, в том числе из государств - членов ЕАЭС подлежит обязательной маркировке федеральными специальными марками.

В соответствии с подп. 15 ст. 2 Федерального закона № 171-ФЗ не признаются производством алкогольной продукции действия по изготовлению алкогольной продукции путем смешения закупленной алкогольной продукции, содержащейся в потребительской упаковке и маркированной в соответствии со ст. 12 Федерального закона № 171-ФЗ, с иной пищевой продукцией или с применением других технологических процессов (настаивание, брожение и другие) в отношении такой алкогольной продукции, совершаемые организацией, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания в местах оказания таких услуг.

Таким образом, организации при наличии лицензии на розничную продажу алкогольной продукции могут осуществлять изготовление коктейлей и других напитков в процессе обслуживания потребителя при оказании услуг общественного питания с использованием алкогольной продукции, находящейся в легальном обороте, в том числе маркированной в соответствии со ст. 12 Федерального закона № 171-ФЗ.

Судом первой инстанции установлено, что ООО «Гусятников» имеет лицензию на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания № 77РПО0014290 от 02.04.2020 (л.д. 47). 

В материалы дела обществом не представлены товаросопроводительные документы, удостоверяющие легальность оборота алкогольной продукции по месту проведения проверки, а также легальность компонентов, из которых производятся настойки.

Обществом допущено нарушение, выразившееся в реализации спиртосодержащей продукции (настоек) при нарушении требований к её хранению (таре), маркировке и пищевой безопасности.

Пунктом 24 Технического регламента Евразийского экономического союза, принятого решением Совета Евразийской экономической комиссии от 05.12.2018 № 98 «О безопасности алкогольной продукции» (ТР ЕАЭС 047/2018) установлено, что для алкогольной продукции применяется упаковка, обеспечивающая ее безопасность и сохранение потребительских свойств алкогольной продукции при обращении ее в течение срока годности и соответствующая требованиям настоящего технического регламента и технического регламента Таможенного союза «О безопасности упаковки» (ТР ТС 005/2011).

Маркировка алкогольной продукции должна соответствовать требованиям настоящего Технического регламента и Технического регламента Таможенного союза «Пищевая продукция в части ее маркировки» (ТР ТС 022/2011) (п. 29). 

Пунктом 38 ТР ЕАЭС 047/2018 установлено, что сведения, предусмотренные подп. «а», «м» - «о» п. 31 настоящего Технического регламента, наносятся на потребительскую упаковку, и (или) на этикетку, и (или) на контрэтикетку, и (или) на кольеретку, удаление которых с потребительской упаковки затруднено.

Согласно п. 1 ст. 7 ТР ТС 021/2011 Технический регламент Таможенного союза. о безопасности пищевой продукции, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 «О принятии технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011) пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Показатели безопасности (кроме микробиологических) для пищевой продукции смешанного состава определяются по вкладу отдельных компонентов с учетом массовых долей и показателей безопасности для данных компонентов, установленных настоящим Регламентом, если иное не установлено Приложениями 1, 2, 3, 4, 6 Технического регламента и (или) техническими регламентами таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции (п. 3 ст. 7 ТР ТС 021/2011).

Согласно справке об исследовании от 03.11.2020 № 12/13и-49 (л.д. 35 – 45) в стеклянной таре и пластиковых (полимерных) емкостях содержится алкогольная продукция с содержанием объемной доли этилового спирта от 19,7 до 39,6 % и различных красителей.

Указанные нарушения образуют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Наличие состава правонарушения в действиях ООО «Гусятников» доказано материалами дела и документально не опровергнуто.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции дана неверная квалификация действий общества по ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку за оборот алкогольной продукции без сопроводительных документов предусмотрена ответственность по ч. 1 ст. 14.16 Кодекса в случае установления вины общества, отклоняется, исходя из следующего.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации определены положениями Федерального закона        № 171-ФЗ, которые также устанавливают перечень обязательных требований, которые обязаны соблюдать организации, осуществляющие деятельность по производству и (или) обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Статьей 16 Закона № 171-ФЗ установлены особые требования к розничной продаже алкогольной продукции, розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, а также потреблению (распитию) алкогольной продукции.

Исходя из положений Федерального закона № 171-ФЗ, любое нарушение требований названного Закона или правил одновременно будет являться нарушением лицензионных требований и подлежит квалификации по соответствующей статье Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции.

Поскольку в качестве противоправного деяния ООО «Гусятников» вменяется  нарушение, выразившееся в реализации спиртосодержащей продукции (настоек) при нарушении требований к её хранению (алкогольная продукция расфасована не в потребительской таре при отсутствии маркировки) и пищевой безопасности, указанное правонарушение квалифицировано по ч. 1 ст. 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ответственность за нарушения в сфере розничного оборота алкогольной продукции предусмотрена ст. 14.16 названного Кодекса.

Вступая в правоотношения в области оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, в том числе в области законодательства о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, общество должно не только знать о существовании обязанностей, отдельно установленных для каждого вида правоотношений, но и обеспечить их выполнение, то есть соблюсти ту степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований закона.

В материалах дела отсутствуют доказательства принятия обществом мер, направленных на своевременное выполнение возложенных на него публично-правовых обязанностей, равным образом не имеется и доказательств отсутствия у общества реальной возможности для своевременного выполнения соответствующих требований законодательства в области оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Проверив соблюдение процедуры привлечения к административной ответственности, суд пришел к выводу о том, что нарушений прав и законных интересов общества при производстве по делу об административном правонарушении не допущено.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ч. 1 ст. 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент рассмотрения дела об административном правонарушении и назначения административного наказания не истек.

Исключительных обстоятельств, свидетельствующих о малозначительности вменяемых обществу правонарушений в соответствии со ст. 2.9 названного Кодекса, а также обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении в отношении предпринимателя, судом не установлено.

Оснований для отмены судом акта судом апелляционной инстанции                         не установлено.

  Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.02.2021 по делу № А40-241382/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судьяТ.Т. Маркова 

СудьиД.Е. Лепихин

                                                                                                           О.С. Сумина