АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-10437/2021

г. Оренбург

06 апреля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена       29 марта 2022 года

В полном объеме решение изготовлено        06 апреля 2022 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи       Сердюк Т.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению заявление исх. б/№, от 17.08.2021 (поступило в арбитражный суд 18.08.2021) 

общества с ограниченной ответственностью "ЖИВАЯ ВОДА", г. Оренбург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области, г. Оренбург (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

          о признании недействительными решения № 056/01/14.6-1150/2020 от 19.05.2021 и предписания № 056/01/14.6-150 от 19.05.2021,

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

Общества с ограниченной ответственностью "Производственная  компания "АКВАЛАЙФ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 142430, 

<

...> км. северо-западнее промышленная зона Ногинск-23, участок 1, строение 2 (адрес для  переписки:  142432, 

<

...> км.);

- Общества с ограниченной ответственностью "Напитки из Черноголовки-АКВАЛАЙФ", (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 142432, 

<

...>).

Стороны извещены надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в соответствии со статьями  121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В соответствии со статьей  163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 22.03.2022 объявлялся перерыв до 29.03.2022 до 16 часов 35 минут.

В судебном заседании приняли участие (до перерыва):

от заявителя: не явился, извещен.

от заинтересованного лица: ФИО2  - главный специалист-эксперт (доверенность от 10.01.2022 г., № 17, до 31.12.2022 г., удостоверение, диплом)

от ООО «НИЧ – АКВАЛАЙФ» (участвовали посредством он-лайн сервиса): ФИО3 – представитель (доверенность от 05.07.2021 г.,  на 3 года, паспорт, удостоверение адвоката), 

от  ООО "ПК "АКВАЛАЙФ" (участвовали посредством он-лайн сервиса): ФИО3 – представитель (доверенность от 20.04.2020 г.,  на 5 лет, паспорт, удостоверение адвоката), 

В судебном заседании приняли участие (после перерыва):

 от заявителя: ФИО4 – представитель (доверенность от 19.05.2020 г., на 3 года, паспорт, диплом)

 от заинтересованного лица: ФИО2  - главный специалист-эксперт (доверенность от 10.01.2022 г., № 17, до 31.12.2022 г., удостоверение, диплом)

от ООО «НИЧ – АКВАЛАЙФ» (участвовали посредством он-лайн сервиса): ФИО3 – представитель (доверенность от 05.07.2021 г.,  на 3 года, паспорт, удостоверение адвоката), 

от  ООО "ПК "АКВАЛАЙФ" (участвовали посредством он-лайн сервиса): ФИО3 – представитель (доверенность от 20.04.2020 г.,  на 5 лет, паспорт, удостоверение адвоката), 

Судебное заседание проводится в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

                                       У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью "ЖИВАЯ ВОДА" (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области, г. Оренбург (далее – заинтересованное лицо)          о признании недействительными решения № 056/01/14.6-1150/2020 от 19.05.2021 и предписания № 056/01/14.6-150 от 19.05.2021,

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

Общества с ограниченной ответственностью "Производственная  компания "АКВАЛАЙФ" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 142430, 

<

...> км. северо-западнее промышленная зона Ногинск-23, участок 1, строение 2 (адрес для  переписки:  142432, 

<

...> км.);

- Общества с ограниченной ответственностью "Напитки из Черноголовки-АКВАЛАЙФ", (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 142432, 

<

...>).

Лица, участвующие в деле, не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. В связи с чем, суд рассматривает дело исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В судебном заседании заявитель настаивал на заявленных требованиях.

Представитель антимонопольного органа требования не признает по основаниям изложенным в отзыве.

ООО "Производственная  компания "АКВАЛАЙФ" и ООО "Напитки из Черноголовки-АКВАЛАЙФ" заявленные требования не признают, просят суд отказать в удовлетворении требований.

При рассмотрении материалов дела судом установлены следующие фактические обстоятельства дела.

Общество с ограниченной ответственностью "ЖИВАЯ ВОДА" зарегистрировано в качестве юридического лица 11.11.2019 имеет ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> основной вид деятельности - Производство безалкогольных напитков; производство упакованных питьевых вод, включая минеральные воды.

В Оренбургское УФАС России поступила жалоба ООО «Производственная компания «АКВАЛАЙФ» (вх. № 3757 от 27.04.2020 г.; далее - Заявление) содержащее информацию о недобросовестных действиях ООО «Живая вода» в части использования без согласия правообладателя товарных знаков «ТОТ САМЫЙ» для маркировки выпускаемой безалкогольной продукции различных вкусов.

Из заявления следует, что  ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» (Лицензиат) заключило с ООО «Напитки из Черноголовки-АКВАЛАЙФ» (Лицензиар) лицензионный договор на право пользования 3 товарных знаков «ТОТ САМЫЙ», по свидетельствам №№ 603481, 603482, 646283, который зарегистрирован в Роспатенте 27.03.2019 года№РД0289985.

ООО «Напитки из Черноголовки-Аквалайф» (далее - ООО «НИЧ-Аквалайф) является правообладателем словесных знаков по свидетельствам № 603481, 603482, 646283, зарегистрированных для товаров 32 класса МКТУ.

ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» под контролем Лицензиара в значительных объемах выпускает безалкогольные напитки, маркированные товарными знаками «ТОТ САМЫЙ». 

В декабре 2019 года представителем ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» в магазине «Орен Аква» по адресу: 

<

...>, а также в январе 2020 года в магазинах: «Лагуна» ИП ФИО5 по адресу: 

<

...>; ИП ФИО6 по адресу: 

<

...>; ИП ФИО7 по адресу: 

<

...>, по кассовым чекам, представленным в материалы дела произведена закупка низкокалорийных, среднегазированных, безалкогольных напитков «ТОТ САМЫЙ» с ароматом колы» объемом 1,5 литра, по цене 53 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» с ароматом апельсина» объемом 1,5 литра, по цене 21 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» лимонад» объемом 1,5 литра, по цене 30 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» с ароматом барбариса» объемом 1,5 литра, по цене 23 руб. за 1 бутылку.

На этикетках указано: изготовитель - ООО «Живая вода» (460055, 

<

...>), дата розлива напитка - 16.12.2019, 17.12.2019, 18.12.2019.

В материалы дела дополнительно ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» представлена копия товарного чека №00206442, от 06.02.2021 года, а также фото фиксация, подтверждающие приобретение в магазине ООО «СОВИН К» по адресу: 

<

...> д.ЮА низкокалорийных, среднегазированных, безалкогольных напитков «ТОТ САМЫЙ» с ароматом апельсина», «ТОТ САМЫЙ» тархун», «ТОТ САМЫЙ» лимонад», объемом 1,5 литра, по цене 28 руб. 99 коп. за 1 бутылку, изготовитель - ООО «Живая вода», дата розлива 07.12.2020, 09.12.2020, 26.01.2021 года.

В том числе факт реализации продукции ООО «Живая вода», маркированной словесным обозначением «ТОТ САМЫЙ» подтверждается кассовыми чеками 0019,0012,0014 и товарной накладной от 24.03.2021 года, согласно которым по адресу: г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЖСМ, дом. 16Л, литер Б осуществляется продажа безалкогольных напитков «ТОТ САМЫЙ Колокольчик», «ТОТ САМЫЙ Дюшес», объемом 1,5 л., дата розлива 08.12.2020, 08.02.2021.

При этом согласия на использование ООО «Живая вода»,  товарных знаков «ТОТ САМЫЙ» для маркировки выпускаемой безалкогольной продукции различных вкусов у общества не было.

В рамках проведения проверки сотрудниками Управления в адрес ФГБУ «Федеральный институт промышленной собственности» (далее - ФИПС) направлен запрос о предоставлении информации (справки) о результатах оценки степени сходства используемых ООО «Живая вода» в гражданском обороте обозначений «ТОТ САМЫЙ» с охраняемыми средствами индивидуализации - товарными знаками по свидетельствам №  603481, 603482, 646283.

В результате проведенного исследования установлено, что представленное обозначение является сходным до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам № 603481, 603482, 646283, поскольку ассоциируются с ними в целом в силу фонетического и семантического тождества словесных элементов «ТОТ САМЫЙ».

УФАС России возбуждено дело № 056/01/14.6-1150/2020 о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ООО «Живая вода» по признакам нарушения части 1 статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее также - антимонопольное дело).

05.04.2021 комиссией принято заключение об обстоятельствах дела N 056/01/14.6-1150/2020 о нарушении антимонопольного законодательства  (т.д. 4 л.д. 19-26).

По итогам рассмотрения дела 056/01/14.6-1150/2020 Комиссией Оренбургского УФАС России вынесено решение, в соответствии с которым ООО "ЖИВАЯ ВОДА" признана нарушившей ч. 1 ст. 14.6 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Федеральный закон N 135-ФЗ).

На основании вышеуказанного решения Управлением выдано предписания № 056/01/14.6-150 от 19.05.2021

Не согласившись с указанными решением и предписанием ООО "ЖИВАЯ ВОДА"  обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями. 

Оценив в порядке ст. 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд первой инстанции находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В силу статьи 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, недействительными является их несоответствие закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

То есть для признания недействительными ненормативных правовых актов необходима совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение этими актами прав и законных интересов заявителя в сфере экономической деятельности. 

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства является Федеральная антимонопольная служба, которая осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы (пункты 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331). 

Согласно части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции к полномочиям антимонопольного органа относится в том числе: возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства. 

Согласно части 1 статьи 39 Федерального закона N 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. 

В силу части 2 статьи 39 Федеральный закон N 135-ФЗ основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является, в том числе заявление юридического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В силу статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 названного Кодекса любым не щэотаворечащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров.

При этом смешение возможно, если в целом, несмотря на отдельные отличия, спорное обозначение может восприниматься указанными лицами в качестве соответствующего товарного знака или если потребитель может полагать, что обозначение используется тем же лицом или лицами, связанными с лицом, которому принадлежит товарный знак.

Вероятность смешения товарного знака и. спорного обозначения определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров для указанных лиц.

При этом смешение возможно и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров или при низкой степени однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) товарного знака и спорного обозначения. Однородность товаров устанавливается исходя из принципиальной возможности возникновения у обычного потребителя соответствующего товара представления о принадлежности этих товаров одному производителю.

Согласно п. 2 ст. 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Право использования товарного знака предоставляется правообладателем третьим лицам на основании лицензионного договора (статья 1489 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20.03.1883) актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. 

В частности, подлежат запрету: 1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента; 2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента; 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров (пункт 3 статьи 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности).

Под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам -конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (пункт 9 статьи 4 Закона №135-Ф3).

Из приведенного в Законе определения понятия недобросовестной конкуренции следует, что для признания действий недобросовестной конкуренцией они должны одновременно выполнять несколько условий, а именно: совершаться хозяйствующим субъектом; быть направленными на получение преимуществ в предпринимательской деятельности; противоречить законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости; причинить или быть способными причинить убытки другому хозяйствующему субъекту - конкуренту либо нанести ущерб его деловой репутации (причинение вреда).

Под направленностью действий хозяйствующего субъекта на получение преимуществ в предпринимательской деятельности понимается их объективная способность предоставить хозяйствующему субъекту такие преимущества. При этом сами преимущества означают такое превосходство над конкурентами, которое обеспечивает, в том числе, возможность увеличить размер получаемой прибыли по отношению к уровню прибыли при воздержании от указанных действий. Таким образом, действия хозяйствующих субъектов могут считаться направленными на получение преимуществ, если они позволяют хозяйствующим субъектам увеличить получаемую прибыль либо предотвратить ее неизбежное снижение.

Из статьи 14.6 Закона о защите конкуренции следует, что не допускается недобросовестная конкуренция путем совершения хозяйствующим субъектом действий (бездействия), способных вызвать смешение с деятельностью хозяйствующего субъекта-конкурента либо с товарами или услугами, вводимыми хозяйствующим субъектом конкурентом в гражданский оборот на территории Российской Федерации, в том числе: незаконное использование обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, коммерческому обозначению, наименованию места происхождения товара хозяйствующего субъекта-конкурента либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, а также путем его использования в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", включая размещение в доменном имени и при других способах адресации

Из материалов дела следует, что  ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» (Лицензиат) заключило с ООО «Напитки из Черноголовки-АКВАЛАЙФ» (Лицензиар) лицензионный договор на право пользования 3 товарных знаков «ТОТ САМЫЙ», по свидетельствам №№ 603481, 603482, 646283, который зарегистрирован в Роспатенте 27.03.2019 года№РД0289985.

ООО «Напитки из Черноголовки-Аквалайф» (далее - ООО «НИЧ-Аквалайф) является правообладателем словесных знаков по свидетельствам № 603481, 603482, 646283, зарегистрированных для товаров 32 класса МКТУ.

ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» под контролем Лицензиара в значительных объемах выпускает безалкогольные напитки, маркированные товарными знаками «ТОТ САМЫЙ». 

Кроме того в материалы дела №056/01/14.6-1150/2020 (вх. № 8594 от 11.09.2020) ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» представляет сведения о незаконном использовании ООО «Живая вода» образа персонажа «Буратино» при выпуске напитка «ТОТ САМЫЙ БУРАТИНО», на этикетке которого изображен образ персонажа «Буратино», сходный до степени смешения с образом персонажа «Буратино», созданного художником ФИО8

В материалы антимонопольного дела представлены письменные пояснения от АО «Жигулевское пиво» (правопреемник ОАО «Жигулевское пиво»), согласно которым АО «Жигулевское пиво» является правообладателем по товарному знаку «Буратино» (свидетельство № 245721).

Между ОАО «Жигулевское пиво» и ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» был заключен лицензионный договор, в соответствии с которым обществу «ПК «АКВАЛАЙФ» предоставлено право использования Товарного знака «Буратино» по свидетельству № 245721.

ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» право использования товарного знака «Буратино» предоставлено следующим юридическим лицам: ООО «Кировские минеральные воды», ЗАО «Водная компания «Старый источник», ООО «РВК «Ниагара».

Как следует из материалов дела АО «Жигулевское пиво» право использования товарного знака «Буратино» обществу «Живая вода» не передавало, лицензионные договоры между АО «Жигулевское пиво» и ООО «Живая вода» не заключались.

При рассмотрении дела также установлено, что  ООО «НИЧ-Аквалайф» является правообладателем исключительных прав на товарные знаки № 603481, № 603482, № 646283 содержащие словесное обозначение «ТОТ САМЫЙ», знаки зарегистрированы в отношении товаров 32 класса МКТУ: - «ТОТ САМЫЙ» по свидетельству Российской Федерации № 603481 (по заявке общества «МЧФ» № 2010705082; дата приоритета - 19.02.2010, дата регистрации - 19.01.2011, дата окончания срока действия регистрации -19.02.2030), зарегистрированного в отношении товаров 32-го класса Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ) «аперитивы безалкогольные; воды; квас [безалкогольный напиток]; коктейли безалкогольные; лимонады; напитки безалкогольные; напитки фруктовые; нектары фруктовые с мякотью; порошки для изготовления газированных напитков; сиропы для лимонадов; сиропы для напитков; сок томатный; сок яблочный; соки овощные; соки фруктовые; составы для изготовления газированной воды; составы для изготовления минеральной воды; составы для изготовления напитков; таблетки для изготовления газированных напитков; щербет [напиток]; экстракты фруктовые безалкогольные; эссенции для изготовления напитков»; - «ТОТ САМЫЙ» по свидетельству Российской Федерации № 603482 (по заявке общества «МЧФ» № 2014729455, дата приоритета - 01.09.2014, дата регистрации - 05.10.2016, дата окончания срока действия регистрации - 01.09.2024), зарегистрированного в отношении товаров 32-го класса МКТУ «воды [напитки]; напитки безалкогольные; квас [безалкогольный напиток]; коктейли безалкогольные; порошки для изготовления газированных напитков; сиропы для напитков; смузи [напитки на базе фруктовых или овощных смесей]; соки фруктовые; соки овощные [напитки]; составы для изготовления напитков; эссенции для изготовления напитков»; - «ТОТ САМЫЙ» по свидетельству Российской Федерации № 646283 (по заявке общества «Аквалайф» № 2016717121, дата приоритета -17.05.2016, дата регистрации - 28.02.2018, дата окончания срока действия регистрации - 17.05.2026), зарегистрированного в отношении товаров 32-го класса МКТУ «минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки; фруктовые напитки и фруктовые соки; сиропы и прочие составы для изготовления напитков».

Из представленных копий свидетельств на указанные товарные знаки, приложений к ним, а также уведомления о государственной регистрации договора установлено, что Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 27.03.2019 за № РД0289985 осуществлена государственная регистрация лицензионного договора о предоставлении ООО «НИЧ-Аквалайф» обществу «ПК «АКВАЛАЙФ» права использования товарных знаков № 603481, № 603480, № 646283.

Правообладателем по товарному знаку «Буратино» (свидетельство № 245721) является АО «Жигулевское пиво» (правопреемник ОАО «Жигулевское пиво».

Между ОАО «Жигулевское пиво» и ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» был заключен лицензионный договор (зарегистрирован в Роспатенте 27.02.2015 года за №РД0168273), в соответствии с которым обществу «ПК «АКВАЛАЙФ» предоставлено право использования Товарного знака «Буратино» по свидетельству № 245721.

Материалами дела установлено, что ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» обладает исключительной лицензией на использование образа персонажа «Буратино» по лицензионному договору с ФИО9 (жена художника ФИО8, которая является наследницей авторских прав согласно свидетельства о праве на наследство) от 15.07.2016 года.

Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО «Производственная компания «АКВАЛАЙФ»   (ИНН   

<

***>;   ОГРН   

<

***>)   является производство безалкогольных напитков; производство минеральных вод и прочих питьевых вод в бутылках (ОКВЭД 11.07).

ООО «Живая вода» зарегистрировано 11.11.2019 года в Едином государственном реестре юридических лиц (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>). Основным видом деятельности ООО «Живая вода» является производство безалкогольных напитков; производство минеральных вод и прочих питьевых вод в бутылках (ОКВЭД 11.07).

ООО «Производственная компания АКВАЛАЙФ» и ООО «Живая вода» осуществляют свою деятельность на товарном рынке услуг по производству безалкогольных напитков; производству минеральных вод и прочих питьевых вод в бутылках, следовательно являются хозяйствующими субъектами-конкурентами.

ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» использует товарные знаки, правообладателями которых являются ООО «НИЧ-Аквалайф» и АО «Жигулевское пиво», а также образ персонажа «Буратино» размещая их на упаковках, этикетках производимого товара, подлежащего поставке покупателям.

В материалы дела представлены образцы выпускаемой продукции, в том числе этикетка, используемая обществом «ПК «АКВАЛАЙФ», предназначенная для маркировки товаров 32 класса МКТУ, а именно напитков безалкогольных «Лимонад», «Лимонад Буратино», «Лимонад Дюшес», «Лимонад Тархун», объемом 0,5 л, 1,5 л.

Имеющиеся в деле этикетки, используемые заявителем, выполнены в форме прямоугольника, доминирующим элементом изображения является надпись: «ТОТ САМЫЙ», выполненная крупным выделенным белым шрифтом.

В материалы дела обществом ПК «АКВАЛАЙФ» представлен список контрагентов, располагающих на территории г. Оренбурга, Оренбургской области, с которыми заключены договоры на поставку напитков, безалкогольных сильногазированных: «Лимонад» (ТОТ САМЫЙ), «Лимонад Буратино» (ТОТ САМЫЙ), «Лимонад Дюшес» (ТОТ САМЫЙ), «Лимонад Тархун» (ТОТ САМЫЙ).

Реализация выпускаемой ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» продукции, маркированной товарными знаками по свидетельствам № 603481, № 603482, № 646283, № 245721 осуществляется на основании следующих договоров:

договора поставки № П-ОРОН-0871-201103 от 14.03.2011 года, заключенного с ООО «МЕРКАТУС НОВА КОМПАНИ»;

договора поставки под товарным знаком от 27.06.2019 года, заключенного с ООО «ТК «АКВАЛАЙФ».

Факт введения в оборот безалкогольных газированных напитков, производимых обществом «ПК «АКВАЛАЙФ», маркированных словесными обозначениями «ТОТ САМЫЙ», «Буратино», объемом 0,5, 1,5 л. на территории г. Оренбурга, Оренбургской области подтверждается представленными договорами поставки, спецификацией к договорам поставки и товарными накладными, в частности договором поставки от 04.04.2019 за №162-08; договором №ТКАБВ 1-000316 от 19.08.2019, спецификацией к нему и товарными накладными №ТК-3703 от 23.08.2019, ТК-5052 от 11.09.2019; договором №ТКАН-000003 от 04.10.2019; договором №ТКАН-000014 от 22.10.2019; договором ТКАН-000030 от 18.02.2020; договором №ТКАН-00156 от 20.05.2020 и др.

Факт реализации продукции ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» на территории г. Оренбурга подтверждается чеком от 23.04.2021 г., согласно которому в магазине ООО «Рубин», по адресу: г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЖСМ, д. 20/1 осуществляется продажа низкокалорийных, среднегазированных, безалкогольных напитков Лимонад ТОТ САМЫЙ и Буратино ТОТ САМЫЙ.

Как следует из материалов дела, по кассовым чекам, представленным в материалы дела произведена закупка низкокалорийных, среднегазированных, безалкогольных напитков «ТОТ САМЫЙ» с ароматом колы» объемом 1,5 литра, по цене 53 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» с ароматом апельсина» объемом 1,5 литра, по цене 21 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» лимонад» объемом 1,5 литра, по цене 30 руб. за 1 бутылку, «ТОТ САМЫЙ» с ароматом барбариса» объемом 1,5 литра, по цене 23 руб. за 1 бутылку.

На этикетках указано: изготовитель - ООО «Живая вода» (460055, 

<

...>), дата розлива напитка - 16.12.2019, 17.12.2019, 18.12.2019.

В том числе факт реализации продукции ООО «Живая вода», маркированной словесным обозначением «ТОТ САМЫЙ» подтверждается кассовыми чеками 0019,0012,0014 и товарной накладной от 24.03.2021 года, согласно которым по адресу: г. Оренбург, мкр. 70 лет ВЖСМ, дом. 16Л, литер Б осуществляется продажа безалкогольных напитков «ТОТ САМЫЙ Колокольчик», «ТОТ САМЫЙ Дюшес», объемом 1,5 л., дата розлива 08.12.2020, 08.02.2021.

В ФГБУ «Федеральный институт промышленной собственности» (далее - ФИПС) направлен запрос о предоставлении информации (справки) о результатах оценки степени сходства используемых ООО «Живая вода» в гражданском обороте обозначений «ТОТ САМЫЙ» с охраняемыми средствами индивидуализации - товарными знаками по свидетельствам №  603481, 603482, 646283. 

В результате проведенного исследования установлено, что представленное обозначение является сходным до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам № 603481, 603482, 646283, поскольку ассоциируются с ними в целом в силу фонетического и семантического тождества словесных элементов «ТОТ САМЫЙ».

Также судом установлено, что ООО    «Живая   вода»   при    реализации    производимого   товара   -низкокалорийных, среднегазированных, безалкогольных напитков использует словесные обозначения «ТОТ САМЫЙ», «Буратино», а также образ персонажа «Буратино» размещая их на этикетках производимого товара, подлежащего поставке покупателям.

Имеющиеся в деле этикетки, используемые обществом «Живая вода», выполнены в форме прямоугольника, доминирующим элементом изображения является надпись: «ТОТ САМЫЙ», выполненная крупным выделенным белым шрифтом.

Этикетка, представленная в материалы дела и используемая обществом, предназначена для маркировки товаров 32 класса МКТУ, а именно напитков безалкогольных, в отношении которых зарегистрированы товарные знаки со словесным элементом «ТОТ САМЫЙ» по свидетельствам № 603481, № 603480, № 64628.

Судом не принято в качестве доказательств законного использования рассматриваемых товарных знаков факт наличия лицензионного договора от 12.11.2019, заключенного с гр. ФИО10 в виду следующего.

Согласно п. 1.1 лицензионного договора от 12.11.2019 г. Лицензиар (ФИО10) предоставляет Лицензиату (ООО «Живая вода») на срок действия настоящего Договора не исключительное право на использование рецептуры и технологической инструкции по производству безалкогольных напитков (далее - Ноу-хау), указанных в приложении № 1 к настоящему договору, а Лицензиат за право использования Ноу-хау уплачивает Лицензиару лицензионные платежи в размере, определенном настоящим Договором.

Согласно п.2.1 указанного Договора Лицензиат обязуется использовать Ноу-хау строго в пределах тех прав, которые предоставлены ему Лицензиатом на основании п. 1 1 настоящего Договора.

Согласно приложению № 1 к лицензионному договору от 12.11.2019 года отчуждены исключительные права на ТИ в количестве 17-ти штук, ТУ (Рецептура) в количестве 8 штук, в том числе ТУ (Рецептура) Напиток безалкогольный газированный, инв. №Об00000018, инв. №Об00000028, инв. №Об00000029, инв.№Об00000030, ТУ в кол-ве 6 шт., и ТЗ по свидетельствам № 397947, № 400400, № 398000, № 402767, № 412810, № 218710, № 387997, Ш 378437, № 484808, №486213, №487741, №487887, №493019, №494380.

На основании вышеизложенного следует, что по указанному договору общество «Живая вода» приобретено лишь право на использование рецептур и право на производство безалкогольных напитков, в том числе по лицензионному договору отчуждены исключительные права на отличные от спорных обозначений товарные знаки.

Таким образом, суд считает, что действия ООО «Живая вода» по использованию обозначений сходного до степени смешения с товарными знаками по свидетельствам № 603481, № 603480, № 64628, № 245721 используемыми ООО «ПК «АКВАЛАЙФ» при выпуске и реализации своей продукции без согласия правообладателя, являются нарушением ч. 1 ст. 14.6 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Федеральный закон N 135-ФЗ).

Таким образом, суд считает, что антимонопольный орган правомерно установил в действиях ООО "ЖИВАЯ ВОДА" факт нарушения п. . 1 ст. 14.6 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Федеральный закон N 135-ФЗ)

В связи с чем, принятое Управлением решение № 056/01/14.6-1150/2020 от 19.05.2021 и предписание № 056/01/14.6-150 от 19.05.2021

соответствует действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы ООО "ЖИВАЯ ВОДА"

Иные доводы, приводимые сторонами по данному спору, судом не принимаются во внимание как основанные на неверном толковании норм материального права и противоречащие материалам дела, а также в виду того, что данные обстоятельства не имеют правового значения и не влияют на исход рассмотрения настоящего дела.

Нарушений процедуры вынесения решения и предписания судом не установлено.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

С учётом изложенного, в удовлетворении требования заявителя следует отказать.

Установленные ч. 4 ст. 198, ч. 2 ст. 208 АПК РФ сроки на обжалование заявителями соблюдены.

руководствуясь ст.ст. 110, 159, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Р Е Ш И Л:

Требования общества с ограниченной ответственностью "ЖИВАЯ ВОДА" о признании недействительными решения № 056/01/14.6-1150/2020 от 19.05.2021 и предписания № 056/01/14.6-150 от 19.05.2021, оставить без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "ЖИВАЯ ВОДА" из федерального бюджета  3000 рублей излишне уплаченной госпошлины (по платежному поручению № 558 от 17.08.2021), выдав справку.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца  со дня принятия решения (изготовления его в полном объёме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://www.18aac.arbitr.ru.

 Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

 По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку. 

Судья                                                                 Т.В.Сердюк