ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65, лит. А

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-68209/2023

30 января 2025 года

г. Санкт-Петербург

Резолютивная часть постановления объявлена   16 января 2025 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 января 2025 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Черемошкиной В.В.,

судей Барминой И.Н., Полубехиной Н.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Путяковой В.П.,

при участии:  

от истца: представитель ФИО1, на основании доверенности от 01.12.2022,

от ответчика: представитель ФИО2, на основании доверенности от 09.01.2024, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номер13АП-24423/2024, 13АП-25699/2024) общества с ограниченной ответственностью «Город-ТВ» и общества с ограниченной ответственностью «Жилкомсервис № 1 Петроградского района» на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23.06.2024 по делу № А56-68209/2023 (судья Косенко Т.А.), принятое по иску:    истец: общество с ограниченной ответственностью «Город-ТВ»,

ответчик: общество с ограниченной ответственностью «Жилкомсервис № 1 Петроградского района»,

о взыскании,  

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Город-ТВ» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Жилкомсервис № 1 Петроградского района» (далее - Жилкомсервис) о взыскании 8 361 150 руб. убытков, 5 400 000 руб. отступного, 7 000 000 руб. отступного по договору от 22.11.2022 № РК-ПТРГ/09/22.

Решением от 23.06.2024 с Жилкомсервиса в пользу Общества взыскано 2 025 000 руб. задолженности и 7 500 руб. государственной пошлины; в удовлетворении остальной части иска отказано; с Жилкомсервиса в доход федерального бюджета взыскано 4 868 руб. государственной пошлины, с Общества взыскано 114 438 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с указанным решением, Общество и Жилкомсервис подали апелляционные жалобы.

Общество просит решение изменить, иск удовлетворить в полном объеме, считая решение в части отказа необоснованным, принятым при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с нарушением норм материального права. Податель жалобы ссылается на то, что ответчик отказался исполнять договор в период его действия, что, по его мнению, является злоупотреблением правом. Податель жалобы считает, что такое поведение ответчика повлекло на стороне истца убытки и упущенную выгоду.

Жилкомсервис просит решение отменить в части удовлетворения исковых требований, в иске отказать в полном объеме, считая решение в этой части незаконным, принятым при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с нарушением норм материального права. По мнению подателя жалобы, основания по которым суд первой инстанции удовлетворил требования об отступном, противоречит выводам, изложенным в обжалуемом решении. Податель жалобы, ссылаясь на положения, предусмотренные пунктом 3 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), согласно которой не допускается взимание платы за односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства другой его стороной, считает, что оснований для взыскания отступного не имелось, поскольку указанная норма права является императивной. Жилкомсервис полагает пункт 7.2 договора является ничтожным на основании статьи 168 ГК РФ. Ответчик, ссылаясь на изложенные обстоятельства, считает, что оснований для взыскания отступных по 7.2 договора не имелось.

В судебном заседании представители Общества и Жилкомсервиса поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Законность и обоснованность обжалуемого решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, между Обществом (оператором) и Жилкомсервисом заключен договор, по условиям которого Жилкомсервис предоставляет оператору возможность размещения инфраструктуры связи (оборудование, линейные сооружения, антенно-мачтовые опоры, радиостойки и внутридомовые кабельные линии связи (именуемых далее – оборудование»)) на объектах Общества для предоставления услуг связи, при условии получения оператором всех согласований, требуемых действующим законодательством Российской Федерации, в том числе, согласования с собственниками помещений многоквартирных домов, оформленных в решении протоколов общих собраний таких собственников. При производстве работ по размещению инфраструктуры связи (оборудование, линейные сооружения, антенно-мачтовые опоры, внутридомовые кабельные линии связи) оператор гарантирует Обществу, что деятельность оператора не нарушает прав и законных интересов собственников помещений многоквартирных домов, а также третьих лиц и самого Общества.

Под объектами Общества понимаются многоквартирные дома (МКД), находящиеся в управлении Общества (далее - объекты) и указанные в приложении № 1 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 1.2 договора Общество для предоставления услуг связи наделяет оператора правом размещения на объектах Общества как оборудования оператора, так и оборудования иных интернет-провайдеров и организаций связи (далее - организаций связи) - на основании отдельных возмездных договоров, заключаемых оператором с организациями связи на условиях, определяемых оператором, который несет ответственность перед Обществом за действия организаций связи, осуществляя надзор за исполнением организациями связи заключенных с оператором договоров. При этом заключение оператором договоров с организациями связи не лишает оператора праве использовать объекты Общества для целей, указанных в пункте 1.1. настоящего договора.

По пункту 1.3 договора Общество оказывает оператору комплекс услуг (далее - услуги) по обеспечению эксплуатации оборудования оператора и/или организаций связи на объектах Общества, в том числе, услуги диспетчеризации, согласования и предоставления доступов на такие объекты организациям связи, в соответствии с условиями заключенных оператором с организациями связи договоров и действующим законодательством.

В силу пункта 1.4 договора оператор для оказания комплекса услуг, перечисленных в пунктах 1.2 и 1.3 настоящего договора, обязуется организовать единый диспетчерский центр для всех организаций связи, осуществляющих свою коммерческую деятельность с использованием объектов Общества. Режим и порядок работы единого диспетчерского центра определяются оператором самостоятельно, но не должны нарушать основы реализации права организаций связи на получение доступа в соответствии с действующим законодательством в сфере телекоммуникационных услуг, услуг связи и ЖКХ. Единый диспетчерский центр использует собственную инфраструктуру, контактный телефон и адрес электронной почты и не нарушает деятельность штатных служб Общества.

Согласно пункту 2.1.1 договора оператор обязуется: выполнять обязательства по договору лично (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.3.2 настоящего договора), в кратчайшие сроки с качеством, соответствующим нормам, установленным действующим законодательством Российской Федерации. Порядок финансовых взаимоотношений сторон регулируется приложением № 2 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 2.1.3 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи в срок, не превышающий 5 (пяти) рабочих дней со дня получения от организаций связи проектной документации на модернизацию или' размещение сооружений связи, предоставлять Обществу заверенные копии вышеуказанной документации.

По пункту 2.1.4 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи требовать от организаций связи соблюдения технических, строительных и санитарных норм при проведении работ по модернизации и обслуживанию сооружений связи.

В силу пункта 2.1.5 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи и при обнаружении фактов нарушения технических, строительных и санитарных норм уже смонтированных сооружений (линий) связи, требовать от организаций связи устранить несоответствия за свой счет и своими силами.

Согласно пункту 2.1.6 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи допускать в часы работы Общества уполномоченных представителей организаций связи по предварительному согласованию с ответственным лицом Общества для проведения работ по обеспечению функционирования оборудования связи, а в случае аварийной ситуации - согласно ФЗ «О связи».

В соответствии с пунктом 2.1.9 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи обязать организации связи от имени Общества и/или своего имени проводить регулярный мониторинг состояния оборудования в соответствии с требованиями нормативных документов.

По пункту 2.1.10 договора в случае перезаключения оператором существующих договоров с организациями связи повышать текущую сумму оплаты за размещенное оборудование на объектах Общества от 3 (трех) до 7 (семи) процентов ежегодно, в зависимости от суммы платежей от организаций связи.

В силу пункта 2.1.12 договора в случае заключения оператором договоров с организациями связи требовать от организаций связи исполнения пункта 2.1.11 настоящего договора и незамедлительно оповещать Общество о всех выявленных фактах бездоговорного подключения организаций связи к электросетям объектов, подтверждая выявленные факты актами и фотоприложением с выставленной датой на фотоснимках.

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора Жилкомсервис обязался создать Обществу необходимые условия для работы, а согласно пункту 2.2.3 договора Жилкомсервис обязался в течение срока действия договора в отношении МКД, указанных в приложении к договору, не заключать аналогичных договоров с другими лицами (в т.ч. агентами, комиссионерами и поверенными), а также воздерживаться от осуществления самостоятельной аналогичной деятельности, составляющей предмет заключенного между сторонами договора.

По пункту 3.1 договора цена настоящего договора, порядок расчета, иные финансовые обязательства сторон согласовываются в подписываемом сторонами приложении № 2 к настоящему договору, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора.

В силу пункта 7.1 договора, в редакции дополнительного соглашения № 2 от 05.12.2022, отношения сторон по договору распространяются на отношения, возникшие с 01.09.2022. Договор действует в течение 48 календарных месяцев с даты его заключения. В случае, если ни одна из сторон не менее чем за 90 рабочих дней до окончания срока его действия в письменной форме не известила другую сторону об отказе от договора, настоящий договор считается пролонгированным (продленным) на следующие 48 календарных месяцев на тех же условиях.

Согласно пункту 7.2 договора, в редакции дополнительного соглашения № 2 от 05.12.2022, договор может быть расторгнут по инициативе одной из сторон договора с письменным уведомлением другой стороны не менее, чем за 90 календарных дней до фактической даты расторжения договора. Сторона, инициирующая расторжение договора обязана выплатить другой стороне отступное за период 36 месяцев. Размер отступного рассчитывается по формуле «Общая сумма стоимости всех актов выполненных работ с даты заключения договора разделенная на количество полных календарных месяцев действия договора с даты его заключения, а числовой результат умноженный на 36».

В соответствии с пунктом 7.6 договора, введенному дополнительным соглашением № 1 от 30.11.2022, в случае отказа от настоящего договора в одностороннем внесудебном порядке (расторжение настоящего договора) ранее срока, указанного в договоре, по инициативе Жилкомсервиса, Жилкомсервис в соответствии с пунктом 3 статьи 310 ГК РФ уплачивает Обществу в качестве отступного денежную сумму в размере 7 000 000 руб. Указанная денежная сумма должна быть выплачена единовременным платежом в течение 10 календарных дней с момента направления уведомления об одностороннем отказе от договора (расторжения настоящего договора) - путем перевода на расчетный счет Общества.

По пункту 1.1 приложения № 2 к настоящему договору соглашение о взаимных расчетах между Жилкомсервис и Обществом (далее - соглашения о расчетах) договор, заключенный между оператором и Обществом, является возмездным как для оператора, так и для Общества. Каждая из сторон по договору получает плату из средств, полученных оператором по договорам с организациями связи, в порядке и на условиях, установленных настоящим соглашением.

В силу пункта 1.2 соглашения о расчетах оператор в случае заключения договоров с организациями связи обязуется из средств, полученных от организаций связи по заключенным с ними договорам, ежемесячно за оказываемые Обществом услуги перечислять на расчетный счет Общества за каждый МКД из адресного списка (приложение № 1 к договору) денежные средства в размере 500 руб., без НДС.

На электронную почту Общества 22.02.2023 поступило письмо за подписью И.О. генерального директора Жилкомсервиса ФИО3, с уведомлением о прекращении (расторжении) действия договора (далее - "Уведомление", с 21.02.2023.

Общество в письме от 22.02.2023 № 2502 просило подтвердить полномочия у ФИО3 на расторжение договора. Ответа на письмо не поступило.

Вследствие неправомерного неисполнения Жилкомсервисом своих обязательств, Общество ссылается на то, что понесло убытки в виде реального ущерба и упущенной выгоды.

Между Обществом и ООО Торгово-монтажная компания «Системы безопасности» были заключены договоры от 01.12.2022 № 3/ОКР-2022; от 01.12.2022 № 1/У-2022; от 01.12.2022 № 3/У-2022 (для согласования в Комитете по градостроительству и архитектуре принципиального решения конструкции, устанавливаемой на скатной крыше здания, для крепления кабелей связи; на консультационные услуги по оценке несущей способности радиостоек, составлению отчета и выдаче соответствующих рекомендаций; на разработку принципиального решения конструкций, устанавливаемых на плоской крыше протяженного панельного здания, на плоской крыше точечного панельного здания, на скатной крыше здания, для крепления кабелей связи 450-ти МКД), по которым Общество должно уплатить ООО ТМК «СБ» 7 454 200 руб.

Нарушение Жилкомсервисом своих обязательств по договору повлекло за собой предъявление со стороны ООО Торгово-монтажная компания «Системы безопасности» денежных претензий на сумму 7 454 200 руб. к Обществу.

Истец ссылается на то, что в связи с нарушением Жилкомсервисом своих обязательств по договору, а также в связи с недобросовестными действиями Жилкомсервиса (включая отправку писем контрагентам Общества, в которых Жилкомсервис сообщил недостоверную дату прекращения договора), Общество не получило доход в сумме 906 950 руб. в виде упущенной выгоды. Общий размер убытков составил 8 361 150 руб.: реальный ущерб (7 454 200 руб.)+ упущенная выгода (906 950 руб. в месяц).

Истец указывает на то, что за период с момента начала действия договора, всего между сторонами подписано 2 акта на общую сумму 450 000 руб. По расчету Общества, поделив данную сумму на 3 (количество месяцев действия договора до момента получения от ответчика отказа от него) получается денежная сумма в размере 150 000 руб., которая затем умножается на 36 и получается 5 400 000 руб., составляющие размер отступного.

Жилкомсервис с 24.02.2023 перестал представлять доступ Обществу и организациям связи и Интернет-провайдерам, с которыми Обществом были заключены прямые договоры, в то время как договор с Жилкомсервис являлся действующим.

Общество обратилось к Жилкомсервису с претензией от 21.04.2023 о возмещении убытков.

Отказ Жилкомсервиса удовлетворить требование послужил основанием для обращения Общества в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, апелляционный суд не находит оснований для ее удовлетворения.

В соответствии со статьями 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить эти услуги.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В пункте 4 статьи 393 ГК РФ предусмотрено, что при взыскании упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Согласно пункту 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

Применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков в виде упущенной выгоды возможно при доказанности совокупности нескольких условий: противоправности действий причинителя убытков, влекущей нарушение права заявителя, причинной связи между противоправными действиями и возникшими убытками, наличия и размера убытков, а также то, что возможность получения прибыли существовала реально. Для удовлетворения требований о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения исковых требований.

Согласно требованиям статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Судом первой инстанции установлено, что на основании пункта 7.2 договора, Жилкомсервис 22.02.2023 уведомил Общество об одностороннем отказе от договора, в связи с этим он является расторгнутым с 24.05.2023.

Общество предъявило Жилкомсервису 906 950 руб. упущенной выгоды, составляющей неполученный доход в месяц.

Кроме того, Общество заявило о взыскании с Жилкомсервиса убытков в размере 7 454 200 руб. стоимости работ по договорам с ООО Торгово-Монтажной компанией «Системы безопасности» (далее - ООО «ТМК «СБ») № 3/ОКР-2022 от 01.12.2022; № 1/У-2022 от 01.12.2022; № 3/У-2022 от 01.12.2022.

ООО «ТМК «СБ» по договору № 3/ОКР-2022 от 01.12.2022 обязалось разработать принципиальное решение конструкции для крепления кабелей связи на крышах зданий (цена работ 7 200 000 руб.); по договору № 1/У-2022 от 01.12.2022 - подготовку презентационных графических материалов для крепления кабелей связи и представление интересов при согласовании принципиального решения размещения конструкций с архитектором Петроградского района Санкт-Петербурга и в КГА (цена работ 180 000 руб.); по договору № 3/У-2022 от 01.12.2022 - консультационные услуги по оценке несущей способности радиостоек, составлению отчета и выдаче соответствующих рекомендаций (цена услуг 74 200 руб.).

В подтверждение несения указанных убытков, истец представил договоры с ООО «ТМК «СБ», досудебную претензию ООО «ТМК «СБ» от 03.05.2023 № 24, акты от 17.04.2023 № 1 о выполнении работ на суммы 7 200 000 руб., 180 000 руб. и 74 200 руб. за период с 01.12.2022 по 14.04.2023.

Между тем, суд первой инстанции обоснованно указал на то, что из указанных договоров не следует, что они заключены для исполнения Обществом обязательств по договору с Жилкомсервисом. Спорным договором не предусмотрено возмещение Жилкомсервисом затрат и неполученной прибыли Общества по договорам с третьими лицами. Жилкомсервис не являлся участником договоров Общества с третьими лицами.

Жилкомсервис пояснил, что радиостойки являются федеральной собственностью и находятся в ведении Ордена Трудового Красного Знамени Федеральное государственное унитарное предприятие «Российские сети вещания и оповещения». Возможность проведения каких-либо действий в отношении данного оборудования без ведома ФГУП «РСВО» исключена. Оказание вышеуказанных услуг невозможно без получения технических условий, которые не запрашивались у Жилкомсервиса и им не выдавались.

Доказательства исполнения пунктов 1.2 - 1.4 договора истцом в материалы дела не предоставлены.

Предмет договора связан с размещением истцом (оператором оборудования) собственного либо оборудования других операторов.

В соответствии с пунктом 7.3 договора за 3 (три) рабочих дня до фактического расторжения настоящего договора оператор обязан направить в адрес организаций связи и владельцев оборудования письменные уведомления о расторжении заключенных оператором с организациями связи договоров.

Собственное оборудование истцом не размещалось в соответствии с пунктом 2.1.11 договора.

Истец при заключении договоров на размещение оборудования иных операторов (АО «Эр-Телеком Холдинг», ООО «Ланателеком», ООО «Северен-телеком», ООО «Ситителеком Санкт-Петербург», ООО «СкайНет», ООО «Ситителеком Санкт-Петербург», ООО «Смарт Хоум», ООО «Ария ТВ», ООО «Обит», ООО «Городская телекоммуникационная компания», ООО «Северен-Телеком», ООО «Монтажно-строительная компания Технология») не исполнил обязательства по пунктам 2.1.3-2.1.6, 2.1.9, 2.1.10, 2.1.12 договора. Доказательства извещений организациям и владельцам о расторжении Жилкомсервисом договора с 24.05.2023 в материалы дела не представлены, в то время как истец представил платежные поручения о получении оплат от операторов по ноябрь 2023 года.

Из представленных истцом доводов по заявленному требованию суд первой инстанции правомерно не усмотрел их обоснованности и документального подтверждения. Суд первой инстанции верно указал на то, что аргументы истца в отношении возможного получения прибыли не могут рассматриваться как обоснование возникновения упущенной выгоды.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для взыскания убытков, в том числе, упущенной выгоды, за недоказанностью всей совокупности фактов, необходимых для наступления данного вида ответственности, в связи с чем правомерно отказал истцу в удовлетворении требований о взыскании 8 361 150 руб.

Общество начислило ответчику на основании пункта 7.6 договора 7 000 000 руб. отступного за отказ Жилкомсервиса от договора в одностороннем внесудебном порядке (расторжение настоящего договора) ранее срока, указанного в договоре.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора, условия которого определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии со статьей 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

При этом, суд первой инстанции обосновано указав на то, что дополнительными соглашениями предусмотрено в качестве отступного сумма расчетным путем от стоимости выполненных работ самостоятельно произвел расчет и взыскал по пункту 7.2 договора.

По обоснованному расчету суда первой инстанции, требование Общества о взыскании отступного по пункту 7.2 договора правомерно удовлетворено в размере 2 025 000 руб.

Основания для переоценки расчета, произведенного судом первой инстанции, апелляционный суд не усмотрел. 

На основании изложенного, при вынесении решения судом первой инстанции в соответствии со статьей 71 АПК РФ оценены представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, нормы материального и процессуального права, в том числе являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием к отмене обжалуемого судебного акта не нарушены, выводы суда о применении норм права соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам, а потому у апелляционного суда не имеется правовых оснований для удовлетворения жалоб истца и ответчика и отменены или изменения принятого по делу решения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 23.06.2024 по делу №  А56-68209/2023  оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Черемошкина

Судьи

И.Н. Бармина

 Н.С. Полубехина