АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-16459/2017

г. Владивосток

26 декабря 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 декабря 2017 года . 

Полный текст решения изготовлен 26 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Куприяновой Н.Н., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению :

Общества с ограниченной ответственностью «Озерки» ИНН 

<

***> , ОГРН  

<

***>, дата государственной регистрации 18.01.2013, юридический адрес: 692541, Приморский край, г.Уссурийск, 

<

...>)

к  Уссурийской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 24.12.2002, юридический адрес: 692519, 

<

...>) 

Третье лицо: Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству, Дальневосточная транспортная прокуратура, Приморская межрайонная природоохранная прокуратура

о признании незаконным  и отмене  Постановления  о назначении административного наказания  по делу об  административном правонарушении № 10716000-524/2017, вынесенного  заместителем начальника Уссурийской  таможни  ФИО2 от 08 июня  2017 года

При участии в заседании:

При  участии  сторон:

от Заявителя – ФИО3, паспорт; адвокат Андреюк А.В. по Дов.              № б/н от 30.04.2017, удостоверение адвоката.

 от Таможенного органа – заместитель начальник правового отдела ФИО4 по Дов. № 00008 от 09.01.2017, служебное удостоверение;  

от Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству: главный специалист-эксперт отдел правового обеспечения ФИО5 по Дов. № 01-22/95 от 26.12.2016, служебное удостоверение.

от Дальневосточной транспортной прокуратуры: старший помощник Дальневосточной транспортной прокуратуры ФИО6 – служебное удостоверение ТО № 209826 от 20.11.2015.

от Приморской межрайонной природоохранной прокуратуры: не явились, извещены.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ОЗЕРКИ» (далее Заявитель, Общество, Декларант, ООО «ОЗЕРКИ»)  обратилось в арбитражный суд  с заявлением к Уссурийской таможне  (далее Таможенный орган, Таможня) о признании незаконным  и отмене  Постановления  о назначении административного наказания  по делу об  административном   правонарушении № 10716000-524/2017, вынесенного  заместителем начальника Уссурийской  таможни, ФИО2 от 08 июня  2017 года.

Заявитель,  настаивая на удовлетворении предъявленных  требований в полном  объеме, в  ходе судебного разбирательства  пояснил  следующее :

вина  Общества в совершении административного правонарушения не нашла своего подтверждении, так  как  в действиях ООО «Озерки» отсутствует признаки состава указанного административного правонарушения ;

выводы,  изложенные в  Акте проверки, а равно и в предписании от 20.06.2016 года о том , что ООО «Озерки» осуществляет свою деятельность по разведению (выращиванию) мохнаторукого краба с нарушением специального режима осуществления хозяйственной или иной деятельности в водоохраной зоне водного объекта, был сделан без доказательств допущения нарушения Обществом п.16 ст. 65 Водного  Кодекса   РФ     и   ст.  50  ФЗ  «О  рыболовстве  и   сохранении   водных биологических ресурсов, о чем прямо свидетельствует Акт проверки от 20.06.2016 года.

Проверкой также не было установлено и то, кем, когда и с какой целью были вырыты 19 обследуемых обводненных карьеров, кому они фактически принадлежат, их расположение, координаты. Панорамная съемка, схема расположения, фототаблица к Акту не приобщены.

Заявитель настаивает, что обследованные  при проверке пруды, расположены на земельном участке, принадлежащем А.Г. Шамрай на праве собственности, о чем имеется свидетельство серии 25 АА № 869516 от 03.05.2007 года ; 

Обществом на осмотренных проверкой прудах никогда не велась деятельность по созданию этих прудов для рыборазведения; не ведется на этом участке также деятельности по разведению (выращиванию) декоративного мохнаторукого краба , то есть сведения об осуществлении ООО «Озерки» указанной деятельности на 19-ти прудах не принадлежащих Обществу, отраженные в акте - не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и не подтверждаются собранными в ходе проверки доказательствами ;

Доказательств и документов прямо подтверждающих недостоверность сведений об описании товара  в оспариваемой ДТ ( вместо декоративного краба, выращенного на собственном предприятии аквакультуры     вывезены  дикие ракообразные - незаконно добытые в неустановленном месте), которые послужили основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономическою союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений, административным органом не добыто; 

представленные  письма ФГБУ «ТИНРО-ЦЕНТР», заключениями эксперта или специалиста по назначенной и произведенной в рамках камеральной таможенной или иной проверки экспертизы или исследования, не являются, так как не отвечают требованиям ФЗ № 73-ФЗ от 31.05.2001 года «О государственной судебно - экспертной деятельности»;  носят общий информативный характер, фактически содержат домыслы их составителя, которые не основаны на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных. Какая-либо генетическая или биологическая экспертиза краба, вывезенного по спорной  ТД в рамках внеплановой выездной проверки, таможенной камеральной проверки, а равно в ходе производства административного расследования по ч. 3 ст. 16.2 КоАП РФ, не проводилась ;

Постановлением  мирового суда от 29.09.2017 года установлено , что, доказательств того, что ООО «Озерки» в период с 07 июня 2016 года по 20 июня 2016 года, осуществляло свою хозяйственную и иную деятельность по разведению (выращиванию) мохнаторукого краба в водоохраной зоне реки Раздольная на обследованных 19 объектах, в деле не имеется, не представлены они и в ходе рассмотрения дела судом.

Вышеуказанные обстоятельства, по мнению Общества, свидетельствуют о незаконности  Постановления о привлечении к административной ответственности.

Таможенный орган , в письменных пояснениях , приобщенных к материалам дела, указал, что  постановление по делу об административном правонарушении № 10716000-524/2017 является законным и обоснованным и вынесено с учётом всех обстоятельств, указывающих на наличие в действиях ООО «Озерки» события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 16.2 КоАП РФ , в связи с чем заявление Общества не подлежит удовлетворению. Данная позиция подтверждается следующим : 

- довод заявителя о том, что ракообразные, вывезенные ООО «Озерки» по ДТ № 1 0716050/160516/0004800 являются искусственно выращенными не обоснован , так как  в акте проверки от 20.06.2016 № 2 по состоянию на 20 июня 2016 год деятельность ООО «Озерки» по созданию прудов для рыборазведения , разведения (выращивания) краба мохнаторукого с ТУ Росрыболовства не согласовывало.

- в условиях созданных и представленных для проверки представителями ООО «Озерки», разведение и искусственное выращивание краба японского мохнаторукого невозможно. Японский краб, обнаруженный в прудах ООО «Озерки», размножается в опресненном морском прибрежье, из-за большой удаленности от устья, а также отсутствия сообщения между рекой и каскадом прудов ООО «Озерки», солоноватая вода в пруды не проникает, а иных технических и технологических мощностей для разведения краба во время проверки в прудовом хозяйстве не было ;

- согласно письму ФБГНУ «ТИНРО-Центр» от 10.06.2016 № 01-11/1965 «О результатах внеплановой проверки», приложенного к Акту проверки, разведение японского мохнаторукого краба в прудовом хозяйстве ООО «Озерки» невозможно, имеется лишь возможность выдерживания и доращивания краба до достижения им промыслового размера. При этом краб, пойманный в дикой природе и дорощенный до промыслового размера в условиях прудового хозяйства ООО «Озерки», не является искусственно выращенным. 

-  в условиях созданных и показанных во время проверки за 1 календарный год максимально можно дорастить 10000-13000 экземпляров мохнаторукого краба. Такие цифры получаются при учете двух факторов:

-площадь каскада прудов составляет около 1 га;

-плотность посадки мохнаторуких крабов для товарного выращивания в хозяйствах Китая составляет 10-13 тысяч особей на 1 га. При большей плотности будет наблюдаться массовый каннибализм и большой отход ;

- согласно заключению ТУ Росрыболовство, искусственное разведение краба японского мохнаторукого в условиях ООО «Озерки» невозможно , то есть факт совершения административного правонарушения и вина ООО «Озерки»   установлена материалами административного дела.

Считает, что оснований для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления  не имеется.  Полагает ,  что собранным по делу административным материалом, доказаны событие и состав вменяемого Обществу правонарушения.

Из  материалов дела установлено следующее :

Во исполнение внешнеторгового контракта № 6  от 16.05.2016,  заключенного между ООО «Озерки» (Продавец) и Hunchun Tongxiang Economic and Trade Co., LTD (Покупатель  КНР) ООО «Озерки» подало на Уссурийский таможенный пост Уссурийской таможни декларацию на товары № 10716050/160516/0004800 ,  задекларировав товар : «краб японский мохнаторукий,   живой,   в   панцире,   свежие,   вид   обработки отсутствует,   декоративный ,   пресноводный,   класс   ракообразных, искусственно выращенный на предприятии аквакультуры  ООО  «ОЗЕРКИ» ( цена 1.3$ за 1кг», вес нетто - 1730 кг, вес брутто - 1849 кг. Код ТН ВЭД ЕАЭС  заявленный  в графе 33 ДТ 0306248000).

В обоснование отсутствия необходимости представления разрешительного документа - лицензии для экспорта указанного товара, ООО «Озерки» при осуществлении таможенных операций представило в таможенный орган письмо Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее - Росприроднадзор) от 15.07.2015 № ВС-02-03-32/12171, содержащее разъяснение об отсутствии необходимости получения заключения (разрешительного документа) для экспорта декоративного японского мохнаторукого краба , выращенного в искусственных условиях на предприятии. При этом, данное письмо Росприроднадзора носит общий  информационный характер с разъяснении российского законодательства об экспорте краба мохнаторукого и не являете заключением об отнесении конкретной партии товара - краба японского мохнаторукого экспортируемого ООО «Озерки» в КНР , к искусственно выращенным.

В ходе рассмотрения материалов, направленных структурными подразделениями для целей проведения таможенной проверки, а также в ходе аналитической работы, установлено следующее.

По требованию Приморской межрайонной природоохранной прокуратуры от 30.05.2016 № 7-12-2016/14 Приморским территориальным управлением Росрыболовства (далее - ТУ Росрыболовство) совместно с сотрудниками ФГБНУ «ТИНРО-Центр» и ФГБУ «Приморрыбвод» в период с 07.06.2016 по 17.06.2016 проведена внеплановая проверка ООО «Озерки». Результаты проверки отражены в акте проверки № 2 от 20.06.2016, проверка проводилась в присутствии директора ООО «Озерки» ФИО3, которая с актом проверки была ознакомлена.

В ходе указанной проверки было установлено, что по состоянию на 20 июня 2016 год деятельность ООО «Озерки» по созданию прудов для рыборазведения, разведения (выращивания) краба мохнаторукого с ТУ Росрыболовства не согласовывало.

В условиях созданных и представленных для проверки представителями ООО «Озерки», разведение и искусственное выращивание краба японского мохнаторукого невозможно. Японский краб, обнаруженный в прудах ООО «Озерки», размножается в опресненном морском прибрежье ,то есть для его воспроизводства (созревание гонад, спаривания, вынашивания яиц, развитие личинок) необходимо наличие солоноватой воды. Из-за большой удаленности от устья, а также отсутствия сообщения между рекой и каскадом прудов ООО «Озерки», солоноватой воды в пруды не проникают.

Иных технических и технологических мощностей для разведения краба во время проверки в прудовом хозяйстве не было (например, нерестовых и выростных бассейнов, где можно было бы поддерживать необходимую для созревания производителей, их нереста и развития личинок  соленость воды.

Также, согласно письму ФГБНУ «ТИНРО-Центр» от 10 062016 № 01-11/1965 «О результатах внеплановой выездной проверки», приложенного к Акту проверки, разведение  японского краба мохнаторукого в прудовом хозяйстве ООО «Озерки» не возможно, имеется лишь возможность выдерживания и доращивания краба до достижения им промыслового размера.

При этом, согласно п. 3 письма ФБГНУ «ТИНРО-Центр» от 08.12.2016 3 01-13/4349, краб, пойманный в дикой природе и дорощенный до промыслового размера в условиях прудового хозяйства ООО «Озерки», не является искусственно выращенным. Искусственно выращенными могут считаться крабы, полученные в искусственных условиях в результате нереста производителей и дальнейшего выращивания от яйца до взрослой (товарной) особи (там же).

Выводы ФГБНУ «ТИНРО-Центр» неоднократно подтверждало по запросам структурных юдразделений таможенного органа (ОТНПТиТО, ОРО, ОТКПВТ) и ДВОТ в письмах от 08.12.2016 № 01-13/4349 «О результатах выездных проверок», от 28.12.2016 № 01-13/4598 «О предоставлении информации», от 06.02.2017 № 01-13/416 «О результатах внеплановой выездной проверки».

Полномочия ФГБНУ «ТИНРО-Центр» давать заключение об отсутствии технической возможности в прудовом хозяйстве ООО «Озерки» для разведения японского мохнаторукого краба, а только лишь возможность его выдерживания и доращивания до промыслового размера, подтверждаются Уставом ФГБНУ «ТИНРО-Центр», утверждённым приказом Федерального агентством по рыболовству от 02.12.2014 № 924 (письмо от 20.03.2017 № 01-13/1105).

Таким образом, согласно заключению ТУ Росрыболовства, искусственное разведение краба японского мохнаторукого в условиях ООО «Озерки» невозможно.

В ходе проводимой камеральной таможенной проверки в адрес ООО «Озерки» выставлено требование о предоставлении сведений о приобретении краба с целью исследования вопроса о возможном приобретении искусственно выращенного краба у третьих лиц (письмо Уссурийской таможни от 15.03.2017 № 06-12/06200).

По требованию таможенного органа 05.04.2017 обществом представлены пояснения о том, что  краб японский мохнаторукий декоративный у третьих лиц и сторонних организаций никогда не приобретался. Краба ООО «Озерки» выращивает индустриально-садковым методом на предприятии аквакультуры путем использования собственного маточного поголовья, которое является собственностью общества (письмо б/н от 05.04.2017).

Дополнительно , в ходе проводимой камеральной таможенной проверки 12.04.2017 у директора ООО «Озерки» ФИО3 получены объяснения, согласно которым при приобретении земельных участков в собственность в 2007 году в водоемах, расположенных на данных участках и в сооружениях типа бассейны, прежним собственником проводились работы по воспроизводству и искусственному выращиванию декоративного мохнаторукого краба и лягушки дальневосточной. С того времени и в дальнейшем, общество занималось усовершенствованием данных разработок. Краб мохнаторукий декоративный выращивается на сегодняшний день в искусственных условиях. На предприятии имеется собственная технология по выращиванию и производству данного вида краба. Маточное поголовье данного вида краба содержится в искусственных водоемах. Размножение происходит в специальной системе УЗВ (установка замкнутого водоснабжения) (объяснения № 107160000/210/120417/А0008/001). Однако каких либо документов, подтверждающих указанные факты, обществом представлено не было.

По результатам внеплановой проверки (акт проверки № 2 от 20.06.2016) в отношении ООО «Озерки» возбуждены дела об АП по ч. 1 ст. 8.42 и ч. 2 ст. 8.37 КоАП России. 

ОМВД России по г. Уссурийску вынесено постановление о возбуждении уголовного дела по ч. 3 ст. 256 УК РФ в отношении ООО «Озерки».

Согласно пояснениям директора ООО «Озерки» ФИО3, приложенному  к акту проверки, ими приобретено оборудование для создания ремонтно-маточного стада: бассейн, аэраторы воды. На момент проверки отсутствие иных технических и технологических мощностей для разведения краба, кроме каскада прудов, которые и были осмотрены членами проверки, ФИО3 не оспаривалось, наоборот подтвердилось указанными выше пояснениями.

 21.11.2016 и 30.11.2016 должностным лицом ОРО Уссурийской таможни были получены объяснения от ФИО3 и от ФИО7, как от директора и учредителя ООО «Озерки» , согласно которым коммерческая деятельность Общества заключается в выращивании в искусственных условиях японского мохнаторукого краба, а также дальнейшей выемки готовой живой продукции и реализации ее посредствам экспорта на территории КНР.

17.05.2017  директор ООО «Озерки» ФИО3 представила в Уссурийскую таможню пояснения, согласно которым она не согласна с результатами проверки от 20.06.2016 и считает их не соответствующими действительности, что происходит подмена понятий, таких как : «водные биологические ресурсы» и «объект аквакультуры» и деятельность предприятия ООО «Озерки» трактуется неправильно. На сегодняшний день, согласно представленному ею письму руководителя Федерального государственного бюджетного учреждения науки «Национальный научный центр морской биологии» Дальневосточного отделения Российской академии наук (ННЦМБ ДВО РАН) от 25.05.2017 № 16150-268-01/618 в ее хозяйстве имеется модуль для спаривания, наполняемый морской водой (бассейн). В хозяйстве реализован замкнутый цикл производства японского мохнаторукого краба. Осмотр прудового хозяйства представителем ННЦМБ ДВО РАН был осуществлен 13.05.2017. При этом ФИО3 было рекомендовано составить технологическую документацию на производственный процесс, что свидетельствует об отсутствии данной документации.

Доводы, отраженные в пояснении ФИО3 от 17.05.2017 не нашли подтверждения, так как наличие иных технических и технологических мощностей для разведения краба, кроме каскада прудов, на сегодняшний день не оспаривается таможенным органом. В ходе проводимой камеральной таможенной проверки установлено отсутствие этих мощностей на 20.06.2016 на момент совершения административного правонарушения - дату подачи декларации на товары - 16.05.2016 год.

Таким образом, ООО «Озерки» под видом культивированных особей краба японского мохнаторукого по ДТ № 10716050/160516/0004800 в КНР вывезены дикие ракообразные, добытые в неустановленном месте его обитания с последующим перемещением указанного биоресурса в пруды общества, где его выдерживали и доращивали. Соответственно подмены понятий, таких как: «водные биологические ресурсы» и «объект аквакультуры» в данном случае не наблюдается.

Ракообразные , в панцире или без панциря, живые, классифицируемые в товарной позиции  0306 ТН ВЭД ЕАЭС включены в раздел 2.6 «Дикие живые животные, отдельные дикорастущие  растения и дикорастущее лекарственное сырье» Перечня товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза, утвержденный Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования».

Согласно п. 3 Приложения № 5 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования» вывоз диких живых животных и (или) дикорастущих растений осуществляется при наличии лицензии, оформленной в соответствии с Инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров и об оформлении такой лицензии, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.11.2014 № 199, или заключения (разрешительного документа), составленного по форме, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.05.2012 № 45.

В ходе проведенной камеральной таможенной проверки в адрес ООО «Озерки» выставлялось требование о предоставлении разрешительного документа, требования об оформлении которого установлены п. 3 Приложения № 5 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии регулирования» (письма Уссурийской таможни от 15.03.2017 № 06-12/06200) при вывозе с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных.

Однако, по требованию таможенного органа, ООО «Озерки» не представило ни лицензии, ни иного разрешительного документа. Согласно письменных пояснений ООО «Озерки», изложенных в письме б/н б/д вх. от 05.04.2017, указанные документы не представлены по причине того, что для вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза декоративного японского мохнаторукого краба такой документ не требуется. В обоснование общество представило письмо Росприроднадзора от 15.07.2015 № ВС-02-03-32/12171 «О рассмотрении обращения».

Таможенным органом  был сделан вывод, что  ООО «Озерки» при декларировании товаров, вывозимых в соответствии с таможенной процедурой экспорта, не соблюдены запреты и ограничения, установленные законодательством ЕАЭС, что образует событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 16.2 КоАП РФ.

По окончании административного расследования 19.04.2017 в отношении ООО «Озерки»  при надлежащем извещении  законного представителя общества о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении , составлен протокол  № 10716000-000524/2017  по признакам состава административного правонарушения по части 3 статьи 16.2 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов административного дела заместителем  начальника Уссурийской  таможни вынесено постановление  №10716000-524/2017 от 08.06.2017, в соответствии с которым ООО «Озерки»   было признано виновным в совершении административного правонарушения по части 3 статьи 16.2 КоАП РФ и  назначено ему наказание в виде  административного штрафа в размере 50 000  руб.

ООО «Озерки»    , не согласившись с вынесенным Постановлением о назначении  административного наказания по  делу об административном правонарушении №10716000-524/2017 от 08.06.2017 года, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает права и законные интересы Общества в сфере внешнеэкономической деятельности, обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Оценив в соответствии со ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами доказательства, доводы Заявителя, возражения Таможенного органа, суд считает, что требования Общества  подлежат удовлетворению ввиду следующего.

Частью 6 статьи 210 АПК РФ предусмотрено, что при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованности оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный срок привлечения к ответственности, не истек ли срок давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно пункту 1 статьи 181 ТК ТС при помещении под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, таможенному органу представляется декларация на товары.

В декларации, в том числе, должны быть указаны сведения: об исчислении таможенных платежей, применение льгот по уплате таможенных платежей; сведения о внешнеэкономической сделке и ее основных условиях; сведения о документах, представляемых в соответствии со статьей 183 ТК ТС.

Порядок заполнения таможенных деклараций и их формы определены Инструкцией по заполнению таможенных деклараций и формах таможенных деклараций, утвержденной Решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 257 (далее по тексту – Инструкция  № 257).

Согласно пункту 1 статьи 183 ТК ТС подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением таможенному органу документов, на основании которых заполнена таможенная декларация , в частности: документы, подтверждающие совершение внешнеэкономической сделки ; документы, подтверждающие право на льготы по уплате таможенных платежей, на применение полного или частичного освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов в соответствии с таможенными процедурами.

В соответствии с пунктом 7 статьи 190 ТК ТС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

Таможенные органы осуществляют выпуск товаров при соблюдении условий , приведенных в пункте 1 статьи 195 ТК ТС, в частности, при представлении таможенному органу лицензий, сертификатов, разрешений и (или) иных документов, необходимых для выпуска товаров в соответствии с названным Кодексом и (или) иными международными договорами государств - членов таможенного союза, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза указанные документы могут быть представлены после выпуска товаров.

Открытый перечень документов, подтверждающих соблюдение запретов и ограничений, приведен в Классификаторе видов документов, используемых при таможенном декларировании (приложение № 8 к решению Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 378 «О классификаторах, используемых для заполнения таможенных деклараций»). Такими документами являются , в частности, лицензии на осуществление экспортно-импортных операций с товарами, разрешения, разъяснения, заключения (разрешительный документ), разрешение (подтверждение), ветеринарный сертификат и др.

В соответствии со статьей 150 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) товары перемещаются через таможенную границу в порядке, установленном таможенным законодательством таможенного союза.

Согласно пункту 1 статьи 152 ТК ТС перемещение товаров через таможенную границу осуществляется с соблюдением запретов и ограничений, если иное не установлено настоящим Кодексом, международными договорами государств- членов таможенного союза, решениями Комиссии таможенного союза и нормативными правовыми актами государств - членов таможенного союза, изданными в соответствии с международными договорами государств - членов таможенного союза, которыми установлены такие запреты и ограничения.

Товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с настоящим Кодексом (пункт 1 статьи 179 ТК ТС).

При помещении под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, таможенному органу представляется декларация на товары (пункт 1 статьи 181 ТК ТС).

В таможенной декларации указываются основные сведения , закрепленные в пункте 2 статьи 181 ТК ТС, в том числе сведения о товарах: наименование, описание, классификационный код товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, наименование страны происхождения, наименование страны отправления (назначения), описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера), сведения о соблюдении ограничений, сведения о производителе товаров.

Перечень сведений, подлежащих указанию в таможенной декларации, ограничивается только сведениями, которые необходимы для исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства таможенного союза и иного законодательства государств-членов таможенного союза (статья 180 ТК ТС).

Как указано в Инструкции о порядке заполнения декларации на товары , утвержденной решением Комиссии Таможенного союза от 20.05.2010 № 257, в графе «31» декларации указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ЕТН ВЭД ТС, а также о грузовых местах. При этом, под номером 1 в графе «31» необходимо указать наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о товарных знаках, марках, моделях, артикулах, сортах, стандартах и иных технических и коммерческих характеристиках, а также сведения о количественном и качественном составе декларируемого товара; сведения о характеристиках и параметрах товаров (количество и условное обозначение).

Таким образом, в декларации на товары должны быть приведены все сведения о товаре, которые влияют на его классификацию.

Подпунктом 5 пункта 1 статьи 183 ТК ТС установлено, что подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением таможенному органу документов, на основании которых заполнена таможенная декларация, в том числе документов, подтверждающих соблюдение запретов и ограничений.

По правилам статьи 4 ТК ТС запреты и ограничения - комплекс мер, применяемых в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, включающий меры нетарифного регулирования, меры, затрагивающие внешнюю торговлю товарами и вводимые исходя из национальных интересов, особые виды запретов и ограничений внешней торговли товарами, меры экспортного контроля, в том числе в отношении продукции военного назначения, технического регулирования, а также санитарно-эпидемиологические, ветеринарные, карантинные, фитосанитарные и радиационные требования, которые установлены международными договорами государств - членов таможенного союза, решениями Комиссии таможенного союза и нормативными правовыми актами государств - членов таможенного союза, изданными в соответствии с международными договорами государств - членов таможенного союза.

В соответствии с пунктом 1 Положения № 30, настоящее Положение определяет порядок вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, отдельных дикорастущих растений и дикорастущего лекарственного сырья, виды которых включены в раздел 2.6 единого перечня товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами, предусмотренного Протоколом о мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран (приложение № 7 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года).

Согласно пункту 3 Положения № 30 вывоз диких живых животных и (или) дикорастущих растений осуществляется при наличии лицензии, оформленной в соответствии с Инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров и об оформлении такой лицензии, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 06.11.2014 № 199 , или заключения (разрешительного документа), составленного по форме, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.05.2012             № 45.  Помещение диких живых животных и (или) дикорастущих растений под таможенную процедуру экспорта осуществляется при представлении таможенному органу государства-члена лицензии, а в случаях, предусмотренных абзацем вторым пункта 3 настоящего Положения, - при представлении таможенному органу государства-члена заключения (разрешительного документа)  (пункт 5 Положения № 30).

Как установлено пунктом 1.3  раздела Приложения № 2 к Решению ЕЭК № 30  к категории «Дикие живые животные» отнесены ракообразные , в панцире или без панциря, живые, классифицируемые в товарной позиции 0306 ТН ВЭД ЕАЭС .

В ходе проведенной  камеральной таможенной проверки в адрес ООО «Озерки» выставлено требование о предоставлении разрешительного документа , требования об оформлении которого установлены пунктом 3 Приложения № 5 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015№ 30 «О мерах нетарифного регулирования» при вывозе с таможенной территории Евразийского экономического союза диких живых животных, однако ООО «Озерки» не представило ни лицензии, ни иного разрешительного документа,  письменно пояснив , что  указанные документы не представлены по причине того, что для вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза декоративного японского мохнаторукого краба  такой документ не требуется. 

Отказ Общество обосновало  представленным  письмо Росприроднадзора от 15.07.2015 года  № ВС-02-03-32/12171 «О рассмотрении обращения».  Посчитав, что  данное письмо Росприроднадзора носит общий информационный характер о разъяснении российского законодательства об экспорте краба мохнаторукого и не является заключением об отнесении конкретной партии товара - краба японского мохнаторукого, экспортируемого ООО «Озерки» в КНР,  к искусственно выращенным.

Таможенный орган посчитал , что  ООО «Озерки» заявив в ДТ                                 №10716050/160516/0004800 недостоверные сведения об описании товара, которые послужили основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений, совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 16.2 КоАП РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 16.2 КоАП РФ заявление декларантом или таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений о товарах либо представление недействительных документов, если такие сведения или документы послужили или могли послужить основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений  - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

Субъектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена данной статьей, является лицо, на которое возложена обязанность соблюдения установленных запретов и ограничений. Таким лицом в спорной ситуации является декларант, который декларирует товары или от имени которого декларируют товар.

Объектом данного правонарушения является порядок соблюдения запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

Объективную сторону правонарушения составляют несоблюдение установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности не носящих экономического характера запретов и (или) ограничений на ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации и (или) вывоз товаров с таможенной территории Российской Федерации.

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делу об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выяснение причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Согласно положений ч.1 ст. 1.6. КоАП РФ, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Согласно ч. 2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения , если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно ч. 1 ст. 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При этом на основании статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, по делу об административном правонарушении выяснению подлежат : наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Как установлено в статье  26.2 КоАП РФ  доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные , на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. 

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с положениями ст. 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья, осуществляющий производство по делу об административном правонарушении, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.

Как, следует из протокола об административном правонарушении    №10716000-000524/2017 от 19 апреля  2017  года           ООО «Озерки»   при подаче №10716050/160516/0004800 заявило  недостоверные сведения  об описании товара, которые послужили основанием для несоблюдения установленных международными договорами государств - членов Евразийского экономического союза, решениями Евразийской экономической комиссии, нормативными правовыми актами Российской Федерации запретов и ограничений, а именно : под видом искусственно  выращенных  на предприятии аквакультуры  особей краба японского мохнаторукого , в КНР вывезены ДИКИЕ ракообразные, добытые в неустановленном месте его обитания, с последующим его перемещением в пруды общества, где его выдерживали и доращивали , и что ООО «Озерки» не  представило  на партию ДИКИХ ракообразных никакого разрешительного документа (лицензии) .

Событие административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами:

1. копией ДТ № 10716050/160516/0004800;

2. копией докладной записки от 13.03.2017 № 06-13/101 «О целесообразности проведения таможенной проверки»;

3. копией писем Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству от 24.11.2016 № 09-12/7528, от 17.08.2016 № 09-16/4898, от 22.12.2016 № АА-10-03-29/25903;

4. копией приказа Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству о проведении внеплановой выездной проверки юридического лица от 03.06.2016 № 179-П;

5. копией акта проверки Приморского территориального управления Федерального агентства по рыболовству от 20.06.2016 № 2 и прилагаемыми документами к нему;

6. копиями писем Федерального государственного бюджетного научного учреждения «Тихоокеанский научно-исследовательский рыбохозяйственный центр» от 20.03.2017 № 01-13/1105, от 06.02.2017 № 01-13/416, от 10.06.2016 № 01-11/1965, от 08.12.2016 № 01-13/4349 28.12.2016 №01-13/4598;

7. копией письма Федеральной службы по надзору в сфере природопользования от 15.07.2015 № ВС-02-03-32/12171;

8. копией писем Уссурийской таможни от 26.12.2016 № 19-15/31520, от 15.03.2017 № 06-12/06784, от 15.03.2017 № 06-12/06238, от 25.01.2017 № 06-12/01779.

Суд полагает, что  Таможенный орган достоверно не доказал  факт свершенного административного правонарушения.

Так ,  акт проверки № 2 от 20.06.2016  года , послуживший основанием для  вывода о том, что Общество не осуществляет деятельность по воспроизводству и разведению краба мохнаторукого ,  признан  мировым судьей судебного участка № 88 судебного района г. Уссурийска и Уссурийского района Приморского края А.А.Захаровой ( дело № 5-500/2017 от29 сентября 2017 года) основанным на противоречивых сведениях , а сама внеплановая проверка проведена должностными лицами формально.  При этом : доказательств того, что обследуемые в рамках проверки объекты - каскад прудов в количестве 19 штук принадлежат именно ООО «Озерки», что они расположены в водоохраной зоне, и что именно на них, а не на других, не обследованных в ходе этой проверки, Общество осуществляло деятельность по разведению мохнаторукого краба  не представилось  возможным ; 

деятельность по разведению декоративного краба осуществляется ООО «Озерки» в прудах, расположенных на земельных участках, принадлежащих ФИО3, которые в рамках проведенной   20.06.2016  года проверки не обследовались.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом суда общей юрисдикции  по ранее рассмотренному гражданскому делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Условием преюдициальности выступает наличие в решении суда по ранее рассмотренному делу фактов, имеющих то или иное отношение к лицам, участвующим в деле, то есть преюдициальными являются обстоятельства, ранее установленные в судебном акте.

Письма Федерального государственного бюджетного научного учреждения «Тихоокеанский научно-исследовательский рыбохозяйственный центр» от 20.03.2017 № 01-13/1105, от 06.02.2017 № 01-13/416, от 10.06.2016 № 01-11/1965, от 08.12.2016 № 01-13/4349 28.12.2016 №01-13/4598, которые по мнению Таможенного орган подтверждают факт правонарушения,  основываются   или  имеют ссылки на  указанный  выше акт проверки, иных достоверных или  документальных доказательств не содержат .

В тоже время при опросе судом свидетеля ФИО8 , лица участвовавшего в выездной внеплановой проверки от ФБГНУ «ТИНРО - Центр», следует, что проверкой были осмотрены пруды естественные   и искусственные , то есть те которые показали. С просьбой предъявить иные объекты (обследование зданий и сооружений)  , он ни к кому не обращался , вопрос о воспроизводстве не исследовался. Кроме фотоаппарата в ходе проверки более никакие | технические средства ими не применялись. Свидетель осматривал пруды целый день.

 Однако, исходя из данных отраженных в акте проверки от 20.06.2016 года , сделан вывод об отсутствии возможности  для искусственного разведения краба мохнаторукого.  

 При этом, 09 сентября 2016 года руководитель ООО «Озерки»  обращался  к директору ФГБНУ «Тинро-Центр»   провести обследование  прудового хозяйства Общества на  предмет  воспроизводства мохнаторукого краба, однако  получила отрицательный ответ.

Довод Таможенного органа о том, что в ходе камеральной проверки ООО «Озерки»  не располагало иными техническими и технологическими мощностями  для разведения краба, кроме каскада прудов, которые и были осмотрены членами проверки, суд отклоняет как необоснованный.

Как следует из материалов дела в ходе проводимой камеральной таможенной проверки в адрес Общества было выставлено требование о предоставлении сведений о приобретении краба с целью исследования вопроса о возможном приобретении искусственно выращенного краба у третьих лиц (письмо Уссурийской таможни от 15.03.2017 № 06-12/06200).

По требованию таможенного органа 05.04.2017 обществом представлены пояснения о том, что краб японский мохнаторукий декоративный у третьих лиц и сторонних организаций никогда не приобретался. Краба ООО «Озерки» выращивает индустриально-садковым методом на предприятии аквакультуры путем использования собственного маточного поголовья, которое является собственностью общества. Документов, подтверждающих указанные факты, общество не  представляло, поскольку  исходя из текста требования,  данные  доказательства не были истребованы . В тоже время,  обществом в судебное заседание представлен договор на оказание услуг б/н от 28.01.2016 , заключенный между ООО «Озерки» и индивидуальным предпринимателем Крестьянское (фермерское) хозяйство, в лице Главы К(Ф)Х ФИО7 об оказании комплекса работ, направленных на обслуживание прудового хозяйства, в том числе, установку и обслуживание бассейнов, аквариумов и другого оборудования для воспроизводства аквакультуры (срок выполнения работ апрель-октябрь 2016 года), закуп и приготовление кормов, кормление (в периоды активного роста), доставку морской воды, водорослей (по заявке). 

Акт ветеринарно-санитарного обследования предприятия, осуществляющего ввоз (вывоз) на территорию РФ ,переработку, хранение,перевозку, реализацию продуктов промысла животных и продуктов их первичной переработки , не подвергшихся промышленной или тепловой обработки  от 15.09.2014 № 706/14-ОС  подтверждает, что  предприятие проверялось на предмет выпускаемой продукции: разведение, добыча, транспортировка ,вывоз живой аквакультуры ( лягушки дальневосточной и японского мохнаторукого краба и  производственная мощность предприятия на 15.09.2014 - 120 тонн японского мохнаторукого краба живого.

, Средний вес крабов, вывозимых Обществом, составляет около 100 грамм , а из пояснений данных в судебном заседании руководителем центра аквакультуры и прибрежных биоресурсов Национального центра морской биологии ДВО РАН ФИО9 , следует, что  краб выращенный в искусственных условиях, таких какие созданы в обследованном им прудовом хозяйстве ООО «Озерки» отличается от дикого краба , тем что размеры особей краба, являющегося объектом акварультуры , практически одинаковые, что не возможно в дикой природе.

В  подтверждение того, что Обществом поставлялся одноразмерный краб Общество представило в материалы дела постановление Уссурийской таможни по делу об административном правонарушении № 10716000-758/2015 от 14.09.2015 года, которым ООО «Озерки» было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

Согласно данному постановлению , 08.07.2015 года Уссурийской таможней был произведен таможенный досмотр с целью идентификации товаров заявленных в ТД, в объеме 100 % с полным взвешиванием, пересчетом грузовых мест, с их вскрытием, с пересчетом количества предметов во всех грузовых местах.

В результате таможенного досмотра было установлено, что был выявлен незадекларированный товар, в количестве 750 штук, а именно: краб японский, декоративный, пресноводный, живой в панцире, размером 5-6 см.

Из пояснений лица производящего досмотр, было установлено, что предметов запрещенных или ограниченных к вывозу с таможенной территории Таможенного союза обнаружено не было.

По данным спорной декларации  вывозилась партия в количестве                    17 000 штук , вес нетто  1730 кг., то есть вес одной особи около 100 грамм.

Имеющиеся в материалах дела иные документы, а именно : Схема рыборазводных участков ООО «Озерки» - свидетельствует о том, что общая площадь водоемов правой стороны составляет 24 470 кв. м. ( против указания  в материалах проверки площадь каскада прудов составляет около 1 га) ; Средняя глубина 2,60 м ( против около 2 м) . Объем воды 63 622м. куб. что   опровергает данные  положенные в обоснование не возможности воспроизводства мохнаторукого краба в количестве, отгруженном в 2016 году на экспорт. 

Иные представленные в материалы дела доказательства, в том числе показания свидетелей , объяснения специалистов    достоверно  не подтверждают состав административного правонарушения, вменяемого Обществу  и его вину в его совершении.

Поскольку действующее законодательство  предусматривает предоставление разрешительных документов  на вывоз на экспорт только   на диких  живых  животных , то  получение заключения (разрешительного документа)  для экспорта краба японского мохнаторукого  не требуется.

 В соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

При таких обстоятельствах, а также принимая во внимание требования ст.1.5. КоАП РФ о том, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина и не обязано доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ООО «Озерки»  , состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3  статьи 16.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 24.5. КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Руководствуясь положениями части 2 статьи 211 АПК РФ , суд признает незаконным постановление Уссурийской таможни по делу об административном правонарушении № 10716000-530/2017 от 08.06.2017 года о признании  общества с ограниченной ответственностью «Озерки»  виновным  в  совершении  административного правонарушения, ответственность  за которое    предусмотрена   ч.3 ст.16.2 КоАП  России.

Заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается (часть 4 статьи 208  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 150, 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

р  е  ш  и  л  :

Признать незаконным Постановление Уссурийской  таможни о назначении  административного наказания по  делу об административном правонарушении №10716000-524/2017 от 08.06.2017 года , вынесенное заместителем начальника Уссурийской  таможни, ФИО2 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Озерки» по части 3 статьи 16.2 КоАП РФ.

Прекратить производство по делу в части требований Заявителя о прекращении производства по административному делу.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня  его принятия, если не подана апелляционная жалоба через Арбитражный суд Приморского края  в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную, силу при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья                                                      Н.Н. Куприянова