Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50/52

http://www.spb.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А56-119980/2018

26 декабря 2018 года

г.Санкт-Петербург

 

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составесудьи  Гуляева С.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания   ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

индивидуального предпринимателя Волковой Ирины Николаевны

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу

третье лицо: Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение культуры «Театр Эстрады имени Аркадия Райкина»

об оспаривании решения от 10.09.2018, принятого по результатам рассмотрения жалобы ИП ФИО2

при участии:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 31.01.2018

от заинтересованного лица – ФИО4 по доверенности от 04.06.2018

от третьего лица – ФИО5 по доверенности от 03.08.2018

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – УФАС по СПб) с заявлением об оспаривании решения от 10.09.2018, принятого по результатам рассмотрения жалобы ИП ФИО2

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Санкт-Петербургское государственное бюджетное учреждение культуры «Театр Эстрады имени Аркадия Райкина» (далее – Театр эстрады, Организатор торгов).

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции.

В судебном заседании представитель ИП ФИО2 поддержал требования по основаниям, указанным в заявлении и дополнении, а представители Театра эстрады и УФАС по СПб возражали по мотивам, изложенным в отзывах. 

Общество, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило. Дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК РФ в его отсутствии.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 20.07.2018 Театром эстрады  на официальном сайте http://torgi.gov.ru опубликовано извещение №200718/21934019/01 о проведении аукциона на право заключения договора аренды, объект недвижимости - нежилое помещение 3-Н (ч.п.14, ч.п.15-23, 1-й этаж) площадью 52 кв. м., расположенный в здании по адресу: Санкт-Петербург, наб. реки Мойки, д. 40, литера А, кадастровый номер 78:31:0001183:3164, для целевого использования под размещение театрального буфета. 

В соответствии с протоколом №1 от 17.08.2018 ИП ФИО2 отказано в допуске к участию в торгах на основании пп. 4 п.24 раздела IV Приказа ФАС от 10 февраля 2010 г. № 67, а именно: в соответствии с п. 2.6 п. 9 Приложения №7 к документации об аукционе «Технические характеристики услуг, оказание которых происходит с использованием объекта аренды (Техническое задание)» в Зрительском буфете должна осуществляться продажа алкогольных напитков (вино, коньяк, виски, игристое вино в различных ценовых категориях) участник аукциона должен иметь возможность получить лицензию на розничную продажу алкогольной продукции в Санкт-Петербурге в соответствии с Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, адкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Закон №171-ФЗ). В соответствии с частью 1 статьи 11 Закона №171-ФЗ производство и оборот алкогольной продукции осуществляются организациями. ИП не может получить лицензию на розничную продажу алкогольной продукции.

ИП ФИО2 обратилась с жалобой в УФАС по СПб, ссылаясь на то, что Организатором торгов неправомерно включено в состав аукционной документации требование о возможности получения лицензии на реализацию алкогольной продукции.

По результатам рассмотрения жалобы Комиссия УФАС по СПб вынесла решение от 10.09.2018 о признании жалобы необоснованной.

ИП ФИО2 оспорила указанное решение в арбитражный суд.

В обоснование требований заявитель ссылается на несоответствия сведений, содержащихся в документации, а именно, в извещении о проведении аукциона в графе «Предмет аукциона» указано «Право заключения договора аренды объект недвижимости    нежилое помещение…для целей использование под размещение театрального буфета»;  к документации об аукционе приложено письмо Комитета по Культуре Санкт-Петербурга о согласовании сделки по заключению договора аренды нежилого помещения дли организации питания сотрудников учреждения; также, пункт 6.3 проекта договора аренды - Особые условия, приложенный к документации об аукционе, содержит указание на использование Объекта для оказания услуг общественною питания - размещения служебного буфета для Арендодателя.

Кроме этого, заявитель указывает на отсутствие информации о технических характеристиках объекта, являющегося предметом аукциона, а именно сведений об этажности здания, количестве помещений в нем. материала, использованного при строительстве здания, наличии коммуникаций, годе ввода в эксплуатацию и другие сведения.

Также, по мнению ИП ФИО2, исходя из требований Закона № 171-ФЗ, иные участники аукциона также не должны были быть допущены к участию в аукционе по причине невозможности получения в будущем лицензии на розничную продажу алкогольной продукции ввиду отсутствия условий для ее получения таких как, наличие оплаченного уставного капитала в размере не менее 500 тыс. рублей за исключением организаций общественного питания (участник ООО «РСТ» имеет уставный капитал 10 000 рублей и основной вид деятельности (ОКВЭД) 47:41 «Торговля розничная компьютерами, периферийными устройствами к ним и программным обеспечением в специализированных магазинах», ООО «РЕГИОН» имеет уставный капитал 10 000 рублей и основной вид деятельности (ОКВЭД) 63.31.1 «Предоставление посреднических услуг при купле-продаже недвижимого имущества за вознаграждение или на договорной основе»).

Кроме этого, заявитель отметил, что согласно постановлению местной администрации № 69 от 17.07.2014 «Об определении границ к организациям и объектам, на прилегающих территориях к которым не допускается розничная продажа алкогольной продукции» следует, что не допускается розничная продажа алкогольной продукции на расстоянии 25 метров от образовательных учреждений. Между тем согласно конкурсной документации местом осуществления деятельности победителя торгов будет являться адрес расположения театрального буфета в г. Санкт-Петербурге, наб. реки Мойки, дом 40, лит А. При этом, в соседнем доме 38 расположена средняя общеобразовательная школа №636, имеющая кроме центрального входа, еще и запасной, расположенный в арочном пространстве в непосредственной близости к дому 40 по наб. реки Мойки. Таким образом, по мнению заявителя, получить лицензию для розничной продажи алкогольной продукции в законном порядке не представляется возможным.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к следующему.

Порядок проведения открытого аукциона на право заключения договора на часть здания, находящегося в государственной собственности, регулируется правилами, утвержденными Приказом ФАС России от 10.02.2010 № 67 «О порядке проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, и Перечне видов имущества, в отношении которого заключение указанных договоров может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса» (вместе с «Правилами проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества»)    (далее – Правила №67).

В соответствии с пунктами 108-110 Правил №67 документация об аукционе разрабатывается организатором аукциона, специализированной организацией и утверждается организатором аукциона. Документация об аукционе должна содержать требования к техническому состоянию государственного или муниципального имущества, права на которое передаются по договору, которым это имущество должно соответствовать на момент окончания срока договора. Документация об аукционе может содержать требования к объему, перечню, качеству и срокам выполнения работ, которые необходимо выполнить в отношении государственного или муниципального имущества, права на которое передаются по договору, а также требования к качеству, техническим характеристикам товаров (работ, услуг), поставка (выполнение, оказание) которых происходит с использованием такого имущества, требования к описанию участниками аукциона поставляемого товара, его функциональных характеристик (потребительских свойств), а также его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками аукциона выполняемых работ, оказываемых услуг, их количественных и качественных характеристик.

Согласно пункту 130 Правил № 67 аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на предмет соответствия требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствия заявителей требованиям, установленным пунктом 18 настоящих Правил.

Разделом IV Правил №67 установлены условия допуска к участию в конкурсе или аукционе.

Так, Заявителем может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, претендующее на заключение договора и подавшее заявку на участие в конкурсе или аукционе (далее - заявитель).

Заявитель не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случаях:

1) непредставления документов, определенных пунктами 52 и 121 настоящих Правил, либо наличия в таких документах недостоверных сведений;

2) несоответствия требованиям, указанным в пункте 18 настоящих Правил;

3)   невнесения задатка, если требование о внесении задатка указано в извещении о проведении конкурса или аукциона;

4)   несоответствия заявки на участие в конкурсе или аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе, в том числе наличия в таких заявках предложения о цене договора ниже начальной (минимальной) цены договора (цены лота);

5)   подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе заявителем, не являющимся субъектом малого и среднего предпринимательства или организацией, образующей инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, либо не соответствующим требованиям, установленным частями 3 и 5 статьи 14 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», в случае проведения конкурса или аукциона, участниками которого могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства или организации, образующие инфраструктуру  поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, в соответствии с Федеральным законом «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»;

6)   наличия решения о ликвидации заявителя - юридического лица или наличие решения арбитражного суда о признании заявителя - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;

7)   наличие решения о приостановлении деятельности заявителя в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе.

Отказ в допуске к участию в конкурсе или аукционе по иным основаниям, кроме случаев, указанных в пунктах 24 и 24.1 настоящих Правил, не допускается (пункт 25 Правил №67).

Согласно подпункту 6.1 пункта 6 аукционной документации указано, что в настоящем аукционе может принять участие любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, претендующее на заключение договора.

В соответствии с подпунктом 2.6 пункта 9 Приложения №7 к документации об аукционе «Технические характеристики услуг, оказание которых происходит с использованием объекта аренды (Техническое задание)» в Зрительском буфете должна осуществляться продажа спиртных напитков участник аукцион должен иметь возможность получить лицензию на розничную продажу алкогольной продукции в Санкт-Петербурге в соответствии с Законом № 171-ФЗ.

Данное требование установлено, исходя из целевого использования, передаваемого в аренду имущества - театральный буфет и соответствует пункту 110 Правил.

Частью 1 статьи 11 Закона №171-ФЗ производство и оборот алкогольной продукции (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) и производство и оборот (за исключением розничной продажи) спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями. Исходя из вышеизложенного индивидуальный предпринимать не имеет возможность получить лицензию на розничную продажу алкогольной продукции в Санкт-Петербурге.

Вместе с тем Комиссией УФАС по СПб установлено, что ИП ФИО2 была подана заявка на участие в аукционе, и до момента рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционная документация не оспаривалась. Таким образом, подав заявку, ИП ФИО2 согласилась с требованиями, установленными аукционной документацией.

Доводы заявителя относительно невозможности получения иными участниками лицензии в связи с недостаточной  величиной уставного капитала не могут быть приняты судом во внимание, поскольку юридическое лицо  в любое время может принять решение об увеличении уставного капитала. У индивидуального предпринимателя такой возможности нет априори.

Утверждение предпринимателя о возможности заключения договора субаренды не подтверждается документацией об аукционе.

Предприниматель, ссылаясь на пункт 5.1 проекта Договора, который предусматривает возможность заключения дополнительного соглашения, отмечает, что в связи с данным обстоятельством не лишен возможности привлечь третье лицо для оказания услуг по реализации крепкой алкогольной продукции.

Суд отклоняет данный довод, поскольку в любом случае условия дополнительного соглашения не могут изменять существенные условия договора и противоречить положениям документации об аукционе.

Согласно протоколу №2 от 20.08.2018 заседания комиссии по проведению открытого аукциона, установлено, что в процедуре аукциона участвовало 6 участников (ООО «Регион», ООО «Альфа», ООО «РСТ», ООО «ЭПСИЛОН», ООО КОНТИНЕНТАЛЬ», ООО «ОЧАГ»). По результатам аукциона был выбран   победитель - ООО «Очаг».

Представитель предпринимателя в судебном заседании утверждал, что в любом случае в здании Театра эстрады невозможно торговать алкогольной продукцией, поскольку оно находится в границах 15 метров от образовательного учреждения.

Суд не принимает данный довод в связи со следующим.

Согласно подпункту 6 пункта 9 статьи 19 Закона № 171-ФЗ в выдаче лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции может быть отказано, в том числе, в случае несоответствия заявителя лицензионным требованиям, установленным в соответствии с положениями статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 11, 16, 19, 20, 25, 26 названного Закона.

Как установлено абзацем вторым пункта 2 статьи 16 Закона № 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции, в том числе в детских, образовательных организациях и на прилегающих к ним территориях.

В соответствии с пунктом 4 статьи 16 Закона № 171-ФЗ к прилегающим территориям относятся земельные участки, которые непосредственно прилегают к зданиям, строениям, сооружениям и границы которых определяются решениями органов местного самоуправления в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 3 статьи 5 Закона Санкт-Петербурга от 10.02.2014 № 50-5 «Об обороте алкогольной и спиртосодержащей продукции в Санкт-Петербурге» запрещается розничная продажа алкогольной продукции, за исключением розничной продажи алкогольной продукции, осуществляемой организациями, и розничной продажи пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальными предпринимателями, при оказании такими организациями и индивидуальными предпринимателями услуг общественного питания:

в местах, ограниченных окружностью с радиусом 15 метров с центром на оси входа (выхода) для посетителей в здание (строение, сооружение), в котором находится детская, образовательная, медицинская организация или объект спорта, объект военного назначения, а при наличии обособленной территории у указанных зданий (строений, сооружений) - на оси входа (выхода) для посетителей на обособленную территорию.

В данном случае аукцион направлен на осуществление в буфете Театра эстрады розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания. Кроме того, в судебном заседании представитель Театра эстрады указала, что доступ в буфет открыт только для зрителей на время спектаклей, посещение буфета любым желающим напрямую с улицы невозможно.

С учетом изложенного ссылка заявителя на имеющиеся ограничения по границам неправомерна. 

На основании изложенного суд не находит оснований для признания решения УФАС по СПб недействительным.

В удовлетворении требований заявителя надлежит отказать.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                                                  Гуляев С.Б.