г. Владимир

Дело № А11–10841/2015

25 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23.03.2021.

Постановление

 в полном объеме изготовлено  25.03.2021.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кириловой Е.А.,

судей    Богуновой Е.А., Долговой Ж.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия города Коврова «ЖИЛЭКС»

на решение Арбитражного суда Владимирской области

от 31.12.2020 по делу № А11–10841/2015,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Ковровская ЭнергоТепловая Компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к муниципального унитарного предприятия города Коврова «ЖИЛЭКС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 37 064 778 руб. 60 коп. сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика,

при участии представителей

от истца: ФИО2, доверенность от 19.02.2020, 

ФИО3, доверенность от 15.10.2020; 

от ответчика: ФИО4, директора, распоряжение от 25.11.2020

№ 01-100-26/лс-19,

ФИО5, доверенность от 17.03.2021 № 348-ю, диплом от 27.02.2002 № 207,

ФИО6, доверенность от 03.12.2020 № 309-ю, диплом от 29.06.2001 № 631, документ, подтверждающий изменение фамилии,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Ковровская ЭнергоТепловая Компания» (далее – ООО «КЭТК», истец) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к муниципальному унитарному предприятию города Коврова «ЖИЛЭКС» (далее – МУП «ЖИЛЭКС», ответчик) о взыскании 37 064 778 руб. 60 коп. стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии в сетях ответчика в 2013 – 2014 годах. 

Решением от 31.12.2020 суд удовлетворил исковое требование.

Не согласившись с принятым судебным актом, МУП «ЖИЛЭКС» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции от 21.12.2020 и принять по делу новый судебный акт.

В обосновании своих возражений заявитель жалобы указал, что в соответствии с условиями договора он как теплосетевая организация не должен оплачивать сверхнормативные потери пока теплоснабжающая организация оказывает услуги по техническому и эксплуатационному обслуживанию тепловых сетей. При этом при формировании условий договора, инициатором заключения которого являлся именно истец, стороны понимали, что после передачи в обслуживание ООО «КЭТК» теплового комплекса МУП «ЖИЛЭКС» истец не будет требовать оплаты сверхнормативных потерь и утечек теплоносителя, так как эти потери напрямую связаны, прежде всего, с качеством обслуживания и своевременностью обнаружения и устранения аварийных ситуаций со стороны последнего. Законность и обоснованность пункта 1.1 договора подтверждается судебными актами по делам № А1111049/2015, А11-6973/2016. Заявитель жалобы полагает, что действующее законодательство, регулирующее отношения теплоснабжающей и теплосетевой организации в связи с возникновением сверхнормативных потерь, не предусматривает императивность требования об оплате теплосетевой организацией потерь в денежной форме, а значит позволяет сторонам самостоятельно определять варианты поведения и регулировать отношения в связи с их возникновением, что и было сделано.

Заявитель жалобы также обращает внимание, что в калькуляцию стоимости работ по обслуживанию и аварийно-ремонтным работам тепловых сетей входили затраты на фонд оплаты труда рабочих. В связи с тем, что условия договора не предусматривали отчет теплоснабжающей организации за целевое расходование средств, заложенных в калькуляцию стоимости на обслуживание сетей, стороны, понимали, что данные денежные средства, направленные на заработную плату рабочей бригаде, фактически ООО «КЭТК» будет экономить, за счет включения их в тариф. Таким образом, у истца присутствовала свобода выбора в использовании денежных средств, оно могло потратить их на заработную плату рабочим или израсходовать на проведение аварийных (текущих) ремонтов, или оплатить энергетические ресурсы. При таких условиях исполнения договора, никакой безвозмездной передачи тепловой энергии от истца к ответчику не было.

По мнению заявителя жалобы, объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и размер предъявленного НДС не доказаны; справки управляющих компаний не могут являться надлежащим доказательством, подтверждающим объем тепловой энергии, поставленной до конечных потребителей. Кроме того, объем полезного отпуска тепловой энергии, который истец применяет в расчетах, противоречит представленным в материалы дела доказательствам. Вместе с тем, уточняя исковые требования, при которых в расчет берется объем полезного отпуска тепловой энергии, не подтвержденный материалами дела, истец меняет условия исполненного договора, так как взаимные обязательства сторон при расчетах «привязаны» к объему полезного отпуска. По мнению МУП «ЖИЛЭКС», в результате уменьшение полезного отпуска теплоснабжающая организация по условиям договора переплатила теплосетевой организации за передачу тепловой энергии, теплосетевая организация переплатила за обслуживание, а конечный потребитель переплатил теплоснабжающей организации – ООО «КЭТК» за поставленный коммунальный ресурс. Более того, объем полезного отпуска тепловой энергии, поставленной ООО «КЭТК» конечным потребителям не подтверждается не только приборами учета, установленными в многоквартирных домах, но и не соответствует фактическим данным, раскрываемым в соответствии с требованиями законодательства.

МУП «ЖИЛЭКС» обращает внимание, что взысканная с него реализация в 2021 году искажает реальные данные бухгалтерского учета истца за 2013 – 2014 годы; не принятие к бухгалтерскому учету предъявленных сверхнормативных потерь, не выставление счетов-фактур, не оплата НДС в составе сверхнормативных потерь в федеральный бюджет свидетельствует о том, что истец совершил нарушения налогового законодательства. Кроме того, сумма НДС, включенная в сумму предъявленных сверхнормативных потерь, не подтверждена материалами дела.

Ответчик полагает, что ООО «КЭТК» обязано было направлять теплосетевой организации сведения о ежедневных утечках теплоносителя, составлять акт об установлении объемов сверхнормативного потребления теплоносителя. Ежедневная передача данных о величине теплоносителя позволила бы МУП «Жилэкс» контролировать качество исполнения истцом своих обязательств по договору и своевременное реагирование на возникновение аварийных ситуаций, от чего прямо зависело бы наличие или отсутствие сверхнормативных потерь тепловой энергии, как теплового ресурса, поставленного конечным потребителям.

Также заявитель жалобы указывает на необоснованность отклонения его довода о том, что истец не учел в расчете сверхнормативных потерь смежные сети потребителей.

Подробно доводы МУП «ЖИЛЭКС» изложены в апелляционной жалобе от 28.01.2021 № 326-ю и поддержаны его представителями в судебном заседании.

ООО «КЭТК» в отзыве от 09.03.2021, дополнении к нему от 19.03.2021 и его представители в судебном заседании указали на отсутствие оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным в статье 121 АПК РФ.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 257 – 262, 265, 266, 268, 269, 270 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Повторно оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее с дополнением, заслушав представителей, Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Согласно материалам дела МУП «ЖИЛЭКС» (теплосетевая организация) и ООО «КЭТК» (теплоснабжающая организация) заключили договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 14.01.2013 № 1/13 (далее – договор), в силу пункта 1.1 которого теплосетевая организация обязуется оказывать теплоснабжающей организации услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителя потребителям последнего посредством осуществления комплекса организационных и технологически связанных действий, обеспечивающих бесперебойную передачу тепловой энергии и теплоносителя через тепловые сети и устройства, принадлежащие теплосетевой организации на праве собственности или ином установленном законом основании, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать услуги теплосетевой организации в порядке, установленном договором. Теплоснабжающая организация выполняет комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов и тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийному ремонту. Теплоснабжающая организация и теплосетевая организация при передаче тепловой энергии и теплоносителя руководствуются настоящим договором, действующим законодательством, действующими постановлениями Правительства Российской Федерации, постановлениями Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области, нормативными документами, имеющими обязательную силу для обеих сторон. В случае прекращения оказания теплоснабжающей организацией услуг по обслуживанию теплосетевая организация становится обязанной оплачивать теплоснабжающей организации стоимость сверхнормативных потерь.

Теплоснабжающая организация обязуется предоставлять теплосетевой организации счета-фактуры на оплату стоимости сверхнормативных потерь (пункт 2.1.3 договора).

Теплосетевая организация обязуется оплачивать сверхнормативные потери (пункт 2.2.16 договора).

Расчетным периодом для оплаты исполнителем сверхнормативных потерь является один календарный месяц. Расчет стоимости сверхнормативных потерь (тепловой энергии и/или теплоносителя), подлежащих оплате теплосетевой организацией, производится согласно Методике определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения (МДС 41 – 4.2000), Порядка определения потерь теплоносителя в тепловых сетях (Приложение № 4) и калькуляции (Приложение № 6). Теплоснабжающая организация выставляет счет на оплату сверхнормативных потерь (согласно составленной калькуляции), который подлежит оплате согласно пунктам 3.3 – 3.4 договора (пункт 3.1.7 договора).

Теплосетевая организация поручает, а теплоснабжающая организация обязуется в период действия договора выполнить комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов, тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийный ремонт согласно калькуляции, являющейся Приложением № 17 к договору. Перечень центральных тепловых пунктов, тепловых сетей, передаваемых на обслуживание по настоящему договору, указан в Приложении № 15. При этом теплоснабжающая организация обязуется выполнить услуги и работы, предусмотренные пунктом 3.2.1 договора, в полном объеме и соответствующего качества (их перечень указан в Приложении № 16) (пункт 3.2.1 договора).

В Приложении № 16 к договору указан перечень услуг по обслуживанию и аварийно-восстановительные работы на центральных тепловых пунктах и тепловых сетях.

Договор вступает в силу и момента подписания, распространяет свое действие на отношения сторон с 01.01.2013, действует по 31.12.2013 и считается продленным на один календарный год и на тех условиях (за исключением цены услуг), если ни одна сторона не заявит о его расторжении или прекращении, не менее чем за 30 календарных дней до окончания срока действия договора (пункт 6.1 договора).

Полагая, что в сетях ответчика (теплосетевой организации) образуются потери тепловой энергии, выработанной истцом (теплоснабжающей организацией), ООО «КЭТК» произвело расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии.

Цена 1 Гкал тепловой энергии, пошедшей на компенсацию потерь в сетях ответчика, определена судебной экспертизой, назначенной определением арбитражного суда Владимирской области от 16.08.2016.

Согласно уточненным расчетам истца, в период с 01.01.2013 по 31.03.2013, с 01.07.2013 по 31.12.2013, с 01.01.2014 по 31.12.2014 объем сверхнормативных потерь тепловой энергии составил 23 317,865 Гкал на сумму 37 064 778 руб. 60 коп. с учетом НДС.

Задолженность по оплате энергоресурсов, поставленных в целях компенсации потерь в тепловых сетях, в указанной сумме ответчик не оплатил.

В направленной в адрес ответчика претензии истец предложил оплатить имеющуюся задолженность в добровольном порядке.

Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием для обращения ООО «КЭТК» с соответствующим иском в арбитражный суд.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон о теплоснабжении).

В соответствии с частью 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) (часть 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении).

Теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения (часть 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

Таким образом, действующим законодательством на теплосетевые организации возложена обязанность по компенсации тепловых потерь, возникающих в сетях при передаче тепловой энергии потребителям.

На основании статей 309, 310 (пункт 1) Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета. Осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: отсутствие в точках учета приборов учета; неисправность приборов учета; нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (статья 19 Закона о теплоснабжения).

Согласно приведенной норме, а также статье 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об энергосбережении) приоритетным способом определения объемов поставки, передачи тепловой энергии является приборный способ, который предполагает наличие в соответствующей точке передачи ресурса измерительного комплекса (прибора учета ресурса).

Суд первой инстанции установил и это соответствует материалам дела, что количество тепловой энергии отпущенной в тепловую сеть ответчика, истец определил на основании показаний приборов учета.

Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее – Правила № 1034), введены в действие 29.11.2013.

В соответствии с пунктом 6 Правил № 1034 узлы учета, введенные в эксплуатацию до вступления в силу настоящих Правил, могут быть использованы для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя до истечения срока службы основных приборов учета (расходомер, тепловычислитель), входящих в состав узлов учета.

По истечении 3 лет со дня вступления в силу настоящих Правил теплосчетчики, не отвечающие требованиям настоящих Правил, не могут использоваться для установки как в новых, так и существующих узлах учета (пункт 7 Правил № 1034).

Используемые приборы учета должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, действующим на момент ввода приборов учета в эксплуатацию (пункт 14 Правил № 1034).

Основные требования к приборам учета тепловой энергии и к порядку допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты установлены действующими ранее (на момент ввода в эксплуатацию УУТЭ) Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго России 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила № Вк-4936), в силу пункта 5.1.1 которых узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчиками пара, приборами, регистрирующими параметры теплоносителя, и др.), зарегистрированными в Государственном реестре средств измерений и имеющими сертификат Главгосэнергонадзора.

Выбор приборов учета для использования на узле учета источника теплоты осуществляет энергоснабжающая организация по согласованию с Госэнергонадзором (пункт 5.1.3 Правил № Вк-4936).

Допуск в эксплуатацию узла учета источника теплоты осуществляется представителем Госэнергонадзора в присутствии представителей источника теплоты и тепловых сетей, о чем составляется соответствующий акт. Акт составляется в трех экземплярах, один из которых получает представитель источника теплоты, второй – представитель Госэнергонадзора, а третий – представитель тепловых сетей. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты должен быть утвержден руководителем Госэнергонадзора (пункт 6.1 Правил № Вк-4936).

При допуске узла учета в эксплуатацию должны быть проверены: соответствие заводских номеров на приборы учета с указанными в их паспортах; соответствие диапазонов измерений устанавливаемых приборов учета со значениями измеряемых параметров; качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям паспорта и проектной документации; наличие пломб (пункт 6.2 Правил № Вк4936).

Узел учета источника теплоты считается пригодным для ведения учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя с момента подписания акта представителем источника теплоты, представителем Госэнергонадзора и представителем тепловых сетей (пункт 6.5 Правил № Вк-4936).

Перед каждым отопительным сезоном осуществляется проверка готовности узлов учета тепловой энергии к эксплуатации, о чем составляется соответствующий акт (пункт 6.7 Правил № Вк-4936).

Суд первой инстанции установил, что согласно акту допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 17.01.2008 узел учета на котельной № 12 по ул. Муромская г. Коврова введен в эксплуатацию в 2008 году. Акт подписан представителем источника теплоты и тепловых сетей и утвержден представителем Управления Ростехнадзора по Владимирской области.

Узел учета 26.06.2012 прошел периодическую поверку, о чем имеется отметка в паспорте. В спорный период межповерочный интервал не нарушался. Узел учета допущен в эксплуатацию актами периодической проверки готовности узла учета к эксплуатации: Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2012 (на тепловой сезон 2012 – 2013 годов); Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2013 (на тепловой сезон 2013 – 2014 годов); Акт повторного допуска узла учета тепловой энергии на источнике теплоты от 01.10.2014 (на тепловой сезон 2014 – 2015 годов).

Таким образом, суд верно установил, что допуск в эксплуатацию узла учета тепловой энергии на котельной № 12 в 2008 году и последующие проверки его готовности к эксплуатации в 2009 – 2014 годах были произведены в полном соответствии с требованиями раздела 6 Правил № Вк4936.

В пунктах 52 – 58 Правил № 1034 предусмотрено, что смонтированные узлы учета (измерительные системы узлов учета), прошедшие опытную эксплуатацию, подлежат вводу в эксплуатацию. Для ввода в эксплуатацию узла учета, установленного на источнике тепловой энергии, владельцем источника тепловой энергии назначается комиссия по вводу в эксплуатацию узла учета (далее – комиссия) в следующем составе: представитель владельца источника тепловой энергии; представитель смежной теплосетевой организации; представитель организации, осуществляющей монтаж и наладку сдаваемого в эксплуатацию оборудования. При вводе узла учета в эксплуатацию проверяется: а) соответствие заводских номеров средств измерений номерам, указанным в их паспортах; б) соответствие диапазонов измерений параметров, допускаемых температурным графиком и гидравлическим режимом работы тепловых сетей, значениям указанных параметров, определяемых договором и условиями подключения к системе теплоснабжения; в) качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям технической и проектной документации; г) наличие пломб изготовителя или ремонтного предприятия и поверителя. При вводе в эксплуатацию измерительной системы узла учета на источнике тепловой энергии составляется акт ввода в эксплуатацию узла учета, и узел учета пломбируется. Пломбы ставят представители организации – владельца источника тепловой энергии и основной смежной теплоснабжающей организации. Узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию.

Перед началом отопительного периода после очередной поверки или ремонта осуществляется проверка готовности узла учета к эксплуатации, о чем составляется акт периодической проверки узла учета на источнике тепловой энергии в порядке, установленном пунктами 53 – 59 Правил (пункт 60 Правил № 1034).

Таким образом, наличие введенного в установленном порядке в эксплуатацию сертифицированного и поверенного прибора учета тепловой энергии предполагает необходимость исчисления количества потребленной тепловой энергии по показаниями такого прибора.

Расчетные способы определения объема энергоресурсов допускаются до установки приборов учета, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета, при нарушении установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (часть 2 статьи 13 Закона об энергосбережении, часть 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

Предусмотренный в Правилах № 1034 и Правилах № Вк-4936 перечень случаев для признания вышедшим из строя узла учета тепловой энергии является исчерпывающим.

С учетом изложенного суд верно установил, что узел учета тепловой энергии на котельной № 12 введен в эксплуатацию в установленном порядке, на момент установки прибор учета соответствовал требованиям действовавшего в то время законодательства; доказательства выхода их из строя в материалах дела отсутствуют, надлежащих доказательств, позволяющих сделать вывод о доказанности факта некорректного определения прибором учета потребленного ответчиком объема тепловой энергии, не имеется. Соответственно, узел учета тепловой энергии, установленный на котельной № 12 в соответствии с пунктами 6, 52 – 58 Правил № 1034 может быть использован для коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя.

Отсутствие в актах каких-либо записей по комплектации, замене средств измерений не свидетельствует о непригодности узла учета, поскольку обязательные требования по заполнению формы акта в Правилах № Вк-4936 отсутствуют. Представители Ростехнадзора, теплосетевой организации при подписании актов замечаний к его оформлению не высказали, следовательно, согласились с текстом его заполнения исходя из соображений об удобстве и наглядности предоставления результатов проверки узла учета.

В соответствии с пунктом 1.1.2.3. Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И теплосчетчик обеспечивает предоставление информации по трем измерительным системам:

– измерительная система № 1 имеет сетевой адрес равный серийному номеру КМ-5-6И (№ 100803);

– система № 2 имеет сетевой адрес 1ХХХХХХ, где ХХХХХХ – серийный номер КМ-5-6И (№ 1100803);

– система № 3 имеет сетевой адрес 2ХХХХХХ, где ХХХХХХ – серийный номер КМ-5-6И (№ 2100803).

Данные измерительные системы не являются автономными измерительными блоками узла учета, а являются функциональными возможностями вычислителя по предоставлению информации, в связи с чем их поверка не требуется, что подтверждается пунктом 1.7. действовавшего до 2015 года Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденных приказом Госстандарта России от 18.07.1994 № 125.

Суд первой инстанции установил, что 26.06.2012 теплосчетчик КМ-5-6И с заводским № 100803 прошел периодическую поверку в соответствии с требованиями пунктом 3.2.2 Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И, о чем на основании пункта 7.3 Методики поверки МП 4218-010-42968951-2012 в паспорте теплосчетчика сделана запись на странице 9 таблицы 12.

Поверка теплосчетчика КМ-5-6И с заводским № 100803 в 2012 году проведена ЗАО «Экспертно-аналитический центр энергоэффективности и энергосбережения».

Количество и тип средств измерений в комплекте теплосчетчика КМ56И котельной № 12, внесенные в «Проектную документацию 161П/2/12 на установку приборов учета тепловой энергии в котельной № 12», согласованную Ростехнадзором 27.07.2007, в процессе эксплуатации не изменялись.

Невнесение в паспорт теплосчетчика записей о замене однотипных термопреобразователей, датчиков давления не может свидетельствовать о признании прибора учета вышедшим из строя.

Согласно разъяснениям, данным ООО «ТБН энергосервис» (письмо от 31.10.2018 № 18-173), являющимся разработчиком и изготовителем теплосчетчика КМ-5 и его модификации КМ-5-6И, рассматриваемый теплосчетчик КМ-5-6И № 100803 полностью удовлетворяет всем требованиям, необходимым для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений (СГРОЕИ), в том числе для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Проектная документация 161П/2/12 на установку приборов учета тепловой энергии в котельной № 12 проверена и согласованна специалистами Ростехнадзора 27.07.2007.

На основании пункта 6.7 Правил № Вк-4936 ежегодно при допуске узла учета в эксплуатацию комиссией в обязательном порядке проверяется качество монтажа средств измерений, линий связи узла учета, а также соответствие монтажа требованиям паспорта и проектной документации, и только после этого комиссия подписывает акт допуска узла учета в эксплуатацию.

Подписанные комиссией акт допуска в эксплуатацию от 2008 года, акты повторного допуска от 2009 – 2014 годов свидетельствуют о достоверности показаний смонтированного на источнике теплоты узла учета.

Доводы ответчика о неполноте проектной документации, неправильности внесения и оформления изменений в проектную документацию, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку не содержат ссылок на нормативные документы в области проектирования и не подтверждены документально.

Допуск узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при его первоначальном вводе в эксплуатацию с проверкой соответствия монтажа узла учета проектно-монтажной документации и проверка готовности узла учета к эксплуатации перед каждым отопительным сезоном являются самостоятельными видами допуска, имеющими различные цели и различные правовые последствия. На котельной № 12 установлен теплосчетчик КМ-5-6И, который соответствует требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства средств измерений, внесен в Государственный реестр средств измерений за № 18361-10, в связи с чем пригоден для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя.

Принцип работы теплосчетчика основан на приеме сигналов от первичных преобразователей объема, температуры и давления, установленных на подающем, обратном и подпиточном трубопроводах тепловой сети. Обработка информации теплосчетчиком производится по определенному алгоритму (формуле).

Алгоритм обработки измерительной информации по формуле № 8 теплосчетчика КМ-5-6И предназначен для учета тепловой энергии на источниках теплоты. Данный алгоритм вычисления полностью соответствует формуле 3.1 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр (далее – Методика № 99/пр), что подтверждено разработчиком и изготовителем теплосчетчиков КМ-5-6И ООО «ТБН энергосервис» в письме от 22.02.2019 № 19-10.

Истец при расчете потерь за 2014 год применяет формулу 3.1, предусмотренную пунктом 14 Методики № 99/пр.

Довод ответчика о невозможности применения истцом указанной формулы в связи с тем, что узлы учета тепловой энергии на каждом выводе тепловой сети отсутствуют, признан судом первой инстанции не обоснованным.

В соответствии с пунктом 2.1.1 Правил № Вк-4936 узлы учета тепловой энергии воды на источниках теплоты оборудуются на каждом из выводов. Узлы учета тепловой энергии оборудуются у границы раздела балансовой принадлежности трубопроводов в местах, максимально приближенных к головным задвижкам источника. В силу пункта 2.4.1 Правил № Вк-4936 количество тепловой энергии, отпущенной источником теплоты, определяется как сумма количеств тепловой энергии, отпущенной по его выводам.

Аналогичные требования предусмотрены в пунктах 20, 110 Правил № 1034.

Суд установил, что спорный прибор учета истца, установленный в котельной № 12, фиксирует общий объем тепловой энергии (ГВС), выработанной источником (конкретной котельной), что не требует последующего суммирования объемов.

После выводов тепловой энергии (ГВС) с котельной истца присутствуют сети ответчика (сетей иных лиц, присоединенных к выводам с источников теплоты, в спорный период не имеется). Таким образом, прибор учета котельной № 12 зафиксировал выработку тепловой энергии (ГВС), которая в полном объеме ушла в сети ответчика.

С учетом изложенного суд верно счел обоснованным применение ООО «КЭТК» для расчета количества тепловой энергии в 2014 году формулы 3.1, предусмотренной пунктом 14 Методики № 99/пр.

В расчете объема сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях за 2013 год применены положения Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального водоснабжения (МДС 41 – 4.2000), утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105 (далее – Методика № 105).

Представленный истцом расчет основан на балансе тепловой энергии в системе теплоснабжения (тепловой баланс), который заключается в распределении тепловой энергии, отпущенной источником тепла, с учетом потерь при транспортировании и распределении до границ эксплуатационной ответственности, и использованной абонентами.

Алгоритм определения тепловых потерь по формуле Методики № 105 аналогичен формуле 8.11 Методика № 99/пр, по которой произведен расчет объема сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях за 2014 год, также основанный на балансе тепловой энергии в системе теплоснабжения.

Правомерность применения истцом формулы 8.11 пункта 78 Методики № 99/пр при распределении потерь тепловой энергии подтверждена подпунктом 4 пункта 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пунктом 114 Правил № 1034.

В соответствии с подпунктом «д» пункта 114 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя определяется Методикой № 99/пр и пунктами 128, 129 Правил № 1034.

Суд правомерно не принял доводы ответчика относительно необходимости применения формулы 3.3, предусмотренной пунктом 15 Методики № 99/пр, и, как следствие, необходимости учета параметров М2 (масса теплоносителя, возвращенного на источник тепловой энергии по обратному трубопроводу), как противоречащий правовому регулированию и существу спора.

В соответствии с указанной формулой определяется количество тепловой энергии, отпущенное источником тепловой энергии для систем теплоснабжения с непосредственным водоразбором из тепловой сети.

Однако, как следует из системы теплоснабжения котельной № 12, актов разграничения балансовой принадлежности сторон, поставка горячей воды потребителям осуществляется по отдельным трубопроводам горячего водоснабжения; сетей открытой системы теплоснабжения в границах зоны деятельности ООО «КЭТК» не имеется.

Таким образом, ООО «КЭТК» обоснованно применило для расчета количества тепловой энергии, отпущенного источником, формулу 3.1, предусмотренную пунктом 14 Методики № 99/пр.

При таких обстоятельствах для расчета потерь тепловой энергии, возникших в сетях ответчика, должен приниматься объем отпуска в сеть в соответствии с данными показаний приборов учета, установленных на котельных истца.

Установленный на источнике теплоты теплосчетчик КМ-5-6И № 100803 по каждому выводу тепловой сети регистрирует все величины, требуемые пунктом 13 Методики № 99/пр, что обеспечивает достоверный учет количества отпущенной тепловой энергии и теплоносителя.

К расчетам потерь теплоносителя представлены ведомости, содержащие основные значения данных тепловычислителя, применяемые в расчете: тепловой энергии, массового (объемного) расхода теплоносителя в подающем трубопроводе, массового (объемного) расхода теплоносителя в подпиточном трубопроводе, температуры в подающем трубопроводе, температуры в обратном трубопроводе, температуры подпиточной воды, давления в подающем трубопроводе, давления в обратном трубопроводе, времени работы.

Форма посуточной ведомости учета параметров теплопотребления при реализации алгоритма вычисления количества теплоты на источнике теплоты по формуле 8 Руководства по эксплуатации теплосчетчиков КМ-5 модификации КМ-5-6И предоставлена вместе с Программой накопления базы данных и распечатки параметров теплопотребления для теплосчетчиков КМ-5. В данной форме величина «масса теплоносителя в обратном трубопроводе М2» обозначена как «МПодп – масса теплоносителя, прошедшего через преобразователь объема G2, установленного на подпиточном трубопроводе».

В распечатках с приборов учета на источниках теплоты присутствуют символы обозначения классификатора ошибок E.U.D, требования об обязательности регистрации которых установлены подпунктом «е» пункта 13, пунктом 122 Методики № 99/пр.

При возникновении ошибки теплосчетчик останавливает счет параметров вычисления отпущенного количества теплоты, массы и объема теплоносителя (стр. 31, 32, приложение «А» Руководства по эксплуатации РЭ 4218-010-42968951¬2017. Теплосчетчики КМ-5 модификация КМ-5-6И), что соответствует требованиям пункта 125 Методики № 99/пр.

Возникновение и регистрация нештатной ситуации не является свидетельством выхода из строя узла учета и не может служить для оценки его метрологических характеристик, а является лишь поводом для определения причин ее вызвавших.

Таким образом, изложенное опровергает доводы ответчика о том, что масса теплоносителя по подпиточному трубопроводу (Мподп) измерена преобразователем расхода и имеет положительное значение, программа накопления базы данных и распечатки параметров теплопотребления для теплосчетчиков КМ-5 позволяет правку «примера» формы ведомости.

Поскольку подача тепловой энергии и горячей воды через сети МУП «ЖИЛЭКС» осуществлялась в целях оказания соответствующих коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирных жилых домах, порядок определения объема потребленной тепловой энергии и горячей воды подпадает под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ)). В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат ЖК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354) условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

С учетом правовых позиций, изложенных в постановлениях Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 № 525/09, от 15.07.2010 № 2380/10, от 25.02.2014 № 15259/13 и от 06.12.2011 № 9797/11, объем полезного отпуска в отношении многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться на основании Правил № 354, в том числе в расчетах потерь между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, так как применение иного способа учета фактического потребления энергии многоквартирными домами прямо противоречит специальным нормам жилищного законодательства, подлежащим применению в спорных правоотношениях.

Расчет объемов оказанных ответчиком услуг по передаче тепловой энергии по объектам потребления – многоквартирным жилым домам осуществляется с применением норм жилищного законодательства, поскольку стоимость услуг по передаче тепловой энергии является составляющей стоимости потребленной тепловой энергии, которую оплачивают конечные потребители.

В силу части 9 статьи 32 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» тарифы в сфере горячего водоснабжения могут быть установлены в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на холодную воду и компонента на тепловую энергию в порядке, определенном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Тарифы в сфере горячего водоснабжения могут быть установлены в виде двухкомпонентных тарифов с использованием компонента на холодную воду и компонента на тепловую энергию в порядке, определенном основами ценообразования в сфере водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации (часть 5 статьи 9 Закона о теплоснабжении).

В силу пункта 87 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075, двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) устанавливается для теплоснабжающих организаций, поставляющих горячую воду с использованием открытой системы теплоснабжения (горячего водоснабжения). При этом двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) состоит из компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию.

Порядок расчета размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению в случае установления двухкомпонентных тарифов установлен в абзаце 6 пункта 38 Правил № 354, согласно которому в случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению рассчитывается исходя из суммы стоимости компонента на холодную воду, предназначенную для подогрева в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению (или компонента на теплоноситель, являющегося составной частью тарифа на горячую воду в открытых системах теплоснабжения (горячего водоснабжения), и стоимости компонента на тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

Размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом помещении, оборудованном индивидуальным или общим (квартирным) прибором учета, за исключением платы за коммунальную услугу по отоплению, определяется в соответствии с формулой 1 Приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период. В случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении, определяется в соответствии с формулой 23 Приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из показаний приборов учета горячей воды (пункт 42 Правил № 354).

Вместе с тем из пункта 26 Приложения № 2 к Правилам № 354 следует, что для применения формулы 23 необходимо использовать утвержденный норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

Таким образом, количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения, и не зависит от наличия коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии, которым фиксируется объем тепловой энергии, поступающей в систему горячего водоснабжения многоквартирного дома.

Норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение, утвержден решением Совета народных депутатов города Коврова от 29.11.2006 № 170, в соответствии с которым норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение составил 0,2139 Гкал/чел в месяц; норматив расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение при наличии водомерных приборов учета – 0,064 Гкал/куб.м.

Следовательно, размер платы за тепловую энергию, используемую для подогрева воды, подлежит определению на основании пункта 42 Правил № 354, с учетом количества потребленной горячей воды и утвержденного норматива расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

В отношении потребителей – юридических лиц объем потребления тепловой энергии в составе ГВС определен в соответствии с показаниями приборов учета (при их наличии) либо расчетным методом в соответствии с Правилами № 776.

По расчету истца задолженность ответчика составляет 37 064 778 руб. 60 коп.

Расчет истца по исходным данным и арифметически ответчик не опроверг; документально обоснованный контррасчет не представил.

Доказательств, опровергающих сведения истца об объеме и стоимости оказанных услуг, равно как и доказательств оплаты заявленной суммы в материалах дела не имеется.

Проверив представленный истцом расчет задолженности, суд счел его арифметически верным, соответствующим требованиям действующего в спорный период законодательства.

При таких обстоятельствах требование истца в части взыскания основного долга в указанной сумме правомерно и обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.

Довод МУП «ЖИЛЭКС» том, что при расчете потерь по Методике № 105 должен быть произведен перерасчет нормируемых значений средних за год часовых потерь тепловой энергии в зависимости от температуры, судом отклоняется, поскольку при применении приборного метода определения потерь такой перерасчет Методикой № 105 не предусмотрен.

Довод ответчика о неприменении истцом в расчете сверхнормативных потерь потерь в смежных сетях потребителей судом также не принимается, поскольку из материалов дела не следует наличие в спорный период от котельной № 12 смежных тепловых сетей потребителей (ни сетей отопления, ни сетей ГВС).

Возражения ответчика о том, что ООО «КЭТК» обязано было направлять МУП «ЖИЛЭКС» сведения о ежедневных утечках теплоносителя, составлять Акт об установлении объемов сверхнормативного потребления теплоносителя, не относятся к существу спора, поскольку в настоящем споре заявлены требования не о потерях теплоносителя, а о потерях тепловой энергии.

В связи с тем, что после прибора учета, установленного на источнике тепловой энергии, находятся как сети ответчика так и сети истца, распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными тепловыми сетями ООО «КЭТК» производило в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь. Такой метод распределения следует из положений Методики № 105, Правил № 1034 (пукт 129), Методики № 99/пр (пункт 78).

Доводы заявителя жалобы со ссылкой на пункт 1.1. договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя № 1/13 от 14.01.2013 рассмотрены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению.

Условия пункта 1.1 договора являлись предметом судебного разбирательства по делу № А11-11049/2015. Как указал Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 09.11.2017, суть разногласий между сторонами сводится к тому, что истец и ответчик различным образом толкуют спорное условие договора: МУП «ЖИЛЭКС» полагает, данное условие освобождает его от оплаты сверхнормативных потерь, противоречит закону и пунктам 2.2.16 и 3.1.7 заключенного сторонами договора, в соответствии с которыми на теплосетевой организации лежит обязанность оплачивать сверхнормативные потери. По мнению Предприятия, спорное условие закономерно и целесообразно при определенных правоотношениях, которые сложились между истцом и ответчиком в рамках договора от 14.01.2013 № 1/13.

Суд кассационной инстанции указал, что несмотря на наличие указанного условия договора лицо, обязанное оплатить сверхнормативные потери и наличие или отсутствие задолженности по оплате стоимости сверхнормативных потерь, подлежит установлению при рассмотрении конкретного материально-правового спора о взыскании задолженности с учетом правил толкования договора (статья 431 ГК РФ) и фактических обстоятельств.

В рассматриваемом случае в качестве правового основания для взыскания потерь тепловой энергии в сетях ответчика (теплосетевой организации), ООО «КЭТК» указало на пункт 5 статьи 13, пункт 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении, поскольку именно в сетях ответчика произошли потери тепловой энергии, выработанной истцом.

Согласно распределению обязанности доказывания, установленному статьей 65 АПК РФ, и с учетом вывода суда кассационной инстанции по делу № А11-11049/2015, именно ответчик обязан подтвердить, что наличие потерь тепловой энергии в его сетях обусловлено действиями (бездействием) истца.

В нарушение статьи 65 АПК РФ ответчиком не представлены доказательства, опровергающие наличие потерь тепловой энергии в его сетях в связи с действиями (бездействием) истца.

Кроме того, согласно пункту 3.2.1. договора теплосетевая организация поручает, а теплоснабжающая организация обязуется в период действия договора выполнить комплекс услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию центральных тепловых пунктов, тепловых сетей с оборудованием, а также их аварийный ремонт согласно калькуляции, являющейся приложением № 17 к настоящему договору. При этом теплоснабжающая организация обязуется выполнить услуги и работы, предусмотренные пунктом 3.2.1. договора, в полном объеме и соответствующего качества (их перечень указан в Приложении № 16).

В Приложении № 16 относительно тепловых сетей упомянуты следующие виды работ: не реже одного раза в неделю – осмотр теплопроводов; не реже одного раза в месяц – осмотр тепловых камер; наблюдение за работой элементов оборудования; удаление скапливающейся в камерах воды; по требованию ответчика вывод сетей в ремонт; удаление воздуха из теплопроводов; ведение журнала обхода тепловых сетей; по окончании теплового сезона – шурфовки на тепловых сетях; аварийный ремонт в пределах затрат, установленных калькуляцией. Указанный перечень работ является исчерпывающим.

В Приложении № 16 не содержится условий о содержании тепловых сетей, об их текущем либо капитальном ремонте. Обязанность по содержанию, текущему и капитальному ремонту тепловых сетей лежит на теплосетевой организации, как на их законном владельце, поскольку договором осуществление данной обязанности теплоснабжающей организации не передавалось.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что обязанность ответчика по приобретению и оплате тепловой энергии с целью компенсации потерь не может быть поставлена в зависимость от оказания либо неоказания истцом услуг по техническому и эксплуатационному обслуживанию и аварийному ремонту тепловых сетей, а значит, спорное условие не защищает ответчика от неудовлетворительного исполнения истцом договорных обязанностей, а приводит к безвозмездной передаче тепловой энергии от истца ответчику.

Истец пояснил и ответчик не опроверг, что за спорный период исполнения сторонами договора (2013 – 2014 годы) теплосетевая организация не заявила о недостатках в исполнении теплоснабжающей организацией данных услуг, все акты были ответчиком подписаны без замечаний, то есть услуги оказаны в соответствии с условиями договора.

Таким образом, выполнение истцом услуг по договору не только не предполагает отсутствие сверхнормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях ответчика, но и не способно повлиять на их количество (в силу четко определенных видов работ, производимых истцом).

Довод МУП «ЖИЛЭКС» о необоснованном включении истцом в стоимость заявленных сверхнормативных потерь налога на добавленную стоимость в связи с тем, что НДС истцом не был начислен, не был принят к учету и не был уплачен в бюджет, судом отклоняется в силу следующего.

Операции, которые в смысле главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) признаются объектом обложения НДС, перечислены в пункте 1 статьи 146 НК РФ.

Как следует из подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ к объекту налогообложения НДС относится реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе (пункт 1 статьи 39 НК РФ).

В результате отношений между ООО «КЭТК» и МУП «ЖИЛЭКС» по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя происходит передача на возмездной основе права собственности на тепловую энергию и теплоноситель, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления ответчиком своей деятельности по передаче тепловой энергии, что является объектом налогообложения НДС в соответствии со статьей 146 Налогового кодекса Российской Федерации.

Такой вывод соответствует позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 29.07.2015 по делу № 303КГ151752.

Тепловая энергия, потерянная в сетях, покупается у теплоснабжающей организации владельцем сетей, поэтому она является предметом реализации с начислением НДМ. Доказательств использования приобретенной тепловой энергии для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения НДС, материалы дела не содержат.

Проверив выводы суда первой инстанции в данной части, суд апелляционной инстанции считает возможным согласиться с ними ввиду их обоснованности.

Доводы ответчика о том, что за спорный период истцом предъявленные сверхнормативные потери к бухгалтерскому учету не принятие, НДС в бюджет не перечислен, счета-фактуры не выставлялись, рассмотрены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению как не имеющие правового значения для существа рассматриваемого спора. При этом не выставление счетов-фактур не освобождает ответчика от оплаты сверхнормативных потерь.

Довод заявителя жалобы о противоречии и не подтвержденного объема полезного отпуска тепловой энергии, который истец применяет в расчетах, отклоняется судом апелляционной инстанции как противоречащий материалам дела. В частности объем полезного отпуска подтвержден справками управляющих компаний (т. 9 л.д. 101 – 182). Доказательства, опровергающие отраженные в этих документах сведения в материалах дела отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции также рассмотрел доводы заявителя жалобы о том, что уточняя исковые требования, при которых в расчет берется объем полезного отпуска тепловой энергии, истец меняет условия исполненного договора, так как взаимные обязательства сторон при расчетах «привязаны» к объему полезного отпуска, а в результате уменьшение полезного отпуска теплоснабжающая организация по условиям договора переплатила теплосетевой организации за передачу тепловой энергии, теплосетевая организация переплатила за обслуживание, а конечный потребитель переплатил теплоснабжающей организации – ООО «КЭТК» за поставленный коммунальный ресурс. Как пояснили представителя истца и не опроверг ответчик, в рассматриваемом случае уточнение исковых требований связано не с изменением объемов, а с применением иной Методики расчета, необходимость применения которой установлена в действующем законодательстве и судебных актах по делу № А11-5295/2017. В результате этого уменьшился полезный отпуск и, как следствие, увеличились сверхнормативные потери. При этом доводы о нарушении прав конечных потребителей отклоняются как не имеющие правового значения для спора между истцом и ответчиком.

Иные доводы и аргументы заявителя жалобы и его представителей в судебном заседании также рассмотрены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению как несостоятельные, основанные на неправильном толковании норм материального права и противоречащие установленным по делу фактическим обстоятельствам.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно и обоснованно удовлетворил заявленные требования ООО «КЭТК» о взыскании с МУП «ЖИЛЭКС» стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии объемом 23 317,865 Гкал за периоды с 01.01.2013 по 31.03.2013, с 01.07.2013 по 31.12.2013, с 01.01.2014 по 31.12.2014 в размере 37 064 778 руб. 60 коп.

Доказательства и доводы, согласно которым у суда апелляционной инстанции возникли бы основания для переоценки выводов суда первой инстанции, в материалах дела отсутствуют и заявителем жалобы не представлено и не приведено.

В ходе проверки законности и обоснованности принятого по делу судебного акта суд апелляционной инстанции не установил каких-либо нарушений со стороны суда первой инстанции и полностью согласился с оценкой представленных в дело доказательств.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 31.12.2020 по делу № А11–10841/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия города Коврова «ЖИЛЭКС» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд ВолгоВятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Владимирской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 – 291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд ВолгоВятского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Кирилова

Судьи

Е.А. Богунова

Ж.А. Долгова