АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

08 февраля 2024 года

 

Дело № А33-11994/2023

Красноярск

 

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 25 января 2024 года.

В полном объеме решение изготовлено 08 февраля 2024 года.

 

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Сергеевой А.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью управляющей компании «Инвест – Капитал» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации – 24.06.2008; адрес: 660041, 

<

...>, каб. 3)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 27 по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации – 26.12.2004; адрес: 660001, 

<

...>)

о признании недействительными решений,

с привлечением к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя:

Департамента муниципального имущества и земельных отношений Администрации города Красноярска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 660049, 

<

...>),

общества с ограниченной ответственностью «Диалектика-41» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 660022, 

<

...>, пом/офис 24/4),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 - представителя по доверенности от 30.05.2023, ФИО2 - представителя по доверенности от 30.05.2023 (до перерыва),

от ответчика: ФИО3 - представителя по доверенности № 2.3-04/20 от 31.03.2023, ФИО4 - представителья по доверенности № 2.3-11/42 от 08.11.2023,

от третьего лица – общества «Диалектика-41»: ФИО5 - представителя по доверенности от 21.05.2023,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО6, 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью управляющая компания «Инвест – Капитал» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 27 по Красноярскому краю (далее – ответчик) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району города Красноярска № 5540 от 18.11.2022 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в возмещении налогового вычета в сумме 48 820 036 руб. и решения № 11 от 18.11.2022 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению; об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов путем обязания возместить налог на добавленную стоимость за 4-й квартал 2021 года в сумме 48 820 036 руб.

Заявление принято к производству суда. Определением от 03.05.2023 возбуждено производство по делу, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечены Департамент муниципального имущества и земельных отношений Администрации города Красноярска, общество с ограниченной ответственностью «Диалектика-41».

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика против удовлетворения заявленных требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Представитель третьего лица – общества «Диалектика-41» - против удовлетворения требований не возражал.

Третье лицо - Департамент муниципального имущества и земельных отношений Администрации города Красноярска для участия в судебное заседание не явилось, о дате и времени рассмотрения дела извещено надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в его отсутствие.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Между муниципальным образованием город Красноярск в лице департамента муниципального имущества и земельных отношений (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Диалектика» (арендатор) заключен договор аренды от 25.02.2016 № 262 земельного участка с кадастровым номером 24:50:0300287:59, расположенного по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского, для использования в целях завершения строительства жилого комплекса с подземной автопарковкой и инженерного обеспечения, общей площадью 3630,05 кв.м (п. 1.1 договора). Срок аренды участка установлен с 22.02.2016 по 21.02.2019 (п. 2.1 договора). Согласно дополнению от 10.04.2018 № 946 к договору от 25.02.2016 № 262, на основании разделительного баланса от 10.05.2017 арендатор «Диалектика» заменен на арендатора «Диалектика-41».

Администрацией города Красноярска обществу «Диалектика-41» выдано разрешение на строительство от 26.10.2018 № 31-4512 от 24.04.2008 на строительство жилого комплекса с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, подземной автостоянкой на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300287:59, сроком до 24.04.2020.

Обществом «Диалектика-41» было зарегистрировано право собственности на объект незавершенного строительства, кадастровый номер 24:50:0300287:168 степень готовности объекта незавершенного строительства 20%, площадью 48 431,6 кв.м, расположенный по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры -Пролетариата - ул. Дубровинского, в пределах земельного участка 24:50:03000287:59.

Действие разрешения на строительство № 31-4512 прекращено 28.08.2019, о чем сообщено департаментом обществу «Диалектика-41» письмом от 28.08.2019.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19.01.2021 по делу № 33-25569/2019 удовлетворены исковые требования департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска, у общества с ограниченной ответственностью «Диалектика-41» изъят объект незавершенного строительства площадью 48431,6 кв.м, степень готовности объекта незавершенного строительства 20 % с кадастровым номером 24:50:0300287:168, расположенный по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата - ул. Дубровинского, путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2014 № 1299 «Об утверждении Правил проведения публичных торгов по продаже объектов незавершенного строительства», на общество с ограниченной ответственностью «Диалектика-41» возложена обязанность направить в адрес департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска разрешительную (разрешения на строительство), проектную и техническую документацию в отношении объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 24:50:0300287:168.

На основании решения Арбитражного суда Красноярского края от 19.01.2021 по делу № А33-25569/2019, протокола о результатах аукциона от 01.10.2021, извещения о проведении публичных торгов по продаже объекта незавершенного строительства в форме аукциона, опубликованного в газете «Городские новости» от 25.08.2021 № 93 (4165), департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска (организатор торгов), действующий от имени собственника объекта незавершенного строительства общества с ограниченной ответственностью «Дилектика-41» (продавец) и общество с ограниченной ответственностью управляющая компания «Инвест-капитал» (покупатель) 04.10.2021 заключили договор купли-продажи № 2 объекта незавершенного строительства.

Согласно пункту 1.1 договора купли-продажи организатор торгов обязуется предоставить в собственность за плату, а покупатель принять и оплатить по цене и на условиях договора объект незавершенного строительства с кадастровым номером 24:50:0300287:168, площадью 48 431,6 кв.м., расположенный по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского, степенью готовности 20 %.

В пункте 1.2 договора купли-продажи указано, что имущество расположено в границах земельного участка, не являющегося предметом договора, с кадастровым номером 24:50:0300287:59, общей площадью 3 630 кв.м., местоположение установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского.

В пункте 2.1 договора купли-продажи указана цена имущества, установленная в соответствии с протоколом о результатах аукциона – 291 880 910 руб., в том числе НДС.

В соответствии с пунктом 2.4 договора купли-продажи оплата суммы, предусмотренной пунктом 2.3 договора, производится покупателем не позднее 10 календарных дней со дня подписания договора. Обязательство считается исполненным со дня поступления денежных средств на счет организатора торгов, указанный в договоре.

Пунктом 3.2 договора купли-продажи предусмотрено, что организатор торгов обязуется в течение 5 календарных дней со дня проведения полного расчета по договору обеспечить передачу имущества покупателя по акту приема-передачи (пункт 3.2.1); перечислить денежные средства, предусмотренные пунктом 2.1 договора, на счет продавца за вычетом расходов организатора аукциона на проведение аукциона в сумме 46 204,05 руб., расходов на уплату НДС 20 % в сумме 48 646 818,33 руб.

Платежными поручениями № 48 от 14.09.2021, № 57 от 11.10.2021 покупатель произвел оплату по договору купли-продажи в суммах 57 798 200 руб., 234 082 710 руб.

Организатором торгов выставлен счет-фактура № 00ГУ-000001 от 13.10.2021 на сумму 291 880 910 руб., в том числе 48 646 818,33 руб. – НДС 20 %.

В письме исх. 12-49 от 13.10.2021 покупатель уточнил назначение платежа по платежному поручению № 57 от 11.10.2021, указав, в том числе НДС (20%) 48 646 818,33 руб.

По акту приема-передачи от 13.10.2021 организатор торгов передал покупателю объект незавершенного строительства.

Объект незавершенного строительства принят на учет согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 08.03 за 4 квартал 2021 года.

На основании протокола о результатах публичных торгов по продаже объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 24:50:0300287:168 департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска (арендодатель) и общество с ограниченной ответственностью управляющая компания «Инвест-капитал» (арендатор) 14.12.2021 заключили договор аренды земельного участка № 375, по условиям которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок с категорией земель – земли населенных пунктов, с кадастровым номером 24:50:0300287:59, находящийся по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского, общей площадью 3 630,05 кв.м., для использования в целях завершения строительства (объект незавершенного строительства с кадастровым номером 24:50:0300287:168 (пункт 1.1); срок аренды участка с 09.11.2021 по 08.07.2023 (пункт 2.1)

Согласно дополнению от 23.06.2022 № 992 к договору от 14.12.2021 № 375 по тексту договора аренды с 19.04.2022 слова «земельный участок с кадастровым номером 24:50:0300287:59» заменены словами «земельный участок с кадастровым номером 24:50:0300287:403»; слова «общей площадью 3630,05 кв.м.» заменить словами «общей площадью 3693 кв.м.».

Согласно дополнению от 22.07.2022 № 1099 к договору от 14.12.2021 № 375 пункт 2.1 дополнен абзацем, согласно которому срок действия договора аренды увеличивается на 3 года по 08.07.2023.

Обществом «Инвест-капитал» 20.01.2022 в инспекцию представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года.

25.02.2022 обществом «Инвест-капиталь» представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года, в которой исчислен налог к возмещению в сумме 48 820 036 руб.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска в период с 25.02.2022 по 25.05.2022 проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года, по результатам которой составлен акт налоговой проверки № 2558 от 08.06.2022.

По результатам рассмотрения материалов проверки инспекцией вынесено решение № 5540 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.11.2022, согласно которому признаны необоснованно заявленные налоговые вычеты в сумме 48 822 245 руб., а также решение № 11 от 18.11.2022 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Основанием для принятия указанных решений послужил вывод инспекции о том, что спорный объект незавершенного строительства предназначен для строительства жилого комплекса с нежилыми помещениями, следовательно, с реализацией данного объекта у общества возникают как облагаемые налогом на добавленную стоимость операции, так и освобожденные от налогообложения. Инспекция указывала, что в связи с отсутствием проектной документации, разрешения на строительства, отсутствием расчета пропорции, учитывая функциональное назначение строящегося объекта (жилой дом), не представляется возможным сделать вывод о том, что приобретенный объект незавершенного строительства будет в дальнейшем использован в деятельности облагаемой налогом на добавленную стоимость. Также инспекция указывала, что на момент вынесения решения не представлено доказательств, свидетельствующих о намерениях строительства нежилого объекта, отсутствует разрешение на строительство нежилого объекта, действия налогоплательщика противоречивы в отношении заказанных проектов на нежилое и на планируемое возведение жилого здания. С учетом указанных обстоятельств, инспекция пришла к выводу о неправомерном применении налоговых вычетов по НДС в сумме 48 822 245 руб., поскольку спорный объект предназначен для совершения операций, освобожденных от обложения НДС (реализация жилых помещений, оказание услуг).

С 28.11.2022 Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярск переименована в Межрайонную инспекцию федеральной налоговой службы № 27 по Красноярскому краю.

Не согласившись с указанными решениями, общество «Инвест-капиталь» обращалось с апелляционной жалобой на решения от 18.11.2022 № 5540 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, от 18.11.2022 № 11 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю от 27.02.2023 № 2.12-16/03651@ апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

Полагая, что данные ненормативные акты, противоречат требованиям нормативных актов и нарушают его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

В обоснование требований заявитель указывал, что планирует построить нежилое здание, а не жилой дом, в подтверждение чего представлял следующие документы:

- договор на выполнение проектных работ № 18-2021 от 16.12.2021, заключенный с обществом с ограниченной ответственностью «Проектная мастерская «Квадрат», на выполнение работ по разработке эскизного проекта и проектной документации на спорном земельном участке; срок выполнения работ 12 месяцев;

- договор № 11-22 на выполнение эскизного проекта от 20.05.2022, заключенный с индивидуальным предпринимателем ФИО7 на выполнение эскизного проекта офисного комплекса с автостоянкой и инженерным обеспечением на спорном земельной участке; срок выполнения работ 10 дней со дня подписания договора;

- договор № 13-22 на выполнение эскизного проекта от 20.06.2022, заключенный с индивидуальным предпринимателем ФИО7, на выполнение эскизного проекта «Многоэтажное нежилое здание с подземной автостоянкой на спорном земельном участке; плановый срок выполнения работ 12 месяцев; 02.06.2023 подписано соглашение о расторжении договора.

- эскизный проект офисного комплекса, подготовленный ФИО7;

- запрос от 13.09.2023 и ответ на запрос общества «Красгеоизыскания», согласно которому, результаты проведенных изыскательских работ на объекте по договору № 07/22-КИИ на выполнение комплекса инженерных изысканий от 19.05.2022, могут быть применены при строительстве нежилого здания, от назначения и функционала объекта проводимые обществом исследования не меняются;

- договор подряда № П-09-23 на выполнение проектных работ от 27.07.2023, заключенный с обществом «Просто-Консалтинг», на выполнение работ по разработке проектной документации по объект: «Реконструкция объекта незавершенного строительства под нежилое здание со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и подземной автостоянкой на земельном участке, расположенном в г. Красноярске, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского»; срок выполнения работ по договору 330 банковских дней; счет на оплату № 6 от 31.07.2023, платежное поручение № 89 от 07.08.2023 об оплате аванса за проектные работы на сумму 5 712 000 руб., письмо общества «Инвест-Капитал» от 21.08.2023 о приостановлении договора; дополнительное соглашение № 1 от 25.12.2023.

Также заявитель указывал, что ранее выданное разрешение на строительство прекратило свое действие, за выдачей нового разрешения на строительства заявитель не обращался в связи с тем, что проектная документация до настоящего времени не разработана.

Заявитель ссылался на ответ Департамента градостроительства администрации города Красноярска от 07.08.2023 № 01/5410-дг, согласно которому применить проектную документацию, на основании которой осуществлялась выдача обществу «Диалектика-41» разрешения на строительство объекта «Жилой комплекс с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, подземной автостоянкой» не представляется возможным, в виду того, что запроектированный ранее объект превышает предельные параметры разрешенного строительства. В подтверждение данных обстоятельств представлены градостроительные планы.

Заявитель указывал, что в соответствии с выпиской из ЕГРН от 09.08.2023 вид разрешенного использования земельного участка – объекты культурно-досуговой деятельности.

Кроме того, заявитель ссылался на то, что по истечении трехлетнего срока заявитель будет лишен возможности получить вычет по налогу на добавленную стоимость.

В ответ на судебный запрос в материалы дела от департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска поступил ответ от 13.11.2023 № 20420, в котором указан вид разрешенного использования участка «Среднеэтажная жилая застройка (код-2.5), в подтверждение чего представлена выписка из Единого государственного реестра недвижимости.

Кроме того, в материалы дела от департамента градостроительства администрации города Красноярска поступил ответ от 23.11.2023 № 07/7719, согласно которому заявление о выдаче разрешения на строительство объектов на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300287:403 в департамент градостроительства администрации города Красноярска не поступали. В качестве приложения к ответу на судебный запрос приложены сведения из государственной информационной системы обеспечения градостроительной деятельности из разделов 5,7 на земельный участок с кадастровым номером 24:50:0300287:403, а также копия градостроительного плана на земельный участок от 23.05.2023 № РФ-24-2-08-0-00-2023-0770-0, из содержания которых следует, что основным видом разрешенного использования является, в том числе среднеэтажная жилая застройка (код 2-5) и многоэтажная жилая застройка (высотная застройка) (код -2.6), для которых установлен предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного использования: минимальный – 0,5 га, максимальный – не установлен.

В свою очередь, инспекцией в материалы дела 11.01.2024 представлено постановление администрации города Красноярска от 10.05.2023 № 299 «О предоставлении ООО УК «Инвест-капитал» разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства», согласно которому обществу «Инвест-капитал» предоставлено разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства в части отступа от красной линии до надземной части зданий, строений, сооружений при осуществлении строительства с северной, южной и восточной сторон – без отступа (при нормативном не менее 6 м) на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300287:403, расположенном по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского, с целью строительства жилого комплекса средней этажности с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, надземной автостоянкой.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. В соответствии с частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Решение Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю, которым жалоба общества оставлена без удовлетворения, вынесено 27.02.2023, заявление в арбитражный суд налогоплательщик направил 25.04.2023, т.е. с соблюдением предусмотренного статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации трехмесячного срока.

Из содержания статей 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года (корректировка №1), представленной заявителем 25.02.2021, о чем составлен акт налоговой проверки от 08.06.2022 № 2558, по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки и представленных заявителем возражений инспекцией приняты решения № 11 об отказе в возмещении полной суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в размере 48 822 250 руб., № 5540 о привлечении общества к ответственности предусмотренной в виде штрафа в сумме 36,80 руб. Несогласие с указанными решениями заявителя послужило основанием для обращения с заявлением в арбитражный суд.

Суд, оценив доводы сторон и письменные материалы дела, пришел к выводу, что оспариваемые решения соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы заявителя на основании следующего.

В соответствии с положениями статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Статьей 149 НК РФ установлен перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) НДС.

В подпункте 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ указано, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

В пункте 1 статьи 171 НК РФ указано, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на полагающиеся налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в отношении: 3) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 настоящего Кодекса не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных статьей 149 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено подпунктом 4 настоящего пункта.

Согласно пункту 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для выполнения строительно-монтажных работ, создания нематериальных активов, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении объектов незавершенного капитального строительства, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при выполнении работ (оказании услуг) по созданию нематериального актива.

В пункте 1 статьи 172 НК РФ указано, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих исчисление сумм налога налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Таким образом, налогоплательщик при предъявлении ему подрядными организациями сумм НДС вправе заявить к вычету налог на основании счетов-фактур, иных документов, предусмотренных абзацами первым и вторым пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса, после принятия объектов строительства на учет.

Суммы НДС, включенные в цену приобретенных товаров (работ, услуг), налогоплательщик либо предъявляет к налоговому вычету, либо включает в состав расходов при исчислении налога на прибыль. При этом критерием является характер использования приобретенных товаров (работ, услуг), а именно: используются они для совершения операций, подлежащих обложению НДС, или для операций, не подлежащих обложению названным налогом (освобождаемых от налогообложения). Налогоплательщик вправе заявить к вычету НДС, предъявленный продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), только в случае использования таких товаров (работ, услуг) для операций, подлежащих обложению НДС. Данная позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.04.2022 по делу № А75-2440/2021.

Для применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик обязан доказать правомерность своих требований. При этом документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия. Указанная правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 № 9299/2008.

Как следует из представленных в материалы дела документов, заявителем был приобретен объект незавершенного строительства (20 % строительной готовности) по результатам проведения публичных торгов на основании договора купли-продажи № 1 от 04.10.2021. Объект принят к учету согласно оборотно-сальдовой ведомости по счету 08.03 за 4 квартал 2021 года.

Кроме того, заявителем был заключен договора аренды земельного участка от 14.10.2021, на основании которого земельный участок под спорным объектом передан с целью завершения строительства.

При этом первоначальному застройщику – обществу «Диалектика-41» администрацией города Красноярска было выдано разрешение на строительство от 26.10.2018 № 31-4512 от 24.04.2008 на строительство жилого комплекса с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, подземной автостоянкой на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300287:59, сроком до 24.04.2020. Действие разрешения на строительство № 31-4512 прекращено 28.08.2019.

За получением нового разрешения на строительство налогоплательщик не обращался, что следует из письма департамента градостроительства администрации города Красноярска поступил ответ от 23.11.2023 № 07/7719 и заявителем не оспаривается.

При допросе свидетеля ФИО8 – директора общества «Инвест-Капитал», последняя сообщала инспекции, что в отношении спорного проектные работы осуществляет «Проектная мастерская «Квадрат», на объекте работы не ведутся, так как проект длится около года. На вопрос, что планируется построить, ФИО8 отвечала, что жилой многоквартирный дом с коммерчискими помещениями (протокол допроса свидетеля от 02.03.2022.

В свою очередь, при рассмотрении настоящего дела представитель заявителя утверждал, что на земельном участке, предоставленном для завершения строительства объекта, заявитель планируется построить нежилое здание, в подтверждение чего заявителем представлен эскизный проект офисного комплекса с автостоянкой и инженерным обеспечением, подготовленный ФИО7 на основании заключенного с ним договора № 11-22 на выполнение эскизного проекта от 20.05.2022.

В дело представлен заключенный с обществом «Проектная мастерская «Квадрат» договор на выполнение проектных работ № 18-2021 от 16.12.2021, в соответствии с которым обществу было поручено разработать эскизный проект и проектную документацию на земельном участке по спорному объекту.

В ходе проверки был получен ответ общества «Квадрат», согласно которому проектная документация с обществом «Инвест-капитал» отсутствует, так как общество «Квадрат» не приступало к ее разработке ввиду отсутствия согласованного технического задания от заказчика.

В ходе рассмотрения настоящего дела заявителем также был представлен заключенный после вынесения инспекцией оспариваемых решений договор подряда № П-09-23 на выполнение проектных работ от 27.07.2023, заключенный с обществом «Просто-Консалтинг», на выполнение работ по разработке проектной документации по объект: «Реконструкция объекта незавершенного строительства под нежилое здание со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и подземной автостоянкой на земельном участке, расположенном в г. Красноярске, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского»; срок выполнения работ по договору 330 банковских дней.

Вместе с тем, указанный договор на разработку проектной документации нежилого здания не является достаточным доказательством, подтверждающим использование объекта незавершенного строительства для операций, подлежащих обложению НДС.

При этом суд учитывает, что при проведении налоговой проверки налогоплательщиком был предоставлен договор № 07/22-КИИ на выполнение комплексных инженерных изысканий, заключенный 19.05.2022 с обществом с ограниченной ответственностью «Красгеоизыскания» для проектирования объекта: «Многоэтажный жилой дом со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и подземной автостоянкой на земельном участке, расположенном в г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариала – ул. Дубровинского».

В представленном заявителем ответе общества «Красгеоизыскания» указано, что результаты проведенных изыскательских работ на объекте по договору № 07/22-КИИ на выполнение комплекса инженерных изысканий от 19.05.2022, могут быть применены при строительстве нежилого здания, от назначения и функционала объекта проводимые обществом исследования не меняются.

Таким образом, результаты инженерных изысканий могут быть использованы как при строительстве жилого дома, так и нежилого офисного здания.

Доводы заявителя относительно того, что в соответствии с выпиской из ЕГРН от 09.08.2023,  вид разрешенного использования земельного участка – объекты культурно-досуговой деятельности, судом отклоняются.

В ответ на судебный запрос в материалы дела от департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска поступила выписка из Единого государственного реестра недвижимости в отношении земельного участка, на котором расположен объект незавершенного строительства, вид разрешенного использования участка «Среднеэтажная жилая застройка (код-2.5).

Департаментом градостроительства администрации города Красноярска представлен ответ от 23.11.2023 № 07/7719, в качестве приложения к которому приложены сведения из государственной информационной системы обеспечения градостроительной деятельности из разделов 5,7 на земельный участок с кадастровым номером 24:50:0300287:403, а также копия градостроительного плана на земельный участок от 23.05.2023 № РФ-24-2-08-0-00-2023-0770-0, из содержания которых следует, что основным видом разрешенного использования земельного участка является, в том числе среднеэтажная жилая застройка (код 2-5) и многоэтажная жилая застройка (высотная застройка) (код -2.6), для которых установлен предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного использования: минимальный – 0,5 га, максимальный – не установлен.

При этом заявитель указывал, что строительство многоквартирного дома на предоставленном в аренду земельном участке не представляется возможным, поскольку размер земельного участка не соответствует минимальным параметрам разрешенного использования (согласно выписке из Единого государственного реестра недвижимости площадь участка составляет 3693 кв.м.)

Согласно представленному заявителем ответу Департамента градостроительства администрации города Красноярска от 07.08.2023 № 01/5410-дг земельный участок расположен в территориальной зоне «Зоны смешанной общественно-деловой и многоэтажной жилой застройки (СОДЖ-2)», где основными видами разрешенного использования предусмотрена, в том числе: среднеэтажная жилая застройка и многоэтажная жила застройка. Также в ответе указано, что применить проектную документацию, на основании которой осуществлялась выдача обществу «Диалектика-41» разрешения на строительство объекта «Жилой комплекс с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, подземной автостоянкой» не представляется возможным, в виду того, что запроектированный ранее объект превышает предельные параметры разрешенного строительства; в целях получения разрешения на строительство, реконструкцию объекта капитального строительства необходимо разработать проектную документацию в соответствии с действующими нормами.

Вместе с тем, до настоящего времени проектная документация на строительство нежилого здания не разработана. Разрешение на строительство или реконструкцию объекта капитального строительства в целях строительства нежилого здания не получено (заявитель за получением разрешения на строительство не обращался).

В то же время суд отмечает, что инспекцией представлено постановление администрации города Красноярска от 10.05.2023 № 299 «О предоставлении ООО УК «Инвест-капитал» разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства», согласно которому обществу «Инвест-капитал» предоставлено разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства в части отступа от красной линии до надземной части зданий, строений, сооружений при осуществлении строительства с северной, южной и восточной сторон – без отступа (при нормативном не менее 6 м) на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0300287:403, расположенном по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Диктатуры Пролетариата – ул. Дубровинского, с целью строительства жилого комплекса средней этажности с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, надземной автостоянкой.

С учетом содержания указанного постановления, администрацией города заявителю предоставлено разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства с целью строительства жилого комплекса средней этажности с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, надземной автостоянкой.

Представленный в материалы дела эскизный проект, договор на проектирование, подтверждает только намерение заявителя на строительство нежилого здания, но безусловно не свидетельствует о том, что проектная документация будет разработана, разрешение на строительство нежилого здания получено, а объект построен в качестве нежилого.

В отсутствие проектной документации и действующего разрешения на строительство объекта, при строительной готовности 20 % (свайное поле) установить реальный характер реализованного объекта в качестве нежилого здания не представляется возможным.

Вместе с тем, исходя из назначения объекта, на строительство которого было выдано первоначальное разрешение на строительство, на земельном участке предполагалось строительство жилого комплекса с инженерным обеспечением, с офисными помещениями, со встроенно-пристроенной трансформаторной подстанцией, подземной автостоянкой.

Доказательств изменения функционального назначения объекта отсутствуют.

В то время как в подпункте 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ указано, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

Доводы заявителя о том, что предусмотренное подпунктом 22 указанной статьи не подлежит применению в отношении общества «Инвест-Капитал», которое не являлось первоначальным застройщиком и не является продавцом жилых помещений, суд считает основанными на неверном толковании норм права, поскольку данные положения такого исключения не содержат.

В ходе проведения проверки заявителю предлагалось представить по требованию инспекции от 20.05.2022 № 3195 расчет пропорции исходя из распределения площадей жилых и нежилых помещений, который заявитель в инспекцию не представил.

То обстоятельство, что в настоящее время объекты незавершенного строительства не отвечают санитарным, техническим нормам и не пригодны для проживания значения для настоящего спора не имеет, поскольку реализация недостроенного жилого дома также подлежит освобождению от НДС в силу подпункта 22 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Само по себе произведение заявителем оплаты стоимости объекта незавершенного строительства с учетом НДС на основании счета-фактуры в отсутствие подтверждающих право на вычет документов не является основанием для возмещения заявителю из бюджета НДС.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу о недоказанности заявителем, что сделка по приобретению объекта незавершенного строительства является операцией, подлежащей обложению НДС

С учетом изложенного, суд считает, что заявителем не подтверждено право на вычет по НДС в отношении приобретенного объекта незавершенного строительства.

На доводы заявителя относительно того, что по истечении трехлетнего срока заявитель будет лишен возможности получить вычет по налогу на добавленную стоимость, суд отмечает следующее.

Как указано в определении Конституционного Суда РФ от 22.01.2014 № 63-О, сами по себе положения пункта 2 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации, являющиеся частью механизма правового регулирования отношений по взиманию налога на добавленную стоимость и устанавливающие отвечающий природе данного налога срок, в течение которого налогоплательщику предоставляется возможность возмещения из бюджета сумм превышения налоговых вычетов над суммой исчисленного налога, ставят налогоплательщиков в равные условия с точки зрения исполнения обязанности по уплате налога на добавленную стоимость. При этом предполагается, что налогоплательщик в рамках судопроизводства в арбитражном суде во всяком случае не может быть лишен возможности обратиться за защитой своего права на возмещение налога на добавленную стоимость и что арбитражный суд в случае сомнений в правомерности применения (или отказа в предоставлении) налогового вычета обязан установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств, которые должны учитываться при решении вопроса о возмещении данного налога. Соответственно, возмещение налога на добавленную стоимость возможно, в том числе за пределами установленного пунктом 2 статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации срока, если реализации права налогоплательщика в течение этого срока препятствовали обстоятельства, связанные, в частности, с невыполнением налоговым органом возложенных на него обязанностей или с невозможностью получить возмещение несмотря на своевременно предпринятые к тому действия со стороны налогоплательщика, и т.п. Конституционный Суд Российской Федерации указывал, что отсутствие в самой оспариваемой норме положений, определяющих основания для продления (восстановления) срока для реализации права на возмещение налога на добавленную стоимость, не препятствует - с учетом ее истолкования Конституционным Судом Российской Федерации в решениях, сохраняющих свою силу, - защите соответствующего права налогоплательщика в случае, когда по объективным и уважительным обстоятельствам реализация этого права в течение установленного срока невозможна.

Таким образом, пропуск трехлетнего срока для возмещения НДС не является безусловным основанием для отказа в реализации права на налоговые вычеты и возмещение налога, как и основанием для возмещения НДС в отсутствие документов, подтверждающих правомерность заявленного к возмещению вычета.

С учетом изложенного, оснований для признания недействительными оспариваемых решений и удовлетворения заявленных требований у суда не имеется.

При обращении в суд с заявлением заявителем уплачено 6 000 руб. государственной пошлины платежными поручениями № 47 от 21.04.2023, № 48 от 24.04.2023.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 49 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации», поскольку решение по вопросу о возмещении НДС неразрывно связано с решением о привлечении (об отказе в привлечении) налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, судам необходимо исходить из того, что названные решения не могут исследоваться и трактоваться в отрыве друг от друга, в том числе при их обжаловании. В связи с этим они вступают в силу одновременно, обжалуются совместно и оплачиваются государственной пошлиной как единое требование.

Учитывая результата рассмотрения спора, а также указанные разъяснения, заявителю подлежит возвращению из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины, в остальной части судебные расходы подлежат отнесению на заявителя.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ). По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью управляющей компании «Инвест – Капитал» из федерального бюджета 3 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.  09 февраля 2024 года       

 

Судья

А.Ю. Сергеева