АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №

А55-37039/2018

23 апреля 2019 года

г. Самара

Резолютивная часть решения объявлена 16 апреля 2019 года 

Решение в полном объеме изготовлено 23 апреля 2019 года

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Мехедовой В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании 16 апреля 2019 дело,  возбужденное по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "ФОТ Самара" (ОГРН 1166313097796 ИНН 6311165503), Россия 443041, г. Самара, Самарская область, ул. Рабочая д. 91

к  Инспекции Федеральной налоговой службы России по Железнодорожному району г. Самары, Россия 443093, г. Самара, Самарская область, ул. Мориса Тореза д. 7;

с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно спора - Управление ФНС России по Самарской области, 443000, 

<

...>

о признании недействительным и отмене решения

при участии в заседании

от заявителя – не явился, извещен; 

от заинтересованного лица – ФИО2, доверенность от 31.07.2018 №12-09/038;

от третьего лица - ФИО2, доверенность от 31.07.2018 №12-09/038;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ФОТ Самара" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просит признать недействительным и отменить решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по Железнодорожному району г. Самары от 27.06.2018 № 24565 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения  и отказать в привлечении Общества с ограниченной ответственностью "ФОТ Самара" к налоговой ответственности.

Определением суда от 13.12.2018 указанное заявление принято к производству суда и назначено к рассмотрению по правилам Главы 24 АПК РФ.

Определением суда от 04.04.2019 к участию в деле в соответствии со ст. 51 АПК РФ в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление ФНС России по Самарской области, судебное разбирательство по делу отложено на 16.04.2019.

Заявитель явку представителя в судебное заседание 16.04.2019 не обеспечил, о месте и времени проведения которого извещен надлежащим образом в соответствии со ст. 123 АПК РФ.

Представитель заинтересованного и третьего лиц в ходе заседания представил письменные пояснения по делу и Решение Управления ФНС России по Самарской области от 05.04.2019 № 03-18/11736@, согласно которого решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по Железнодорожному району г. Самары от 27.06.2018 № 24565 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления штрафа по п.1 ст. 126 НК РФ в размере 8400 руб. отменено. Представленные пояснения по делу и решение управления приобщены к материалам дела в порядке ст. 75 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии с положениями ст. 200 АПК РФ в отсутствие представителя заявителя по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Как следует из материалов дела, Инспекцией по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по косвенным налогам при импорте товаров на территорию РФ с территории государств-членов ТС за июнь 2017г. вынесено решение о привлечении заявителя к ответственности за совершение налогового правонарушения. Доначисления сложились из следующих сумм:

Акциз в сумме 6 577 589 руб.;

Штраф по акцизам на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 1 315 518 руб.;

Пени по акцизам в сумме 574 506 руб.;

НДС в сумме 1 183 966 руб.;

Штраф по НДС на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 236 793 руб.;

Пени по НДС в сумме 103 411 руб.;

Штраф по ст. 126 НК РФ в сумме 8 400 руб.

Общая сумма доначислений составила 10 000 183 руб.

Не согласившись с решением Инспекции, налогоплательщик обжаловал его в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления от 13.09.2018 № 03-15/38336@ апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения с заявлением об оспаривании решения налоговой инспекции в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 3 статьи 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения лиц, участвующих в деле в соответствии с положениями ст.ст. 65, 67, 68, 71 АПК РФ в совокупности с представленными в материалы дела доказательствами, суд пришел к следующим выводам.

Из материалов налоговой проверки следует, что 20.07.2017 ООО " ФОТ САМАРА" представило в Инспекцию ФНС России по Железнодорожному г. Самары налоговую декларацию по косвенным налогам при импорте товаров на территорию РФ с территории государств-членов таможенного союза за июнь 2017 года, исчислило в бюджет НДС в размере 4 195 140руб. Акциз при ввозе товара на территорию РФ не исчислен.

Налогоплательщиком  были представлены следующие   документы:

заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов № 7 от 07.07.2017г. (дата поступления в ИФНС России по Железнодорожному району г. Самары по ТКС 28.09.2017г.);

договор купли-продажи №08 от 11.11.2016;

спецификации к договор).

счета-фактуры за июнь 2017года.

товарно-транспортные накладные за июнь 2017года. CMR за июнь 2017  года.

-платежные поручения на оплату НДС: -№253 от 05.09.2017г в сумме 4 195 140 руб.

Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что в июне 2017 года ООО " ФОТ САМАРА" ИНН 

<

***> КИИ 631101001 осуществило ввоз на территорию РФ с территории Республики Казахстан   фракции газойлевой прямогонной в объеме 576.186 метр тонн и нафты прямогонной в объеме 502.106 метр тонн, производства ТОО "ORAL MUNAI" БИН 160740021712. (адрес регистрации: 09111. 6РК. ЗКО, Теректинский район, п. Магистральный, трасса Уральск-Аксай, здание 2).

Поставка товара осуществлялась на основании договора поставки от 11.11.2016 №08, заключенного с ТОО "FUEL OIL TRADE БИН 150840007769 (Республика Казахстан. ЗКО. 

<

...>. д. 119Н1. оф.44.45).

В соответствии с и. 2.1 договора поставки от 11.11.2016 №08 качество поставляемого товара должно соответствовать техническим условиям на данный вид товара и должно подтверждаться (сертификатом) паспортом качества, выданным заводом-изготовителем. Указанный паспорт качества и сертификат соответствия прилагаются поставщиком к ~" товаросопроводительным документам (отгрузочным) документам.

В соответствии с представленными документами отгрузка осуществлялась с оформлением Международной транспортной накладной – CMR и товарно-транспортной накладной. 

Поставка нафты прямогонной сопровождалась выдачей паспортов: от 07.06.2017г., от 10.06.2017г., от 13.06.2017г., от 14.06.2017г., от 15.06.2017г., от 16.06.2017г., от 17.06.2017г., от 19.06.2017г., от 21.06.2017г., от 22.06.2017г., от 27.06.2017г. Вышеперечисленные паспорта перечислены в графе 5 CMR «Прилагаемые документы». Однако, в ходе проверки в ответ на требование налогоплательщик паспорта не представил.

Налоговым органом получены паспорта на нафту прямогонную (письмо РГУ «Департамент государственных доходов по Западно-Казахстанской области Министерства финансов Республики Казахстан» от 09.08.2017 № МКД-15-3/7600, письмо РГУ «Департамент государственных доходов по Западно-Казахстанской области Министерства финансов Республики Казахстан» от 26.09.2017 № МКД-15-2/8943, письмо ФТС ПТУ Самарская таможня от 26.10.2017 № 04-07-07/15424), выданные на партии товара, отгруженные в адрес ООО «ФОТ-Самара», которые содержат следующие характеристики: 

1.Паспорт № 64 от 13.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

710,5

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

90% перегоняется при температуре, не более

101,0

168,0

2.Паспорт № 74 от 15.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

711,8

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

90% перегоняется при температуре, не более

100,0

163,0

3.Паспорт № 86 от 16.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

712,2

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

96% перегоняется при температуре, не более

101,0

159,0

4.Паспорт № 102/1 от 19.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

719,5

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

96% перегоняется при температуре, не более

103,0

164,0

5.Паспорт № 136 от 23.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

723,8

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

96% перегоняется при температуре, не более

101,0

159,0

6.Паспорт № 151 от 27.06.2017

Плотность при температуре 20 градусов Цельсия, кг/м3, не более

722,3

Фракционный состав, С

50% перегоняется при температуре, не более

96% перегоняется при температуре, не более

104,0

175,0

Производство нафты прямогонной осуществлялось ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с техническими условиями СТ 160740021712-ТОО-02-2017:

«3.2. Основные параметры и характеристики

3.2.1 Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям настоящего стандарта.

3.2.2 По физико-химическим показателям Нафта прямогонная должна соответствовать требованиям и нормам настоящего стандарта организации, указанным в таблице 1.

№

Наименование показателя

Норма

Метод испытаний

лето

зима

1.

Фракционный состав:

Температура начала перегонки не ниже

35

25

ГОСТ 2177

ГОСТ 2177

10 % перегоняется при температуре °С, не выше

79

70

50 % перегоняется при температуре °С, не выше

125

115

90 % перегоняется при температуре °С, не выше

195

160

Температура конца кипения, °С не выше

205

185

Доля остатка в колбе, % не более

2,0

2,0

Остаток и потери, % не более

6,0

6,0

2.

Плотность при 20°С, кг/м3   не ниже

690 

690 

ГОСТ 3900

3.

Массовая доля общей серы, %, не более

0,20

0,20

СТ РК ИСО 8754

3.

Содержание воды, %

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 2477

4.

Массовая доля меркаптановой серы, %, не более

0,10

0,10

ГОСТ 17323

5.

Давление насыщенных паров нафты, кПа, не более 

67

93

ГОСТ 1756

6.

Кислотность мг КОН/100 см3 ,  не более

5,0

5,0

ГОСТ 5985

7.

Содержание    фактических смол, мг/100 см3, не более

5,0

5,0

ГОСТ 1567

8.

Содержание водорастворимых кислот и щелочей

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 6307

9.

Содержание воды

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

10.

Содержание механических примесей, %

отсутствует

отсутствует

по п.6.2 СТ

11.

Содержание хлористых солей, мг/дм3             

отсутствует

отсутствует

ГОСТ 21534

3.3 Требования к сырью и материалам

Для производства нафты прямогонной применяют следующее сырье: - нефть товарная по ГОСТ 9965, СТ РК 1347, ГОСТ Р 51858.

Согласно стандарту нафта прямогонная установки по переработке углеводородного сырья УПУС-30 ТОО «ORAL MUNAI» получается путем ректификации сырья в ректификационной колонне и предназначена для использования в качестве компонента сырья процесса гидроочистки и последующего каталитического риформинга при производстве автомобильных бензинов.»

Из данных документов следует, что физико-химические характеристики нафты прямогонной, произведенной ТОО «ORAL MUNAI» в соответствии с ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 и отгруженной в адрес ООО «ФОТ-Самара», соответствуют нормам пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ в целях налогообложения акцизом. 

Производитель (ТОО «ORAL MUNAI») гарантирует соответствие нафты прямогонной требованиям стандарта организации СТ 160740021712-ТОО-02-2017. Гарантийный срок хранения нефтепродукта составляет один год (п. 8.1, п. 8.2). Согласно п. 5.1, п. 5.2 технических условий нафта прямогонная принимается партиями и сопровождается одним документом о качестве (паспортом). Паспорт – документ о качестве, отражает физико-химические показатели нафты прямогонной, предусмотренные стандартом организации.

При этом п. 4.18 ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 предусмотрено, что при получении нафты прямогонной, все некондиционные нефтепродукты (нафта, не соответствующая условиям) направляются в линию некондиции, т. е. обратно в сырьевой резервуар. 

Таким образом, данными ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производитель гарантирует качество нафты прямогонной установленным требованиям.

Инспекцией при проведении мероприятий налогового контроля из различных источников получены паспорта качества на партии нафты прямогонной, отгруженной в адрес ООО «ФОТ Самара» в апреле, мае, июне, июле и сентябре 2017г. Во всех представленных паспортах показатели плотности нафты прямогонной и значение показателя температуры соответствуют требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ.

Кроме того, Общество представило в налоговый орган сертификат соответствия от 16.06.2017 № KZ2710317.01.0100071 на нафту прямогонную производства ТОО «ORAL MUNAI», выданный органами технического регулирования Республики Казахстан. В сертификате содержится информация о соответствии производства нафты прямогонной требованиям п. 3.1.2 таблицы 1 (поз. 1-11) ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017. В данном пункте (поз. 1 и 2) содержатся нормативные показатели фракционного состава (температуры перегонки) нафты прямогонной, плотности нефтепродукта, которые соответствуют характеристикам товара, установленным в пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ в целях отнесения данного товара к прямогонному бензину.

В соответствии с дополнительным соглашением к договору поставки от 11.11.2016 № 08, датированным 30.03.2017г.: «Поставщик (ТОО «Фуел Ойл Трейд» Республика Казахстан) обязуется поставить, а Покупатель (ООО «ФОТ Самара») принять и оплатить Продукт перегонки нефти: нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 – код ВЭД 2710121109 (прочее)». 

Следовательно, заявитель при заключении договора располагал стандартом организации ТОО «ORAL MUNAI» - ТУ СТ 160740021712-ТОО-02-2017 «Нафта прямогонная» от 11.04.2017г. и тем самым заранее в договоре определил производителя приобретаемого товара, с конкретными физико-химическими характеристиками. 

С учетом изложенного, суд считает, что Инспекция по результатам камеральной налоговой проверки правильно сделала вывод, о соответствии нафты прямогонная техническим характеристикам прямогонного бензина согласно пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ и подлежит налогообложению при ввозе товаров акцизами. 

В силу пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ ввоз подакцизных товаров на территорию РФ является операцией, подлежащей налогообложению акцизами.

Перечень подакцизных товаров приведён в ст. 181 НК РФ.

В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ прямогонным бензином признаются бензиновые фракции, за исключением автомобильного бензина, авиационного керосина, акрилатов, полученные в результате:

перегонки (фракционирования) нефти, газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа;

переработки (химических превращений) горючих сланцев, угля, фракций нефти, фракций газового конденсата, попутного нефтяного газа, природного газа.

В целях главы 22 НК РФ бензиновой фракцией признается смесь углеводородов в жидком состоянии (при температуре 15 или 20 градусов Цельсия и давлении 760 миллиметров ртутного столба), соответствующая одновременно следующим физико-химическим характеристикам:

плотность не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 градусов Цельсия;

значение показателя температуры, при которой перегоняется по объему не менее 90 процентов смеси (давление 760 миллиметров ртутного столба), не превышает 215 градусов Цельсия.

В обоснование своих возражений заявитель ссылается на представление ООО «ФОТ-Самара» заключения ФБУ «Самарская лаборатория судебной экспертизы от 21.11.2017г., из содержания которого следует, что нафта прямогонная не подпадает под ст. 181 НК РФ: является сырьем и не является прямогонным бензином. Однако, в данном заключении не исследованы такие показатели, которые необходимо установить согласно ст. 181 НК РФ по фракционному составу и плотности.

Кроме того, ООО «ФОТ-Самара» предоставлен аналитический отчет ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» с результатами испытания образцов нафты прямогонной. При анализе данного отчета следует, что по плотности образец является прямогонным бензином. Так, согласно пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ плотность должна быть не менее 650 кг/м3 и не более 749 кг/м3 при температуре 15 или 20 градусов Цельсия. Согласно отчета плотность образца равна 0,7472 г/см3, однако при переводе составляет 747,2 кг/м3, что соответствует требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ. В отношении значения показателя температуры необходимо отметить, что в отчете не указано значение атмосферного давления, при котором проводились исследования. При этом значение температуры в 222 градусов Цельсия не соответствует самой классификации кодов ТН ВЭД. Более того, согласно Техническим условиям СТ 160740021712-ТОО-04-2017 на нафту прямогонную температура конца кипения летом составляет 205 градусов Цельсия и зимой 185 градусов Цельсия.

Вместе с тем, в отчете ИЦ филиала АО «СЖС Восток Лимитед» имеется оговорка, что «образец, к которому относятся зафиксированные в этом документе данные, был отобран и предоставлен клиентом. Полученные данные не дают гарантии представительности образца какой-либо продукции и строго относятся только к данному образцу. Компания не несет ответственности по отношению к происхождению или источнику, из которого образец был отобран по информации клиента». 

Как указывает налогоплательщик, для данных двух исследований использовались остатки товара за апрель месяц. Однако, согласно документу, представленному налогоплательщиком по приходу и расходу в ходе налоговой проверке, налоговмы органом установлено, что вся поставленная в апреле нафта прямогонная продана покупателям также в апреле. В марте месяце нафта прямогонная заявителем не приобреталась.

По мнению налогового органа, изъятие проб нефтепродукта проведено с нарушением ГОСТ 2517-2012 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб» (далее - ГОСТ). 

Согласно п. 3.1 ГОСТ в зависимости от насыщенности паров, жидкого и твердого, парообразного состояния вещества, места хранения определяется инструмент для отбора. Указание на инструмент для отбора отсутствует.

В случае отбора из горизонтальных резервуаров (п. 4.4.1 ГОСТ) пробы берут три раза: из верхнего слоя (на 200 мм ниже поверхности), из среднего слоя (с середины высоты), из нижнего слоя (на 250 мм выше нижней точки). Затем происходит смешение трех проб в соотношении 1:6:1. 

Согласно п. 5.4 ГОСТ отбор происходит в присутствии наблюдающего (дублера). Однако, информация о лице, производившем отбор, отсутствует.

На этикетке обязательно должна присутствовать информация (п. 6.4 ГОСТ): номер пробы, наименование товара, поставщик, номер резервуара, высота налива, номер партии, дата и время, срок хранения пробы, технические условия, Ф.И.О.

Более того, на сайте производителя ТОО «ORAL MUNAI» www.oralmunai.kz имеется вкладка «продукция» с перечнем товаров и их физико-химическими характеристиками, которые соответствуют СТ 160740021712-ТОО-02-2017. Таким образом, указанное подтверждает вывод налогового органа.

Также в обоснование заявленных требований налогоплательщик приводит выдержки из судебных актов, датированных 2011, 2013, 2014 гг. 

Следует отметить, что с 01.01.2016г. введен в действие Федеральный закон от 23.11.2015 № 323-ФЗ, которым в пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ внесены изменения. В связи с чем, по мнению суда, применение норм законодательства в ранее действующей редакции в рассматриваемом случае недопустимо, и следовательно данные доводы заявителя подлежат отклонению.

Утверждение ООО «ФОТ Самара», что паспорта качества завода-изготовителя ТОО «ORAL MUNAI» не содержат данных о температуре полного выкипания нафты прямогонной, не соответствует фактическим обстоятельствам. Так, в п. 1 «Фракционный состав» паспорта качества установлен показатель «Температура конца кипения», который определяется по норме не выше 205 градусов Цельсия. Кроме того, в п. 4.4 ТУ также указывается, что «Нафта прямогонная представляет собой легко воспламеняющуюся жидкость, выкипающую в пределах от 25 до 205 градусов Цельсия». 

В соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС, утвержденной Советом Евразиатской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54 с учетом Рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 «О пояснениях к Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза», нафта прямогонная СТ 160740021712-ТОО-02-2017 производства ТОО «ORAL MUNAI» классифицирована по коду ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 – «Нефть и нефтепродукты, полученные из битуминозных пород, кроме сырых», субпозиция  «легкие дистилляты и продукты для специфических процессов переработки  прочие».

Согласно Правилу 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД, установленных Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4 классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам, если такими текстами не предусмотрено иное.

Согласно Правилу 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям.

В соответствии с п. 4 Примечания к субпозициям (Группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные») в субпозиции 2710 12 термин «легкие дистилляты и продукты» означает нефтепродукты, 90 % или более которых (включая потери) перегоняется до температуры 210 °C (по методу ASTM D 86).

Из изложенного следует, что нафта прямогонная код ТН ВЭД ЕАЭС – 2710 12 110 9 соответствует требованиям пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ.

Налогоплательщик также указывает, что нафта прямогонная в рассматриваемом случае является сырьем для дальнейшего производства подакцизного товара, а не самим подакцизным товаром. Общество отмечает, что ввезенная нафта не соответствует понятию товара отраженного в ст. 38 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 38 НК РФ объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога. 

Приобретённая налогоплательщиком нафта прямогонная в рассматриваемом случае является товаром, который в дальнейшем был реализован по цепочке покупателям. Таким образом, нафта прямогонная попадает под понятие реализованного товара по ст. 38 НК РФ и в соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ и физико-химическими характеристиками попадает в категорию подакцизного товара.

Кроме того, ООО «ФОТ-Самара» в обоснование заявленных требований указывает на необходимость применения кода ТНВЭД ЕАЭС при определения подакцизного товара.

Пунктом 1 ст. 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС) - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым (ввезённым) на таможенную территорию Евразийского экономического союза из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (утв. Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16 июля 2012 № 54).

В группу № 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битуминозные вещества; воски минеральные» под кодом 2710 19 310 0 включены тяжёлые дистилляты – газойли – для специфических процессов переработки, а под кодом 2710 12 110 9 включены прочие лёгкие дистилляты и продукты. 

Согласно представленных международных товарно-транспортных накладных поставка нафты прямогонной осуществлялась с кодом статистики 2710121109 - прочие лёгкие дистилляты и продукты.

Присвоение продавцом того или иного кода по ТН ВЭД ЕАЭС не является основанием для отнесения товара к неподакцизным товарам. Нормами пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ определены конкретные условия, при соблюдении которых товар признается подакцизным в целях налогообложения акцизом. В соответствии со ст. 52 Таможенного кодекса ТС классификация товаров по ТН ВЭД производится для целей таможенного декларирования, которое осуществляется при перемещении товаров через таможенную границу ЕАЭС. В соответствии с п. 1 ст. 50 Таможенного кодекса ТС Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза применяется для осуществления мер таможенно - тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики. Перечень  нефтепродуктов, признанных подакцизными в целях главы 22 НК РФ не соответствует группировке товаров – нефтепродуктов, установленной ТН ВЭД ЕАЭС при определении кода товара – раздел «Минеральные продукты», группа 27 «Топливо минеральное, нефть и продукты их перегонки; битумоземные вещества; воски минеральные». В главе 22 НК РФ «Акцизы» отсутствует такие понятия как, легкие дистилляты, тяжелые дистилляты. Одновременно в главе 22 НК РФ подакцизным товаром признается, например, прямогонный бензин, который ТН ВЭД ЕАЭС не предусмотрен. Перечень кодов ТН ВЭД ЕАЭС приведен для удобства пользования и не является исчерпывающим. Для отнесения товаров к подакцизным товарам следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, приведенным в ст. 181 НК РФ.

Таким образом, при налогообложении акцизом нефтепродуктов, импортируемых через таможенную границу ЕАЭС, следует руководствоваться наименованием (описанием) товаров, установленным ст. 181 НК РФ, а не кодом ТН ВЭД ЕАЭС. 

Аналогичная правовая позиция отражена в Постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.02.2018г. по делу № А55-21260/2017.

В соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ объектом налогообложения акцизами признаются операции по ввозу подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Применение косвенных налогов в торговых отношениях государств - членов ЕАЭС производится в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее - Договор) и Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг (далее - Протокол), являющимся приложением № 18 к Договору. 

В соответствии с п. 1 ст. 186 НК РФ взимание акциза по подакцизным товарам Евразийского экономического союза, ввозимым на территорию Российской Федерации с территории государства - члена Евразийского экономического союза, за исключением подакцизных товаров Евразийского экономического союза, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации маркировке акцизными марками, осуществляется налоговыми органами. 

Согласно п. 13 раздела III Протокола «О порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнения работ, оказания услуг» к договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 взимание косвенных налогов по товарам, импортируемым на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена, осуществляется налоговым органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, по месту постановки на учет налогоплательщиков - собственников товаров.

При этом для целей данного раздела собственником товаров признается лицо, которое обладает правом собственности на товары или к которому переход права собственности на товары предусматривается договором (контрактом).

Согласно п. 13.1. Протокола, если товары приобретаются на основании договора (контракта) между налогоплательщиком одного государства-члена и налогоплательщиком другого государства-члена, уплата косвенных налогов осуществляется налогоплательщиком государства-члена, на территорию которого импортированы товары, - собственником товаров либо, если это предусмотрено законодательством государства-члена, - комиссионером, поверенным или агентом.

Согласно п. 16 Протокола налоговой базой для обложения акцизами является объем, количество (иные показатели) импортированных подакцизных товаров в натуральном выражении, в отношении которых установлены твердые (специфические) ставки акцизов.

Налоговая база для исчисления акцизов определяется на дату принятия на учет налогоплательщиком импортированных подакцизных товаров.

В силу п. 17 Протокола суммы косвенных налогов, подлежащие уплате по товарам, импортированным на территорию одного государства-члена с территории другого государства-члена, исчисляются налогоплательщиком по налоговым ставкам, установленным законодательством государства-члена, на территорию которого импортированы товары.

Согласно п. 19 и п. 20 Протокола косвенные налоги, за исключением акцизов по маркируемым подакцизным товарам, уплачиваются не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров.

Налогоплательщик обязан представить в налоговый орган соответствующую налоговую декларацию по форме, установленной законодательством государства-члена, либо по форме, утвержденной компетентным органом государства-члена, на территорию которого импортированы товары, в том числе по договору (контракту) лизинга, не позднее 20-го числа месяца, следующего за месяцем принятия на учет импортированных товаров.

Таким образом, ООО «ФОТ САМАРА» в нарушение положений пп. 13 п. 1 ст. 182 НК РФ, пп. 11 п. 1 ст. 181 НК РФ, пп. 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, п. 16 и п. 17 Протокола осуществило ввоз на территорию РФ с территории Республики Казахстан средних дистиллятов и прямогонного бензина без исчисления и уплаты в бюджет акциза.

Сумма акцизов на средние дистилляты, ввозимые на территорию Российской Федерации, подлежащая уплате в бюджет составила 576.186 тонн х 7800 руб. = 4 494 251 руб.

Сумма акцизов на прямогонный бензин, ввозимый на территорию Российской Федерации, подлежащая уплате в бюджет, составила 502.106 тонн х 13 100 руб. = 6 577 589 руб.) Всего неисчислен акциз в размере 11 071 840 руб.

В соответствии с п. 14 раздела III Протокола "О порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнения работ, оказания услуг" к договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014. Для целей уплаты НДС налоговая база определяется на дату принятия на учет у налогоплательщика импортированных товаров (но не позднее срока, установленного законодательством государства-члена, на территорию которого импортируются товары) на основе стоимости приобретенных товаров (в том числе товаров, являющихся результатом выполнения работ по договору (контракту) об их изготовлении), а также товаров, полученных по договору (контракту) товарного кредита (товарного займа, займа в виде вещей), товаров, являющихся продуктом переработки давальческого сырья, и акцизов, подлежащих уплате по подакцизным товарам.

В нарушение данной нормы Договора ООО «ФОТ Самара» занизило налоговую базу по НДС на сумму неисчисленного в бюджет акциза. При таких обстоятельствах налоговый орган обоснованно начислил по результатам камеральной налоговой проверки Обществу сумму акциза в размере 11 071 840  руб. и НДС в размере 1 183 966 руб.

Поскольку указанные суммы акциза и НДС не были уплачены Обществом в установленный законом срок, Инспекция на основании ст. 75 НК РФ правомерно начислила Обществу оспариваемым решением и предъявила к уплате пени в соответствующих суммах.

Факт неуплаты Обществом акциза и НДС за июнь 2017 г., а также его вина в совершении данного нарушения по неосторожности ввиду неправильного применения и толкования норм права, подтверждаются материалами дела, в связи с чем, Общество законно и обоснованно было привлечено к ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату НДС и акциза в размере 30 % от неуплаченной суммы. 

С учетом изложенного решение налогового органа в данной части соответствует закону, в том числе НК РФ.

Также налогоплательщик ссылается на нарушение налоговым органом процедуры привлечения к налоговой ответственности, которая выразилась в невручении Обществу приложении к акту проверки.

Данный довод заявителя суд считает несостоятельным и подлежащим отклонению по следующим основаниям. Акт камеральной проверки от 03.11.2017 № 29191 с приложением на 10 листах, о чём сделана соответствующая запись в п. 4.4 акта проверки, а также извещения от 10.11.2017 № 209433 о времени и месте рассмотрения материалов проверки направлены в адрес Общества почтой и получены 16.11.2017 г. 

В соответствии с п. 14 ст. 101 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Материалами дела подтверждается, что Инспекцией возможность участия ООО «ФОТ-Самара» в рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки обеспечена.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 08.11.2011 № 15726/10, право налогоплательщика на своевременное ознакомление со всеми материалами, полученными налоговым органом в рамках налоговых проверок, является его неотъемлемым правом, однако для признания факта нарушения существенных условий процедуры налоговой проверки, выразившегося в отсутствии у налогоплательщика возможности ознакомиться с материалами и представить соответствующие возражения, недостаточно указания на наличие у него такого права. 

Из материалов налоговой проверки усматривается, что акт с приложениями направлен Обществу, Общество извещено о рассмотрении акта, материалов налоговой проверки и возражений. Не согласившись с выводами Инспекции, изложенными в акте, Обществом представлены возражения. 

Следовательно, заявитель был надлежащим образом извещен о дате, месте и времени рассмотрения акта, возражений и материалов проверки.

Таким образом, судом установлено, что существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки налоговым органом допущено не было.

При таких обстоятельствах оснований для признания оспариваемого решения Инспекции недействительным в полном объеме в связи с наличием процедурных нарушений не имеется.

По вопросу привлечения к ответственности по ст. 126 НК РФ, судом установлено следующее.

В ходе проверки инспекцией в адрес налогоплательщика было направлено требование № 4123 от 06.06.2017 о представлении паспортов качества на приобретенный товар в количестве 21 шт. Паспорта по требованию не представлены, в связи с чем, инспекцией применена к налогоплательщику налоговая санкция, предусмотренная пунктом 1 ст. 126 НК РФ. В связи с повторным совершением правонарушения штраф увеличен в 2 раза. Сумма начисленного штрафа составила 8 400 руб.

Согласно п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 119, 129.4, 129.6, 129.9 - 129.11 настоящего Кодекса, а также пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 200 рублей за каждый непредставленный документ.

В соответствии со ст. 21 НК РФ налогоплательщики имеют право не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц не соответствующие Налоговому Кодексу или иным федеральным законам. Как следует из совокупности указанных правовых норм ответственность для налогоплательщика наступает только в случае, если он по требованию Налогового органа не предоставил документы, прямо упомянутые в НК или иных нормативных актах о налогах и сборах. Непредставление налогоплательщиком каких-либо документов, предусмотренных не налоговым законодательством, а правовыми актами иных отраслей права, не может является основанием для привлечения к ответственности по указанной статье.

Из анализа правовых норм в совокупности с разъяснениями Высшего арбитражного суда следует, что привлечение к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ возможно только при следующих условиях: истребованные документы и иные сведения должны быть предусмотрены Налоговым Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, ведение истребуемых документов для целей налогообложения должно быть обязательным; истребуемые документы и информация должны касаться исключительно порядка исчисления и уплаты налогов и сборов, в отношении которых идет проверка, истребуемые документы и указанная информация должны относиться к проверяемым периодам; требование содержит достаточно определенные данные о документах, которые истребуются налоговым органом; количество истребуемых документов достоверно определено налоговым органом; налогоплательщик не предоставил те документы, которые у него имеются.

Спорные паспорта качества не являются первичными учетными документами, согласно которым осуществляется бухгалтерский и (или) налоговый учет. Следовательно, привлечение Общества к ответственности по п. 1 ст. 126 НК неправомерно.

Данные выводы суда подтверждаются правовой позицией, изложенной, в том числе в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2008 № 15333/07, Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 30.05.2014г. по делу № А55-14253/2013.

Однако, как следует из представленных в материалы дела документов, решением Управления ФНС России по Самарской области от 05.04.2019 № 03-18/11736@, отменено решение Инспекции Федеральной налоговой службы России по Железнодорожному району г. Самары от 27.06.2018 № 24565 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления штрафа по п.1 ст. 126 НК РФ в размере 8400 руб. Согласно пункту 3 статьи 31 НК РФ вышестоящие налоговые органы вправе отменять и изменять решения нижестоящих налоговых органов в случае несоответствия указанных решений законодательству о налогах и сборах, в связи с чем, суд приходит к выводу, что принятое Управлением решение не противоречит нормам действующего законодательства.

Обстоятельства дела, в силу ст.68 АПК РФ, которые согласно закону должны подтверждаться определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Как установлено судом, представленными в материалы дела доказательствами, факт несоответствия оспариваемого решения налоговой инспекции требованиям НК РФ, не подтверждается. Выводы налогового органа основаны на всестороннем и полном исследовании материалов налоговой проверки. Процедурных нарушений в ходе проведения налоговой инспекцией камеральной проверки судом не установлено.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных ст. 201 АПК РФ, для признания оспариваемого решения налоговой инспекции недействительным, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по оплате государственной пошлины в силу положений ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

В.В. Мехедова