2311/2023-30870(2) 

 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-11971/2022

город Ростов-на-Дону

31 марта 2023 года

15АП-2688/2023  

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2023 года  

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2023 года 

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Новик В.Л.,  

судей Ковалевой Н.В., Чотчаева Б.Т., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  при участии:  

от истца - представитель не явился, извещен; 

от ответчика - представитель ФИО2 по доверенности от 25.05.2022,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «Газпром газификация» на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 02.02.2023 по делу № А53-11971/2022  по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром газификация»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

к ответчику - открытому акционерному обществу «Каменскгаз»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

об урегулировании разногласий по договору, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром газификация» (далее –  истец, ООО «Газпром газификация») обратилось в суд с иском к открытому  акционерному обществу «Каменскгаз» (далее – ответчик, ОАО «Каменскгаз») об  урегулировании разногласий по договору о финансировании мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации от 07.02.2022 № Ф-05- 109/2022 путем принятия пунктов в редакции (уточненные требования в порядке  ст. 49 АПК РФ):  

- абзац 7 пункта 4 изложить в следующей редакции:  

«Размер финансирования мероприятий по технологическому присоединению  в рамках догазификации для представления газораспределительной организацией в  заявке оператору газификации определяется на уровне не выше 50% от расходов,  необходимых для реализации мероприятий по технологическому присоединению в  рамках догазификации в рассматриваемый период, по которым в соответствии с  

Приложением № 2 в рассматриваемом периоде запланировано начало работ и  предусмотрен источник финансирования от оператора газификации.»;  

- пункт 4 дополнить абзацами 9-13 следующего содержания:  

«В обеспечение обязательств по возврату суммы финансирования,  предусмотренной пунктом 1 настоящего Договора, газораспределительная  организация предоставляет оператору газификации обеспечение выполнения  указанных обязательств в виде независимой безусловной и безотзывной  банковской гарантии (далее - банковская гарантия), до даты подачи заявки,  предусмотренной настоящим Договора. Сумма обеспечения должна быть равна  сумме обеспечиваемого транша, текст банковской гарантии и банк-гарант должны  быть согласованы оператором газификации.  

Газораспределительная организация обязана представить оператору  газификации оригинал банковской гарантии не менее чем за 10 (десять) рабочих  дней до даты подачи заявки, предусмотренной настоящим пунктом Договора.  Оператор газификации обязан в вышеуказанный срок рассмотреть банковскую  гарантию и принять данную банковскую гарантию, либо направить в адрес  газораспределительной организации мотивированный отказ в ее принятии. После  устранения газораспределительной организацией замечаний оператор газификации  осуществляет рассмотрение банковской гарантии в порядке и сроки,  установленные для первоначальной приемки банковской гарантии.  

Срок действия банковской гарантии должен превышать на 60 календарных  дней срок полного исполнения газораспределительной организацией своих  обязательств по возврату суммы финансирования в соответствии с условиями  настоящего Договора.  

По соглашению Сторон может быть избран иной альтернативный способ  обеспечения исполнения обязательства газораспределительной организацией по  возврату суммы финансирования, указанной в пункте 1 настоящего Договора.  

По согласованию с оператором газификации, после ввода в эксплуатацию  объектов, созданных в рамках мероприятий по технологическому присоединению в  рамках догазификации, при условии государственной регистрации прав  собственности на построенные объекты, банковская гарантия может быть заменена  залогом таких объектов (или сумма банковской гарантии уменьшена на сумму  стоимости переданных в залог оператору газификации объектов, созданных в  рамках мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации). Изменение срока и суммы банковской гарантии возможно только  после оформления залога в соответствии с действующим законодательством  Российской Федерации.»;  

- пункт 6 изложить в следующей редакции: «Финансирование предоставляется сроком до «31» декабря 2062 года. 

Газораспределительная организация ежеквартально, начиная с квартала,  следующего за кварталом, в котором газораспределительная организация ввела в  эксплуатацию первый объект капитального строительства, построенный  (реконструированный) за счёт средств оператора газификации, осуществляет  возврат денежных средств по настоящему договору. Сумма возврата  газораспределительной организацией денежных средств по настоящему договору в  отчетном квартале определяется как сумма амортизационных отчислений по  объектам капитального строительства, построенным или реконструированным (в  доле, приходящейся на профинансированное за счет средств оператора  газификации строительство (реконструкцию)) за счёт средств оператора  

газификации, начисленная в предыдущем квартале по данным бухгалтерского  учета. Сумма возврата устанавливается в соответствии с направляемой в адрес  оператора газификации в срок до 20 числа месяца, следующего за окончанием  квартала, согласованной с оператором газификации отчетной формы о  произведенных амортизационных отчислениях по определенным настоящим  пунктом договора объектам с даты начала амортизации и по дату ее окончания в  соответствии с установленными сроками полезного использования.  

Срок уплаты денежных средств по настоящему договору в отчетном  квартале не позднее 45 дней после окончания предыдущего квартала.  

Стороны ежеквартально, а также по требованию одной из Сторон,  оформляют акт сверки взаиморасчетов не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца,  следующего за отчетным периодом.»;  

- пункт 8 изложить в следующей редакции: 

«Транш предоставляется путем перечисления денежных средств на  отдельный банковский счет, открытый газораспределительной организацией в  согласованном с оператором газификации банке (кредитной организации) (далее -  Банк) на условиях, установленных Приложением № 4 к Договору (Условия  банковского сопровождения) (далее - Отдельный счет).  

Транш считается предоставленным со дня зачисления денежных средств на  отдельный счет газораспределительной организации.»;  

- пункт 9 изложить в следующей редакции: 

«В качестве факта предоставления оператором газификации финансирования  или транша газораспределительная организация предоставляет оператору  газификации копию банковской выписки с отметкой банка, подтверждающую  зачисление денежных средств на отдельный счет газораспределительной  организации, в течение 3 календарных дней с даты поступления денежных  средств.»;  

- дополнить Договор пунктом 9.1 следующего содержания: 

«Газораспределительная организация в порядке и сроки, установленные  Условиями банковского сопровождения (Приложение № 4 к Договору), обязана  открыть отдельный счет в Банке для целей расчетов по Договору и осуществлять  все расчеты по Договору только с использованием отдельного счета. Неисполнение  или несвоевременное исполнение газораспределительной организацией  обязательств по открытию отдельного счета освобождает оператора газификации  от обязательства по осуществлению платежей по Договору до даты получения  уведомления от газораспределительной организации об открытии отдельного  счета, а также от ответственности за нарушение сроков осуществления  перечисления траншей.  

При заключении договоров во исполнение мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации с третьими лицами,  газораспределительная организация обязана уведомлять их о необходимости  открытия отдельных счетов в банке для целей расчетов и банковского  сопровождения по договорам, с даты заключения Договора осуществлять все  расчеты по договорам, заключенным с привлеченными им для исполнения  обязательств по Договору подрядчиками исполнения/реализации Договора только  с использованием отдельных счетов, открытых подрядчиками  исполнения/реализации Договора в Банке.»;  

- пункт 32 изложить в следующей редакции: «К настоящему Договору  прилагаются и являются его неотъемлемой частью:  

Приложение № 1 (заявка на предоставление финансирования (транша);  

Приложение № 2 (сведения о финансировании мероприятий по  

технологическому присоединению в рамках догазификации);  

Приложение № 3 (отчет о целевом использовании денежных средств по  

договору о финансировании мероприятий по технологическому присоединению в  

рамках догазификации); 

Приложение № 4 (условия Банковского сопровождения); Приложение № 5  

(реестр договоров о технологическом присоединении 

к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования,  

заключаемых в рамках догазификации, мероприятия по которым не вошли в  

Программу газификации).»; - добавить приложение № 4 к Договору в следующей редакции: 

«Приложение № 4 к договору о 

финансировании мероприятий по 

технологическому присоединению в 

рамках догазификации от 07.02.2022 

 № Ф-05-109/2022 

Условия Банковского сопровождения 

1. Исполнение Договора № от 07.02.2022 № Ф-05-109/2022 (далее - Договор)  осуществляется с применением банковского сопровождения.  

В Договоре используются термины, имеющие следующие значения: 

1.1. Банковское сопровождение - осуществление Банком в соответствии с  Параметрами банковского сопровождения мониторинга и контроля за  обоснованностью расчетов Газораспределительной организацией и иных лиц,  привлекаемых Газораспределительной организацией в ходе исполнения Договора  (Подрядчики исполнения/реализации Договора, в том числе не включенные в  Реестр контрагентов), осуществляемых в рамках исполнения Договора, на  Отдельном счете, открытом в Банке.  

1.2. Банк - наименование кредитной организации, предоставляющей  услуги по Банковскому сопровождению договора.  

1.3. Лимит существенности - предельная общая сумма договоров,  заключаемых с каждым из подрядчиков, соисполнителей, поставщиков (за  исключением производителей материально-технических ресурсов) в рамках  исполнения Договора, соблюдение которой является основанием для их отнесения  к Участникам исполнения, не включенным в Реестр контрагентов.  

1.4. Отдельный счет - расчетный счет, открытый в Банке  Газораспределительной организации и Участникам исполнения/реализации  Договора для проведения операций при исполнении настоящего Договора и иных  договоров, заключенных Газораспределительной организацией для исполнения  своих обязательств по настоящему Договору, предполагающий специальный  режим проведения расходных операций после заключения дополнительного  соглашения к договору банковского счета, устанавливающего специальный режим  проведения расходных операций.  

1.5. Обосновывающие документы - договоры, дополнительные  соглашения к ним, счета (либо заменяющие их документы), акты приемки  имущества/выполненных работ/ оказанных услуг, акты приемки в эксплуатацию,  накладные и/или другие документы (в том числе расчеты-обоснования, пояснения,  справки, отчеты, а также выписки из них), составленные по формам,  

установленным Договором или договорами, заключенными для целей исполнения  Договора, если указанные договоры предусматривают соответствующие формы, и  подтверждающие факт надлежащего исполнения обязательств, предусмотренных  Договором и/или договорами, заключенными для целей исполнения Договора.  

1.6. Параметры банковского сопровождения - Реестр контрагентов,  Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, Порядок использования ОБС,  перечень Обосновывающих документов, перечень Подрядчиков исполнения/  реализации, не включенных в Реестр контрагентов, Лимит существенности,  размещенные на Электронной площадке.  

1.7. Порядок использования ОБС - перечень разрешенных/запрещенных  операций по Отдельному счету, а также порядок и условия его использования.  

1.8 Предмет контроля 

- соответствие вида, объема, содержания, стоимости выполняемых работ,  оказываемых услуг, приобретаемых товаров, иных затрат условиям Договора, а  также условиям соответствующих договоров, заключаемых для целей исполнения  Договора;  

- соответствие предоставленных Клиентом Обосновывающих документов и  Распоряжений на перевод условиям Договора, а также условиям соответствующих  договоров, заключаемых для целей исполнения Договора;  

- соответствие назначения платежа в Распоряжениях на перевод,  предоставляемых Клиентом, условиям Договора, а также условиям договоров,  заключаемых для целей исполнения Договора;  

1.9. Разрешенные уровни кооперации - предельное количество лиц в  цепочке субподрядчиков, соисполнителей, поставщиков, привлекаемых для целей  исполнения Договора. Количество разрешенных уровней кооперации: 3  

1.10. Распоряжение на перевод - платежное поручение или иной расчетный  (платежный) документ, форма которого определена Положением о правилах  осуществления перевода денежных средств, утвержденных Банком России от  19.06.2012 № 383-П.  

1.11. Реестр контрагентов - перечень контрагентов, в адрес которых  допускается перечисление денежных средств с Отдельного счета и которые  должны открыть Отдельные счета в Банке.  

1.12. Участники исполнения/реализации Договора - подрядчики,  исполнители, поставщики, а также иные лица, привлекаемые к исполнению  Договора, включенные в Реестр контрагентов.  

1.13. Участники исполнения/реализации Договора, не включенные в  Реестр контрагентов - лица, привлекаемые к исполнению Договора, перечень  которых содержится в Параметрах банковского сопровождения, не открывающие  Отдельные счета в Банке и не включаемые в Реестр контрагентов.  

1.14. Электронная площадка - программно-аппаратный комплекс, доступ в  который предоставляется через информационно-телекоммуникационную сеть  «Интернет» по адресу: http://etpgpb.ru/.  

2. Газораспределительная организация обязана: 

2.1. В течение 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения Договора  представить в Банк документы, необходимые для открытия Отдельного счета,  согласно условиям, размещенным на официальном сайте Банка.  

2.2. В течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк  документов, указанных в подпункте 2.1 настоящего пункта, заключить с Банком  договор банковского счета, а также дополнительное соглашение к договору  

банковского счета, устанавливающее специальный режим проведения расходных  операций по форме, размещенной на официальном сайте Банка.  

2.3. С даты заключения Договора обеспечить осуществление всех  расчетов, связанных с исполнением обязательств по Договору исключительно с  использованием Отдельного счета.  

2.4. Перечислять денежные средства в адрес Участников  исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета, открытые в Банке.  

2.5. Обеспечить указание реквизитов настоящего Договора (дата, номер,  предмет) в договорах, заключаемых в рамках исполнения настоящего Договора с  Субподрядчиками исполнения/реализации Договора, в том числе не включенными  в Реестр контрагентов,  

2.6. Не привлекать для исполнения своих обязательств по настоящему  Договору лиц, не включенных в Реестр контрагентов кроме случаев, когда такие  лица являются подрядчиками исполнения/реализации Договора, не включенными в  Реестр контрагентов.  

2.7. Обеспечить наличие в договорах, заключаемых с подрядчиками  исполнения/реализации Договора, условий об обязанности подрядчиков  исполнения/реализации Договора:  

осуществления всех расчетов, связанных с исполнением обязательств по  договорам, заключение которых направлено на исполнение Газораспределительной  организацией обязательств по настоящему Договору, исключительно по  Отдельным счетам;  

перечисления денежных средств в адрес подрядчиков  исполнения/реализации Договора только на их Отдельные счета, открытые в Банке;  

в течение 5 (рабочих) дней с даты заключения договоров, направленных на  исполнение Газораспределительной организацией обязательств по настоящему  Договору, предоставить в Банк документы, необходимые для открытия Отдельного  счета, согласно условиям, размещенным на официальном сайте Банка;  

в течение 7 (семи) рабочих дней с даты представления в Банк документов,  необходимых для открытия Отдельного счета, заключить с Банком договор  банковского счета, а также дополнительное соглашение, устанавливающее  специальный режим проведения расходных операций по форме, размещенной на  официальном сайте Банка;  

предоставлять по запросу Банка сведения о привлекаемых ими подрядчиках  исполнения/реализации Договора (полное наименование, место нахождения  (почтовый адрес), телефоны руководителя и главного бухгалтера,  идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки на  учет);  

учитывать Параметры банковского сопровождения при реализации  договоров, заключенных для исполнения Газораспределительной организацией  обязательств по Договору;  

включать указанные в настоящем подпункте обязанности в договоры,  заключаемые подрядчиками исполнения/реализации Договора со своими  контрагентами (подрядчиками исполнения/реализации Договора);  

2.8. Соблюдать количество Разрешенных уровней кооперации. 

2.9. Предоставлять по запросу Оператора газификации информацию о  возможности исполнения распоряжений на перевод Участника  исполнения/реализации Договора в случаях получения Оператором газификации  соответствующего запроса Банка о недостаточности Обосновывающих документов  

при принятии решения об исполнении распоряжения на перевод в срок 1 день с  момента получения запроса Оператора газификации.  

2.10 Газораспределительная организация несет ответственность за целевое  использование денежных средств Оператора газификации Участниками  исполнения/реализации Договора, в том числе, не включенными в реестр  контрагентов, на всех уровнях кооперации в размере ущерба, причиненного  нецелевым использованием денежных средств.  

3. Оператор газификации обязуется уведомить Банк о полном  исполнении Газораспределительной организацией своих обязательств по Договору  посредством соответствующего письменного уведомления.  

4. Оператор газификации осуществляет расчеты по настоящему  Договору с использованием Отдельного счета Газораспределительной  организации, открытого в Банке (реквизиты Отдельного счета  Газораспределительная организация сообщает Оператору газификации).  

5. Неоткрытие (несвоевременное открытие) Газораспределительной  организацией Отдельного счета в Банке освобождает Оператор газификации от  ответственности за несвоевременную оплату по Договору.  

6. Стороны согласовали, что Параметры банковского сопровождения, в  том числе Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, а также Реестр  контрагентов могут быть изменены по инициативе оператора газификации путем  подачи Заявки на изменение параметров банковского сопровождения на  Электронной площадке. Параметры банковского сопровождения считаются  измененными с даты приема Банком соответствующей Заявки на изменение  параметров банковского сопровождения.  

Изменение Параметров банковского сопровождения, в том числе  Разрешенные уровни кооперации, Предмет контроля, а также Реестра контрагентов  с использованием Электронной площадки не требуют заключения  дополнительного соглашения к Договору.».  

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 02.02.2023 в  удовлетворении исковых требований отказано.  

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО «Газпром  газификация» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе  заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой  инстанции и принять по делу новый судебный акт.  

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что Правила 1550  позволяют единому оператору газификации (далее – ЕОГ) предлагать изменения в  заключаемый договор и, в случае недостижения согласия по редакции договора,  Правила 1550 позволяют всем участвующим лицам обратиться в суд за  установлением справедливых условий, которые бы учитывали интересы всех  сторон, а не за установлением соответствия одной из рекомендуемых форм  договора. Суд первой инстанции в нарушение Постановления Пленума Верховного  Суда РФ от 25.12.2018 № 49 не учел особенности заключаемого договора и  интересы ЕОГ. Суд не учел объективно имеющиеся интересы ЕОГ в доведении  денежных средств до целевого предназначения и обеспечении их возвратности.   Суд первой инстанции не оценил соразмерность меры обеспечения  обязательства с самим защищаемым интересом. Суд не мотивировал отклонение  предложенного ЕОГ банковского сопровождения, не соотнес преимущества  банковского сопровождения с целью и характером предоставляемого  

финансирования, не оценил возможность установления оперативного контроля за  расходованием денежных средств. Суд необоснованно отклонил предложенный  Истцом порядок финансирования, фактически проигнорировав принцип равенства  сторон, необоснованно предоставив преимущества только одной из них. В  Правилах 1550 перечень источников возврата представленной суммы  финансирования является открытым, соответственно, требование истца о возврате  ответчиком денежных средств с использованием иных источников (включая,  например, собственные денежные средства, прибыль и т.д.) является абсолютно  правомерным требованием. Судом проигнорирован факт злоупотребления своими  правами со стороны ГРО.  

Судом установлено, что от представителя истца поступило ходатайство об  участии в судебном заседании посредством веб-конференции, судо ходатайсвто  удовлетворено, однако представитель истца подключении к веб-конференции не  обеспечил.  

Таким образом, в судебное заседание не явился истец, надлежащим образом  извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в связи с чем суд  рассматривает дело в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной  жалобы, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что  апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  Распоряжением Правительства Российской Федерации от 15.12.2021 № 3603-р  ООО «Газпром газификация» определено единым оператором газификации.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.09.2021 № 1550  утверждены Правила взаимодействия единого оператора газификации,  регионального оператора газификации, органов исполнительной власти субъектов  Российской Федерации, органов публичной власти федеральных территорий и  газораспределительных организаций, привлекаемых единым оператором  газификации или региональным оператором газификации, при реализации  мероприятий межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций (далее - Правила  1550).  

08.12.2021 ответчик направил в адрес истца договор о финансировании  мероприятий  

по технологическому присоединению в рамках догазификации от 07.02.2022 № Ф- 05-109/2022 (далее - договор).  

07.02.2022 истец направил в адрес ответчика протокол разногласий к  договору.  

28.02.2022 ответчик направил в адрес истца протокол урегулирования  разногласий на протокол разногласий к договору.  

Не согласившись с протоколом урегулирования разногласий на протокол  разногласий к договору, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.  

Исследовав материалы дела повторно, проанализировав доводы,  содержащиеся в апелляционной жалобе, проверив в порядке статей 266 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность  

применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и  процессуального права, судебная коллегия считает, что решение суда первой  инстанции не подлежит отмене.  

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции правомерно  исходил из следующего.  

В силу частей 1, 3 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об  установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, к  обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об  обязательствах (статьи 307 - 419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами  данной главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в  настоящем кодексе.  

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия  договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание  соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами  (части 1, 4 статьи 421 ГК РФ).  

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам,  установленным законом и иными правовыми актами (часть 1 статьи 422 ГК РФ),  при этом, принцип свободы договора не позволяет определять его условия с  нарушением требований.  

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента  его заключения (пункт 1 статьи 425 ГК РФ).  

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ договор заключается посредством  направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее  акцепта (принятия предложения) другой стороной.  

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим  оферту, ее акцепта (пункт 1 статьи 433 ГК РФ). Когда для стороны, которой  направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта  сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от  акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к  проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона,  направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора  обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к  проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении  договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого  извещения либо истечения срока для акцепта.  

Когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту  (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол  разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со  дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии  договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При  отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его  рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий,  вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на  рассмотрение суда (пункты 1, 2 статьи 445 ГК РФ).  

В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на  рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон  условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в  соответствии с решением суда (пункт 1 статьи 446 ГК РФ).  

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при  заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо  по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись  разногласия, определяются в соответствии с решением суда.  

Статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее -АПК РФ) предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих  требований и возражений. Каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть  доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений, перед другими лицами, участвующими в деле.  

Реализация мероприятий межрегиональных и региональных программ  газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных  организаций, в том числе порядок финансирования мероприятий по  технологическому присоединению к газораспределительным сетям  газоиспользующего оборудования в рамках догазификации урегулированы  постановлением Правительства Российской федерации от 13.09.2021 № 1550,  утвердившем Правила взаимодействия единого оператора газификации,  регионального оператора газификации, органов государственной власти субъектов  Российской Федерации, органов публичной власти федеральных территорий и  газораспределительных организаций, привлекаемых единым оператором  газификации или региональным оператором газификации, при реализации  мероприятий межрегиональных и региональных программ газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций (далее - Правила №  1550).  

Приложением 1 к Правилам № 1550 является Типовая форма договора о  финансировании мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации, устанавливающая права и обязанности Единого оператора  газификации и газораспределительной организации.  

В соответствии с пунктом 10 Правил финансирование мероприятий по  технологическому присоединению в рамках догазификации, реализуемых  газораспределительными организациями осуществляется ЕОГ путем заключения  договора с газораспределительной организацией.  

В соответствии с абзацем 3 пункта 11 Правил № 1550 в случае несогласия с  протоколом разногласий единый оператор газификации вправе обратиться в суд  для урегулирования разногласий. При этом до принятия решения договор  считается заключенным на условиях, выбранных газораспределительной  организацией.  

Проанализировав представленные сторонами редакции спорных пунктов  договора от 07.12.2021 суд обоснованно пришел к следующим выводам.  

Суд первой инстанции правомерно указал на то, что предложенная истцом  редакция пункта 4 договора о размере финансирования, согласно которой размер  мероприятий по догазификации может быть снижен до 50% и ниже от стоимости  затрат не может быть признана соответствующей положениям законодательств.  

Согласно пункту 12 Правил № 1550 размер финансирования зависит от  объема недостаточности финансовых средств для покрытия расходов на  реализацию мероприятий по технологическому присоединению в рамках  догазификации. Следовательно, такой размер может достигать 100%.  

Положения соглашения о возможности для Единого оператора газификации  на свое усмотрение оказывать финансирование от 0 до 50% от понесенных затрат  

ГРО, несмотря на потребность в финансировании у ГРО в 100% противоречит  приведенным положениям Правил № 1550.  

Отказывая в дополнении пункта 4 абзацами 7, 9-13 суд первой инстанции  обоснованно принял во внимание, что размер финансирования зависит от объема  недостаточности финансовых средств для покрытия расходов на реализацию  мероприятий по технологическому присоединению в рамках догазификации.  Следовательно, такой размер может достигать 100%. Положения соглашения о  возможности для Единого оператора газификации на свое усмотрение оказывать  финансирование от 0 до 50% от понесенных затрат ГРО, несмотря на потребность в  финансировании у ГРО в 100% противоречит приведенным положениям Правил   № 1550.  

Заявленные требования в данной части ущемляют интересы общества,  необходимость уменьшения размера финансирования до 50% и ниже являются  противоречащими целям заключаемого договора. Кроме того, требование о  необходимости включения в пункт 4 договора обязанности обществ о  предоставлении Единому оператору газификации независимой безусловной и  безотзывной банковской гарантии, также обоснованно отклонено судом первой  инстанции, как противоречащее Правилам № 1550. При этом, судом принято во  внимание, что включение данных положений в договор может послужить  основанием для неполучения финансирования мероприятий по технологическому  присоединению в рамках догазификации от Единого оператора газификации.  

Пункт 6 договора в редакции истца не подлежит удовлетворению, поскольку  законодательством и Правилами № 1550 не предусматривается, что возврат  денежных средств может осуществляться с использованием иных источников.  

Суд верно исходил также из того, что пункты 8, 9, 9.1 договора также не  могут быть приняты в редакции истца. Положениями законодательства не  предусмотрено, что право на получение финансирования может осуществляться  при условии открытия отдельного банковского счета в банке, согласованном с  Единым оператором газификации. Данное положение противоречит условиям  приложения № 4 «Условия Банковского сопровождения» и освобождает Единого  оператора газификации от прямых обязательств по оказанию финансирования  осуществляемых ОАО «Каменскгаз» мероприятий по программе догазификации.  

Учитывая, что предоставление банковской гарантии не предусмотрено  положениями законодательства для газораспределительной организации не  подлежит включению в договор приложение № 4 «Условия Банковского  сопровождения».  

С учетом того, что суд отказал во включении приложения № 4 «Условия  Банковского сопровождения», пункт 32 договора в редакции истца также не  подлежит удовлетворению.  

Кроме того, вопреки доводам жалобы, злоупотребление ответчиком своим  правом суд апелляционной инстанции не установил. Доказательств  действительного злоупотребления правом материалы дела не содержат. При этом в  силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации  добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их  действий предполагаются.  

При этом, апеллянтом не представлены доказательства, свидетельствующие  о нарушении баланса интересов сторон при разрешении судом преддоговорного  спора. Окончательные условия договора определяются с учетом принципа  равенства сторон, требований разумности и справедливости, экономической  

обоснованности тех или иных условий договора, доводов и возражений сторон  спора, в соответствии с положениями действующего законодательства. Судебная  коллегия не находит оснований для несогласия с выводами суда первой инстанции  относительно справедливого и сбалансированного изложения условий спорного  договора.  

При таких обстоятельствах, у апелляционного суда отсутствуют основания  для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой  инстанции.  

Судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в  нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся  в деле доказательствам.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4  статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной  инстанции не установлено.  

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации расходы по государственной пошлине относятся на заявителя  апелляционной жалобы.  

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный  апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 02.02.2023 по делу   № А53-11971/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный  суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия.  

Председательствующий В.Л. Новик 

Судьи Н.В. Ковалева 

Б.Т. Чотчаев