№ 09АП-35875/2020

Дело № А40-25478/20

г. Москва

10 сентября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 сентября 2020 года 

Постановление

 изготовлено в полном объеме 10 сентября 2020 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                 И.А.Чеботаревой,  

судей:

Т.Б.Красновой, ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области и ООО «Хеавенгеар»

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 июня 2020 года по делу № А40-25478/20 (145-190)

по заявлению ФГБУ «Научно-исследовательский испытательный центр подготовки космонавтов имени Ю.А. Гагарина»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Московской области 

третье лицо: ООО «Хеавенгеар»

о признании незаконным решения 

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 21.05.2020;

от ответчика:

ФИО4 по дов. от 16.02.2018;

от третьего лица: 

не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

ФГБУ «Научно-исследовательский испытательный центр подготовки космонавтов имени Ю.А. Гагарина» (далее - ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина», заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к УФАС России по Московской области (далее - заинтересованное лицо, антимонопольный орган, ответчик) о признании незаконным решения от 15.11.2019 по делу № РНП-37663эп/19 о рассмотрении сведений о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

В качестве третьего лица по делу привлечено ООО «Хеавенгеар» (далее – Общество), победитель закупки.

   Решением суда от 02.062020 требования заявителя удовлетворены в полном объеме. Суд признал незаконным и отменил решение УФАС России по Московской области от 15.11.2019 по делу № РНП-37663эп/19 о рассмотрении сведений о включении в реестр недобросовестных поставщиков и обязал УФАС России по Московской области  в течение 30 дней с даты вступления судебного акта в законную силу повторно рассмотреть заявление ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина»  о включении сведений об ООО «Хеавенгеар»  в реестр недобросовестных поставщиков.

УФАС Московской области и ООО «Хеавенгеар» не согласились с решением суда первой инстанции, и обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Податели апелляционных жалоб считают, что отсутствуют основания для включения Общества в реестр недобросовестных поставщиков, так как со стороны Общества отсутствует недобросовестное поведение. Также считают, что права и законные интересы заказчика не нарушены и не могут быть восстановлены отменой решения антимонопольного органа.

В отзыве на апелляционную жалобу заявитель поддержал решение суда первой инстанции, возражал против доводов апелляционных жалоб.

Представитель антимонопольного органа доводы своей апелляционной жалобы поддержал в судебном заседании.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал решение суда, просил его оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121 - 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей заявителя и ответчика, считает, что оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

 Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.03.2019 ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина» (далее - Заказчик) на официальном сайте http://zakupki.gov.ru/ опубликовало извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на оказание услуг по обеспечению учебно-тренировочных прыжков с парашютом сотрудников ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина» (реестровый номер закупки № 0348100073419000). 

07.05.2019 между ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А.Гагарина» (далее также – заказчик) и ООО «Хеавенгеар» (далее также – исполнитель) заключен контракт № 1037/К-19 на сумму 1 500 000 руб. 

Так как в установленный срок принятые обязательства в соответствии с условиями Контракта и Технического задания третьим лицом не выполнены, услуги Исполнителем не оказаны, что привело к срыву программы учебно-тренировочных прыжков с парашютом сотрудников Заказчика, ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А.Гагарина»  принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик направил в УФАС по Московской области сведения в отношении ООО «Хеавенгеар» для включения в реестр недобросовестных поставщиков (далее - РНП).

 Решением Управления от 15.11.2019 по делу № РНП-37663эп/19 сведения, представленные в отношении Исполнителя, в реестр недобросовестных поставщиков не включены. 

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции посчитал поведение  ООО «Хеавенгеар» недобросовестным, что свидетельствует о наличии оснований для включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Поддерживая выводы суда первой инстанции апелляционный суд руководствуется следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 1 постановления Правительства Российской Федерации от 20.02.2006 № 94 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд. 

Частью 1 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) предусмотрено, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок. 

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» установлено, что ведение реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой. 

Приказом ФАС России от 27.08.2007 № 267 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» на комиссию Управления по контролю в сфере закупок возложены полномочия по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках). 

В силу вышеуказанных норм, органом, уполномоченным принимать решения по ведению реестра недобросовестных поставщиков является, в настоящем случае Управление, которым и было принято решение о включении сведений в отношении Заявителя в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр). 

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно п. 1.1 Контракта, заключенного ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина» с ООО «ХЕАВЕНГЕАР» по результатам электронного аукциона , Исполнитель обязуется по заявкам Заказчика оказать услуги по обеспечению учебно-тренировочных прыжков с парашютом сотрудников ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина» в соответствии с Техническим заданием (далее - Услуги). 

В силу п.п. 5.1 и 5.2. Контракта, Исполнитель оказывает Услуги в течение 1 (одного) года от даты подписания Контракта. Точные даты и время оказания Услуг указываются в заявке Заказчика. 

В соответствии с п. 3.3.1 Контракта, Заказчик обязан не менее чем за 3 (три) дня до даты оказания Услуг направлять Исполнителю по факсу или электронной почте письменную заявку с указанием даты и планируемого времени начала прыжков, количества летных часов в смену, типа воздушного судна и высот выполнения прыжков с парашютом. 

Во исполнение указанного пункта Контракта Заказчиком в адрес Исполнителя по факсу и электронной почте направлены заявки от 08.05.2019 № ВК-2296, от 23.05.2019 № ВК-2604 и от 18.06.2019 № ВК-3097. 

Пунктом 8.3 Контракта, предусмотрено право Заказчика в одностороннем порядке отказаться от исполнения Контракта. 

В связи с тем, что Исполнитель трижды не приступил к фактическому оказанию услуг по Контракту, нарушив его существенные условия, 23.08.2019 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, в соответствии со ст.ст. 450, 450.1 и п. 1 ст. 782 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ). 

Сведения в отношении ООО «Хеавенгеар» для включения в реестр недобросовестных поставщиков (далее - РНП) по факту одностороннего отказа от исполнения Контракта направлены Заказчиком в УФАС России по Московской области письмом от 29.10.2019 № ЮС-5258. 

Решением от 15.11.2019 по делу № РНП-37663эп/19 сведения, представленные в отношении Исполнителя, в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП) не включены. 

В обоснование причин невнесения сведений об ООО «Хеавенгеар» в РНП, УФАС России по Московской области сослался на принятие со стороны Исполнителя действий, направленных на исполнение Контракта альтернативным способом.

Так, Управлением учтены направленные в адрес Заказчика письма от 13.05.2019 № 01/1037 о возникновении технических проблем, затрудняющих выполнение безопасных прыжков с парашютом, вследствие противоправных действий третьих лиц, нанесших ущерб инфраструктуре аэродрома «Слободка», в связи с чем, выполнение полетов не представляется возможным, а также о готовности проведения учебно-тренировочных прыжков на территории аэродрома «Ватулино». 

Суд первой инстанции посчитал недобросовестным поведение Общества.

Данные выводы поддерживает и апелляционная коллегия.

Так, судом верно указано, что, принимая оспариваемое решение, УФАС России по Московской области фактически не дало правовой оценки действиям/бездействию Исполнителя. 

Представленный Исполнителем Договор от 07.04.2019 с АНО АТСК «Стриж» ДОСААФ России на оказание услуг по организации тренировочных прыжков с парашютом для клиентов Заказчика на площадке «Слободка» (далее - Договор), доказательством добросовестности победителя торгов не является.

Дата заключения указанного Договора предшествует заключению Контракта № 1037/К-19 между Заказчиком и Исполнителем на месяц, что свидетельствует о несостоятельности ссылки Исполнителя на указанный Договор, как заключенный исключительно в целях оказания услуг по Контракту, поскольку ООО «Хеавенгеар» не могло знать о предстоящем выборе своей организации в качестве победителя в открытом аукционе проводимом ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина». 

Содержание указанного договора и срок его действия (до 01.06.2020) также не позволяют сделать вывод о его относимости с заключенным в последующем Контрактом с ФГБУ «НИИ ЦПК имени Ю.А. Гагарина». 

Кроме того, согласно сведениям ЕГРЮЛ в отношении АНО АТСК «Стриж» ДОСААФ России 15.02.2019 налоговым органом установлено непредставление отчетности в течение 12 месяцев и отсутствие движения денежных средств по счетам или отсутствии открытых счетов, 20.05.2019 принято решение о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

12.09.2019 АНО АТСК «Стриж» ДОСААФ России исключено из ЕГРЮЛ. 

Указанные обстоятельства свидетельствуют о невозможности осуществления соответствующих видов деятельности АНО АТСК «Стриж» ДОСААФ России, а также недостоверности данных,  представленных Исполнителем. 

Направленные Заказчиком в адрес Исполнителя заявки от 23.05.2019 № ВК-2604 и от 18.06.2019 № ВК-3097 оставлены ООО «Хеавенгеар» без ответа. 

Письмом от 13.05.2019 № 01/1037 Исполнителем дан ответ только на первую заявку Заказчика (от 08.05.2019 № ВК-2296), что не может означать заинтересованность ООО «Хеавенгер» в реальном исполнении обязательств по Контракту. 

Таким образом, указанные выше доводы, а также уклонение ООО «Хеавенгеар» от исполнения обязательств по Контракту на основании заявок Заказчика от 23.05.2019 и 18.06.2019 оставлено УФАС России по Московской области без надлежащей оценки и исследования.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что имеются основания для удовлетворения заявленных требований.

Доводы апелляционных жалоб отклоняются, так как не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения. Так, предложенный исполнителем альтернативный аэродром не подходил заказчику в связи с территориальной удаленностью от места нахождения, не соответствовал условиям контракта. Не проверив возможность осуществления услуг своим контрагентов в случае победы, исполнитель не может считаться добросовестным.

Права заказчика нарушаются, так как необоснованный отказ антимонопольного органа во включении указанных участников закупок в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) прямым образом затрагивает права заказчика, поскольку участие таких лиц в последующих закупках не позволит заказчику с оптимальными издержками добиться «заданных результатов», приведет к неэффективному использованию бюджетных средств и нарушению конкуренции (п. 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017).

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 02 июня 2020 года по делу № А40-25478/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья: И.А. Чеботарева 

Судьи: Т.Б. Краснова 

ФИО1 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.