Арбитражный суд Республики Северная Осетия-Алания

362040, г. Владикавказ, пл. Свободы, 5

http://alania.arbitr.ru, e-mail: info@alania.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А61-5270/2019

г. Владикавказ

29 июля 2020 года

Резолютивная часть решения принята 22 июля 2020 года.

Решение в полном объеме принято 29 июля 2020 года. 

Арбитражный суд РСО-Алания в составе судьи Дзугкоевой Э.Ю.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Альянс»,

к ответчикам:

 –Республике Северная Осетия – Алания в лице Правительства Республики Северная Осетия-Алания; 

- Министерству жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики РСО-Алания,  - Администрации Местного Самоуправления Алагирского городского поселения Алагирского района РСО-Алания, 

- Администрации местного самоуправления Алагирского района,

третье лицо:

- Министерство финансов Республики Северная Осетия-Алания,

о взыскании 1 230 248 390 рублей,

при участии:

от истца – ФИО2 (по доверенности от 04.02.2019 №7),

от ответчика – ФИО3 (по доверенности от 16.01.2020 №03-22/191),

от Министерства финансов РСО-Алания – ФИО4 (по доверенности от 25.04.2019 №253),

от АМС Алагирского городского поселения Алагирского района РСО-Алания – ФИО5 по доверенности от 26.09.2019 №3037,

от Министерства жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики РСО-Алания – не явились,

от АМС Алагирского района – не явились.

установил:

ООО «Альянс»» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с Правительства Республики Северная Осетия – Алания в лице Администрации Главы Республики Северная Осетия – Алания и Правительства Республики Северная Осетия – Алания недополученный доход в размере 1 230 248 390 рублей за период с ХХХХ, возникший вследствие неисполнения условий концессионного соглашения от 26.12.2017.

Исковые требования основаны на положениях ФЗ от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» и мотивированны неисполнением и ненадлежащим исполнением Администрацией Алагирского городского поселения и Правительством РСО-Алания условий Концессионного соглашения от 26.12.2017.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, относительно предмета спора привлечены: Министерство финансов РСО-Алания, АМС Алагирского городского поселения Алагирского района РСО-Алания, АМС Алагирского района, Министерство жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики РСО-Алания.

Определением от 17.03.2020 в порядке статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд с согласия истца привлек к участию в деле в качестве ответчиков: Министерство жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики РСО-Алания, АМС Алагирского городского поселения Алагирского района РСО-Алания, АМС Алагирского района.

Истец в заявлении об уточнении исковых требований от 28.02.2020 просил взыскать сумму упущенной выгоды в заявленном размере с Республики Северная Осетия-Алания в лице Правительства Республики Северная Осетия- Алания за счет средств казны Республики Северная Осетия-Алания.

Суд в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принял уточнения исковых требований.

Министерство жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики РСО-Алания и АМС Алагирского района, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. 

Судебное заседание проведено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие не явившихся лиц. 

Представитель истца заявленные требования с учетом уточнений поддержал в полном объеме, настаивал на удовлетворении.

Представители ответчиков исковые требования не признали, просили отказать в удовлетворении.

Исследовав материалы дела, заслушав мнение представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 05 сентября 2017 года Администрацией местного самоуправления Алагирского городского поселения Алагирского района Республики Северная Осетия-Алания было принято постановление № 622 «О  заключении концессионного соглашения на объекты теплоснабжения Алагирского городского поселения с ООО «Альянс». 

В соответствии с ФЗ от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» и указанным выше постановлением, был проведен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения Алагирского городского поселения муниципального образования Алагирский район Республики Северная Осетия-Алания. По итогам конкурса Администрацией местного самоуправления Алагирского городского поселения Алагирского района Республики Северная Осетия-Алания было принято решение о заключении Концессионного соглашения с ООО «Альянс».

Между Концендентом - Администрацией местного самоуправления Алагирского городского поселения Алагирского района Республики Северная Осетия-Алания, Правительством Республики Северная Осетия – Алания в лице Администрации Главы Республики Северная Осетия – Алания и Правительства Республики Северная Осетия – Алания (Субъект РФ) и Концессионером – Обществом с ограниченной ответственностью «Альянс» 26.12.2017 было заключено концессионное соглашение, по условиям которого Концессионер обязуется за свой счет и (или) за счет привлеченных средств в порядке, в сроки и на условиях, предусмотренных концессионным соглашением осуществлять мероприятия по созданию и реконструкции Объекта соглашения, право собственности на который принадлежит (применительно к имуществу, подлежащему реконструкции) или будет принадлежать (применительно к имуществу, подлежащему созданию) Конценденту, в соответствии с Заданием и основными мероприятиями, а также осуществлять с использованием (эксплуатацией) Объекта соглашения и иного имущества деятельность по производству, передаче, распределению тепловой энергии и осуществлению горячего водоснабжения в границах Алагирского городского поселения муниципального образования Алагисркий район Республики Северная Осетия-Алания.

Концендент обязался предоставить Концессионеру на срок и в порядке, установленном Концессионным соглашением, права владения и пользования Объектом соглашения и иным имуществом для осуществления Концессионером создания Объекта соглашения и концессионной деятельности.

Объектом Концессионного соглашения в смысле пункта 11 части 1 статьи 4 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»  являются совокупность объектов теплоснабжения, описание и технико-экономические показатели которых приведены в приложении 2.1 Соглашения.

Субъект РФ обязался установить тарифы в соответствии с долгосрочными параметрами регулирования, указанными в приложении № 7, с применением метода индексации установленных тарифов, утвердить инвестиционную программу Концессионера в соответствии с заданием и основными мероприятиями, приведенными в приложении № 4, плановыми значениями показателей деятельности концессионера, приведенными в приложении № 5; возмещать недополученные доходы, экономически обоснованные расходы Концессионера, подлежащие возмещению за счет средств бюджета Субъекта РФ.

Концессионное соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течении 25 лет (пункт 6.2 соглашения).

Решением Арбитражного суда РСО-Алания от 08.07.2019 по делу №А61-1169/2019 указанное концессионное соглашение расторгнуто, в связи с ненадлежащим исполнением условий. Решение обжаловано не было и вступило в законную силу.

21.08.2019 истцом в адрес Правительства РСО-Алания Администрации местного самоуправления Алагирского городского поселения было направлено уведомление №99 о возмещении убытков, возникших в связи с ненадлежащим исполнением концессионного соглашения в виде реального ущерба и упущенной выгоды в размере 1 230 248 390 рублей.

02.09.2019 истцом в адрес Правительства РСО-Алания и Администрации местного самоуправления Алагирского городского поселения было направлено уведомление №100 о проведении совещания 05.09.2019 в 11 час. 00 мин по вопросам выплаты понесенных убытков, возникших в связи с расторжением концессионного соглашении, и определению расчета нанесенного убытка недополученного дохода.

06.09.2019 истцом в адрес Правительства РСО-Алания и Администрации местного самоуправления Алагирского городского поселения было направлено уведомление №101 с просьбой провести первое совещание 15.09.2019 в 12 час. 00 мин. по вопросам выплаты понесенных убытков, возникших в связи с расторжением концессионного соглашении и определению расчета нанесенного убытка недополученного дохода

20.09.2019 истцом в адрес Правительства РСО-Алания и Администрации местного самоуправления Алагирского городского поселения было направлено уведомление с просьбой проведения второго совещания 25.09.2019 в 12 час. 00 мин. по вопросам выплаты понесенных убытков, возникших в связи с расторжением концессионного соглашении и определению расчета нанесенного убытка недополученного дохода.

Неисполнение требований истца о перечислении суммы убытков, в виде упущенной выгоды послужило основанием для обращения с настоящим исковым заявлением в Арбитражный суд РСО-Алания.

Оценив материалы дела в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований истца в силу следующего.

В силу пункта 1 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. 

Статьями 16 и 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, подлежит возмещению за счет казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

В соответствии со статьями 15, 16, 1069, 1071 Гражданского кодекса Российской Федерации вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих 6 А76-3220/2018 органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению Российской Федерацией, соответствующим субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.

Наступление гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков в соответствии со статьями 16, 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации обусловлено наличием совокупности всех элементов состава, влекущего такую ответственность: факта причинения убытков, их размера, вины причинителя убытков, противоправности поведения этого лица и наличия причинно-следственной связи между действиями (бездействием) указанного лица и наступившими убытками.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу пункта 5 статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 г. N 115- ФЗ "О концессионных соглашениях" концессионер вправе потребовать от концедента возмещения расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, за исключением понесенных концедентом расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения.

В соответствии с частью 2 статьи 18 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионер имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

По общему правилу, убытки подлежат взысканию при наличии доказательств, подтверждающих нарушение ответчиком принятых по договору обязательств, причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства и размера убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 12 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 23.06.2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействий) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательств или причинения вреда, наличие убытков (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

В п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением и ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не предпринял для этого разумных мер (статья 404ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение.

Так, если истец полагал, что ответчик не исполняет надлежащим образом свои обязательства, и такое неисполнение причиняет ему убытки, то последнему надлежало принять все необходимые меры для недопущения неблагоприятных последствий для его предпринимательской деятельности, которая в силу статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации осуществляется на свой страх и риск.

Истец полагает, что последствия возникновения у концессионера убытков в виде упущенной выгоды является неисполнение ответчиками своих обязательств по концессионному соглашению в части не предоставления в аренду 32 земельных участков, отсутствии документации необходимой для осуществления своей деятельности (включая технические паспорта, разрешительной документации на объекты капитального строительства, абонентскую базу), не принятии действий по установлению тарифов с долгосрочными параметрами регулирования, указанными в приложении 6.1 и 6.2 к Соглашению, с применением метода индексации установленных тарифов; утверждение инвестиционных программ Концессионера в соответствии с заданием и основными мероприятиями, приведенными в приложении 4, плановыми значениями показателей деятельности концессионера, предельным уровнем расходов на создание Объекта соглашения.

В основу расчета истца размера упущенной выгоды был положен объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации соглашения, определенной в приложении №5 к соглашению за весь период срока действия соглашения (25 лет).

В соответствии с п. 3 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24.03.2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» при определении размера упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (пункт 4 статьи 393 ГК РФ).

В то же время в обоснование размера упущенной выгоды кредитор вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие доказательства возможности ее извлечения.

Должник не лишен права представить доказательства того, что упущенная выгода не была бы получена кредитором.

В рамках заключенного концессионного соглашения обязанностью концессионера являлось создание и реконструкция объектов теплоснабжения от деятельности, которых концессионер планировал получать прибыть.

Расчет упущенной выгоды концессионер производит на основании прогнозных показателей указанных в приложении № 5 к концессионному соглашению на основании которых концессионер определяет необходимую валовую выручку.

Из приложения № 6.2 к концессионному соглашению следует, что объем валовой выручки рассчитан на основе данных прогноза Минэкономразвития и планируемых производственных показателей на 2017-2042 гг. В случае пересмотра прогнозных показателей, а также производственных показателей, валовая выручка подлежит пересмотру.

Соответственно объем валовой выручки концессионера, представленный в приложении № 5 к концессионному соглашению носит предположительный характер и не определяет фактическую величину получения прибыли истцом за установленные периоды.

Кроме того, суд также отмечает, что концессионным соглашением определен порядок и условия возмещения убытков.

Согласно п. 19.7 соглашения, возмещающая сторона обязана возместить стороне, претендующей на возмещение, в полном объеме реальный ущерб, разумно понесенный ею вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения возмещающей стороной своих обязанностей по концессионному соглашению.

Таким образом, исходя из условий концессионного соглашения, концессионер имеет право на возмещение реально понесенных расходов, рассчитанных на основании документов, достоверно подтверждающих факт несения расходов в заявленном размере.

Взыскиваемая сумма 1 230 248 390 рублей определена истцом из расчета недополученного дохода за период с 2017 по 2042 года(т. 6,л.д. 130-131), в то время, как действующее законодательство возможность взыскания упущенной выгоды на будущее время не предусматривает, взысканию подлежат убытки, которые уже понесены потерпевшим..

Факт реально понесенных убытков в виде недополученных доходов в период с 2017 по 2020, так и его размера истец не доказал.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы по уплате государственной пошлины, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Государственная пошлина по иску составляет 200 000 рублей. 

Истцу при подаче искового заявления была предоставлена отсрочка уплаты государственно пошлины.

Руководствуясь положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с истца подлежит взысканию государственная пошлина в размере 200 000 рублей в бюджет Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Альянс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход бюджета Российской Федерации государственную пошлину в размере 200 000 рублей.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а так же в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по дела в законную силу через суд, вынесший решение.

СудьяЭ.Ю. Дзугкоева