ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-5890/2025

Дело № А40-231441/2024

г. Москва

13 марта 2025 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2025 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 13 марта 2025 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бодровой Е.В., 

судей Титовой И.А., Новиковой Е.М.,

 при ведении протокола секретарем судебного заседания Коваль М.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "СВЕТ.ЗВУК.КОНСАЛТИНГ." 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.12.2024 по делу № А40-231441/24 

по иску ООО "СВЕТ.ЗВУК.КОНСАЛТИНГ." 

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к ООО "ВЕЛЕССТРОЙ" 

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от  06.08.2024,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от  01.01.2025,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «СВЕТ.ЗВУК.КОНСАЛТИНГ» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «ВЕЛЕССТРОЙ» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 15 721 евро (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.12.2024 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции необоснованно применены нормы права, регулирующие гарантийное удержание, игнорируя факт выполнения работ истцом в полном объеме, подтвержденный актами КС-2 и КС-3.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, иск удовлетворить.

Представитель ответчика возражал по доводам апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, представил письменный отзыв на жалобу.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной  жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 24.04.2020 между истцом и ответчиком заключен Договор подряда № 75/П-2017/52/87 на выполнение работ, согласно условиям которого, Подрядчик обязуется выполнить собственными силами и средствами Работы на Объекте, соответствующие требованиям Технического задания, утвержденной Рабочей документацией, Технической документации, а также работы, которые неразрывно связаны с выполнением Работ, но прямо не поименованные в Договоре, но необходимые для достижения Результата работ, а Генеральный Подрядчик обязуется принять их и оплатить.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 4.3 Договора (в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 11.04.2022 к Договору) стороны определили, что цена договора составляет 398 166,21 EUR, включая НДС 20%, которая состоит из: 

- строительно-монтажных работ в сумме 314 600,11 EUR (Триста четырнадцать тысяч шестьсот) евро 11 евроцентов, включая НДС 20%. 

- запасных изделий (ЗИП) в сумме 83 566,10 EUR (Восемьдесят три тысячи пятьсот шестьдесят шесть) евро 10 евроцентов, включая НДС 20%. 

Согласно п. 5.11 Договора, оплата производится в рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату осуществления платежа Генеральным подрядчиком. 

Работы выполнены и ЗИП переданы в полном объеме и приняты Генеральным подрядчиком, что подтверждается: 

- Актом приемки выполненных работ (форма КС-2) № 1 от 17.05.2022 на сумму 45 050,87 евро, Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) № 1 от 17.05.2022 на сумму 45 050,87 евро;

- Актом приемки выполненных работ (форма КС-2) № 2 от 31.05.2022 на сумму 269 549,24 евро, Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) № 2 от 31.05.2022 на сумму 269 549,24 евро; 

- Товарной накладной (форма ТОРГ-12) № 5 от 18.05.2022 на сумму 83 566,10 евро (7 306 005,13 руб.).

ООО «Велесстрой» произведена оплата по Договору в размере 382 436,21 евро (31 675 269,23 руб.), что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела.

В соответствии с пунктом 16.2 Договора, Гарантийный срок на выполненные Работы составляет 5 (пять) лет на строительно-монтажные работы и 2 (два) года Материалы и Оборудование с даты подписания Сторонами Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока. 

В соответствии с пунктом 5.5 договора Генеральный Подрядчик формирует Гарантийное удержание в размере 5% (пяти) процентов от стоимости Цены Договора путем ее пропорционального удержания из суммы каждого текущего платежа. 

Стороны договорились, что никакие проценты на удерживаемое Генеральным Подрядчиком Гарантийное удержание в пользу Подрядчика и/или любых третьих лиц не начисляются. Порядок выплаты Гарантийного удержания определяется Статьей 21 настоящего Договора. 

По доводам истца, задолженность ответчика составляет 15 730 евро.

Согласно пункту 21.1 Договора, Генеральный Подрядчик формирует Гарантийное удержание в размере 5 % (пяти процентов) путем ее удержания из каждой суммы, подлежащей выплате Подрядчику за выполненные Работы, в соответствии с пунктом 5.3 Договора. Сумма гарантийного удержания выплачивается Подрядчику не позднее 20 (двадцати) рабочих дней со дня подписания Генеральным подрядчиком Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока при условии предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок.

В случае не предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок, Генеральный подрядчик выплачивает Гарантийное удержание по истечении Гарантийного срока, а также получения от Подрядчика счета на оплату. 

Срок оплаты Гарантийного удержания составляет 20 (двадцать) рабочих дней с даты получения Генеральным Подрядчиком счета на оплату от Подрядчика. 

Гарантийное удержание является способом обеспечения исполнения обязательств Подрядчика по устранению выявленных дефектов и недостатков в Работах, исполнения обязательств по Договору, включая уплату неустойки, штрафов, в размерах, определенных Договором, и возмещения Генеральному Подрядчику ущерба и расходов, причиненных нарушением Подрядчиком сроков выполнения Работ требований действующего законодательства при выполнении Работ, некачественным выполнением Работ по Договору. 

В соответствии с пунктом 5.10 Договора, Подрядчик и Генеральный подрядчик договорились, что до подписания Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока, при отсутствии задолженностей перед Генеральным подрядчиком, Подрядчик обязуется подписать у должностных лиц Генерального подрядчика Акт об отсутствии задолженности перед Генеральным Подрядчиком. 

В случае неисполнения Подрядчиком указанного обязательства Генеральный подрядчик вправе приостановить перечисление гарантийного платежа до предоставления Подрядчиком подписанного полномочными представителями сторон Акта об отсутствии задолженности перед Генеральным подрядчиком. 

Генеральный подрядчик имеет право использовать Гарантийное удержание с целью восполнения ущерба и иных убытков, причиненных Генеральному подрядчику при невыполнении Подрядчиком своих обязательств по Договору, а также с целью удержания из этой суммы неустоек, штрафов, пеней и иных штрафных санкций, предусмотренных Договором за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение принятых Подрядчиком на себя обязательств. 

Срок для возврата суммы Гарантийного удержания в размере 15 730 евро, составляющей 5% от стоимости выполненных работ наступает не позднее 20 рабочих дней со дня подписания Генеральным подрядчиком Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока при условии предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок.

На текущий момент Банковская гарантия исполнения обязательств в гарантийный срок Подрядчиком не предоставлена. 

Акт об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока и Акт об отсутствии задолженности перед Генеральным подрядчиком, Подрядчиком не подписан. 

Учитывая даты подписания Актов КС-2 и КС-3 (май 2022), гарантийный срок 5 лет на строительно-монтажные работы, согласованный сторонами в Договоре, на текущий момент - не истек, в связи с чем, суд первой инстанции верно установил, что истцом преждевременно предъявлены ко взысканию денежные средства в размере 15 730 евро.

Исходя из изложенного, в удовлетворении иска было правомерно отказано.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции необоснованно применены нормы права, регулирующие гарантийное удержание, игнорируя факт выполнения работ истцом в полном объеме, подтвержденный актами КС-2 и КС-3, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Согласно пункту 1.1.34 Договора, гарантийный срок - это период времени, в течение которого Подрядчик обеспечивает собственными и/или привлеченными силами и за свой счет устранение несоответствий в Результате работ (отдельных видах выполненных работ), которые являются следствием неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств по Договору. Гарантийный срок начинает исчисляться с даты подписания Сторонами Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока и составляет 5 (пять) лет на строительно-монтажные работы и 2 (два) года Материалы и Оборудование.

В соответствии с пунктом 1.1.35 Договора, гарантийное удержание - это денежная сумма, удерживаемая Генеральным Подрядчиком из текущих платежей, подлежащих перечислению Подрядчику, определяемая как процентная доля от текущих платежей, размер которой установлен Договором. Генеральный Подрядчик имеет право использовать Гарантийное удержание с целью восполнения ущерба и иных убытков, причиненных Генеральному Подрядчику при невыполнении Подрядчиком своих обязательств по Договору, а также с целью удержания из этой суммы неустоек/штрафов/пеней и иных штрафных санкций, предусмотренных Договором за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение принятых Подрядчиком на себя обязательств. Возврат гарантийного удержания Подрядчику является окончательным расчетом по Договору.

В пункте 5.5 Договора указано, что Генеральный подрядчик формирует Гарантийное удержание в размере 5% (пяти) процентов от стоимости цены договора путем ее пропорционального удержания из суммы каждого текущего платежа.

Фактически Подрядчиком выполнены, а Генеральный подрядчиком приняты работы (с учетом стоимости материалов) на сумму 398 166,21 евро.

Подрядчиком были оплачены работы и поставка материалов на сумму 382 436,21 евро.

В соответствии с условиями Договора сформировано гарантийное удержание на строительно-монтажные работы в размере 15 730 евро, срок возврата которого не наступил.

Также в соответствии с условиями Договора было сформировано гарантийное удержание на материалы, использованные при выполнении Работ в размере 4 178,31 евро, срок возврата которого наступил и которое было оплачено в ходе настоящего судебного разбирательства.

Согласно пункту 16.2 Договора, Гарантийный срок на выполненные Работы составляет 5 (пять) лет на строительно-монтажные работы и 2 (два) года Материалы и Оборудование с даты подписания Сторонами Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока.

Порядок выплаты гарантийного удержания определяется Статьей 21 Договора.

Согласно пункту 21.1 Договора, Генеральный Подрядчик формирует Гарантийное удержание в размере 5 % (пяти процентов) путем ее удержания из каждой суммы, подлежащей выплате Подрядчику за выполненные Работы, в соответствии с пунктом 5.3 Договора.

Сумма гарантийного удержания выплачивается Подрядчику не позднее 20 (двадцати) рабочих дней со дня подписания Генеральным подрядчиком Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока при условии предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок.

В случае не предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок, указанной в настоящем пункте, Генеральный подрядчик выплачивает Гарантийное удержание по истечении Гарантийного срока, указанного в п. 16.2 Договора, а также получения от Подрядчика счета на оплату. Срок оплаты Гарантийного удержания составляет 20 (двадцать) рабочих дней с даты получения Генеральным Подрядчиком счета на оплату от Подрядчика.

Гарантийное удержание является способом обеспечения исполнения обязательств Подрядчика по устранению выявленных дефектов и недостатков в Работах, исполнения обязательств по Договору, включая уплату неустойки, штрафов, в размерах, определенных Договором, и возмещения Генеральному Подрядчику ущерба и расходов, причиненных нарушением Подрядчиком сроков выполнения Работ требований действующего законодательства при выполнении Работ, некачественным выполнением Работ по Договору.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком в установленный срок обязательств по Договору по устранению дефектов и недостатков в Работах Генеральный Подрядчик имеет право возместить расходы (получить удовлетворение) по устранению выявленных дефектов и недостатков в Работах, исполнения обязательств по Договору, включая уплату неустойки, штрафов, в размерах, определенных Договором, ущерба и расходов, причиненных нарушением Подрядчиком сроков выполнения Работ, требований действующего законодательства при производстве Работ, некачественным выполнением Работ по Договору, из суммы гарантийного удержания, уведомив об этом Подрядчика. При этом Подрядчик должен восстановить сумму гарантийного удержания в течение 10 (Десяти) календарных дней с момента вычета Генеральным Подрядчиком расходов из суммы гарантийного удержания.

Учитывая изложенное, ООО «Свет.Звук.Консалтинг.» имело возможность воспользоваться предусмотренным Договором правом предоставления банковской гарантии для обеспечения гарантийных обязательств. В отсутствие факта предоставления банковской гарантии гарантийное удержание законно удерживается ООО «Велесстрой» до окончания гарантийного периода. При этом условия Договора не предусматривают положений о том, что в случае банкротства Подрядчика, положения об удержании гарантийной суммы прекращают свое действие.

В соответствии с пунктом 5.10 Договора, Подрядчик и Генеральный подрядчик договорились, что до подписания Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока, при отсутствии задолженностей перед Генеральным подрядчиком, Подрядчик обязуется подписать у должностных лиц Генерального подрядчика Акт об отсутствии задолженности перед Генеральным Подрядчиком.

В случае неисполнения Подрядчиком указанного обязательства Генеральный подрядчик вправе приостановить перечисление гарантийного платежа до предоставления Подрядчиком подписанного полномочными представителями сторон Акта об отсутствии задолженности перед Генеральным подрядчиком.

Срок для возврата суммы Гарантийного удержания в размере 15 730 евро, составляющей 5% от стоимости выполненных работ наступает не позднее 20 рабочих дней со дня подписания Генеральным подрядчиком Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока при условии предоставления Подрядчиком Банковской гарантии исполнения обязательств в Гарантийный срок. На текущий момент Банковская гарантия исполнения обязательств в гарантийный срок Подрядчиком не предоставлена. Акт об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока и Акт об отсутствии задолженности перед Генеральным подрядчиком, Подрядчиком не подписаны.

Учитывая факт неподписания Подрядчиком Акта об окончательном фактическом завершении работ и начале течения гарантийного срока и Акта об отсутствии задолженности перед Генеральным подрядчиком, а также учитывая даты подписания Актов КС-2 и КС-3 (май 2022), считаем, что гарантийный срок 5 лет на строительно-монтажные работы, согласованный сторонами в Договоре, на текущий момент - не истек, в связи с чем, истцом преждевременно предъявлены ко взысканию денежные средства в размере 15 730,00 евро.

Абзацем вторым пункта 1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что с даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим, существо гарантийного обязательства подразумевает его действие и после принятия решения о признании должника банкротом.

Вместе с тем договорные условия о гарантийном удержании не могут быть квалифицированы как условия о зачете требований заказчика против требований подрядчика в рамках одного и того же договора подряда, в связи с чем уменьшение договорной цены на стоимость устранения недостатков не является зачетом в том смысле, который придается данному понятию в статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом факт возбуждения дела о банкротстве подрядчика не может служить основанием для обязания заказчика выплатить подрядчику гарантийное удержание, предусмотренное условиями договора подряда.

Судом первой инстанции верно установлено, что срок исполнения обязанности по возврату сформированных гарантийных удержаний в размере 15 730 евро наступает по истечении 5-ти лет с момента окончательной сдачи фактически выполненных работ как это определено условиями Договора.

Последний Акт выполненных работ был подписан Сторонами 31.05.2022, банковская гарантия в соответствии с условиями статьи 21 Договора предоставлена не была, следовательно, возврат гарантийных удержаний на строительно-монтажные работы не может быть осуществлен ранее 01.06.2027.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что на дату предъявления иска и рассмотрения дела судом, обязательство по возврату гарантийных удержаний на строительно-монтажные работы не возникло.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.12.2024 по делу № А40-231441/24 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судья:                                                      Е.В. Бодрова 

Судьи:                                                                                               И.А. Титова 

                                                                                                           Е.М. Новикова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.