ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-26412/2018

город Ростов-на-Дону

28 марта 2019 года

15АП-1365/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Гуденица Т.Г.,

судей М.В. Соловьевой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от УФАС: ФИО1, по доверенности от 12.02.2019 №31,

от МП «Азовводоканал»: ФИО2, по доверенности от 01.10.2018 №52,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской областиот 28.12.2018 по делу № А53-26412/2018,

принятое судьей Чернышевой И.В.

по заявлению муниципального предприятия «Азовводоканал»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

при участии третьих лиц: ФИО3, дачное некоммерческое товарищество «Мичуринец-3», ООО «Газсервис»,

УСТАНОВИЛ:

муниципальное предприятие «Азовводоканал» (далее – МП «Азовводоканал») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – Ростовское УФАС) о признании незаконным и отмене постановления от 01.08.2018 №1099/02 о привлечении МП «Азовводоканал» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Решением от 28.12.2018 суд удовлетворил заявленные требования.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельныхтребований относительно предмета спора, были привлечены ФИО3, дачное некоммерческое    товарищество  «Мичуринец-3», общество с ограниченной ответственностью «Газсервис».

Не согласившись с принятым судебным актом, Ростовское УФАС обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе управление просит отменить решение суда, ссылаясь на доказанность наличия в действиях предприятия состава правонарушения. Управлением указано, что МП «Азовводоканал» на момент рассмотрения дела так и не совершил действий, направленных на заключение договора о подключении к водопроводной сети объекта капитального строительства, расположенного по адресу: РО, г. Азов, ДНТ «Мичуринец-3», д. 2534. Договор о подключении (технологическом присоединении) является публичным (п. 97 Правил 644, ст. 18 Закона «О водоснабжении и водоотведении» ) следовательно, МП «Азовводоканал» не может отказать в заключении договора (п. 1 ст. 426 ГК РФ) и в случае невозможности подключиться к водопроводным сетям не принадлежащим им. МП «Азовводоканал» должен выдать договор о подключении к своим сетям.

В судебное заседание не явились представители  третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие ФИО3, ДНТ «Мичуринец-3», ООО «Газсервис».

Представитель Ростовское УФАС в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении требований предприятия. 

Представитель МП «Азовводоканал» в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

Представителем предприятия заявлено ходатайство о прекращении производства по апелляционной жалобе в связи с пропуском срока подачи жалобы.

В соответствии со ст.ст. 259-261, 265 АПК РФ суд протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайства МП «Азовводоканал» о прекращении производства по апелляционной жалобы. Суд отказывает в удовлетворении ходатайства, поскольку апелляционная жалоба Ростовского УФАС была принята к рассмотрению в порядке обеспечения права на судебную защиту, с учетом незначительности периода пропуска срока, составившего один день.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, В Ростовское УФАС России поступило обращение ФИО3, по вопросу правомерности действий МП «Азовводоканал» выразившихся в уклонении от заключения договора на осуществление технологического присоединения жилого дома., расположенного по адресу: РО, г. Азов, ДНТ «Мичуринец-3», д. 2534.

При рассмотрении обращения, управлением установлено, что гр. ФИО3 обратилась в МП «Азовводоканал» с заявлением о технологическом присоединении объекта капитального строительства, расположенного по адресу: РО, г. Азов, ДНТ «Мичуринец-3», д. 2534 к сетям водоснабжения.

Заявка о подключении была получена МП «Азовводоканал» 06 апреля 2018 года, таким образом, МП «Азовводоканал» не позднее 11 апреля 2018 года должен был уведомить заявителя о не полном пакете документов для рассмотрения заявки по существу.

Однако, в порядке предусмотренном п. 92 Правил 644, заявителю документы не направлялись.

МП «Азовводоканал» сопроводительным письмом от 13.04.2018 направило в адрес гр. ФИО3 только несогласованные технические условия к сетям водоснабжения без договора подключения, что противоречит действующему законодательству.

В связи с выявленными нарушениями уполномоченным должностным лицом Ростовского УФАС в отношении МП «Азовводоканал» был составлен протокол об административном правонарушении № 1099/02 от 19.07.2018  по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ.

В протоколе указано, что постановлением Ростовского УФАС России №337/02 от 06.06.2017 МП «Азовводоканал» было назначено административное наказание в виде административного штрафа за нарушение ч. 1 ст. 9.21 КРФ об АП, 09.11.2017 постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда Ростовской области от 09.11.2017 по делу А53-20101/2017 постановление вступило в свою законную силу. В этой связи правонарушение, допущенное МП «Азовводоканал», квалифицировано по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении уполномоченным должностным лицом Ростовского УФАС вынесено постановление от 01.08.2018 №1099/02 о привлечении МП «Азовводоканал» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ в виде штрафа в размере 600 000 рублей.

Считая незаконным постановление о привлечении к административной ответственности, предприятие оспорило его в судебном порядке.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям -

В силу части 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении», подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам хогодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее также - подключение (технологическое присоединение) осуществляется на основании заявления в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Согласно п.86 Правил холодного водоснабжения и водоотведения утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.07.2013 № 644 (далее - Правила 644), подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства, в том числе водопроводных и (или) канализационных сетей, к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности для подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом "О водоснабжении и водоотведении" и настоящими Правилами, на основании договора о подключении (технологическом присоединении), заключенного в соответствии с типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения или типовым договором о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения.

В соответсвии с п. 90 Правил 644, для заключения договора о подключении и получения условий подключения (технологического присоединения) заявитель направляет в организацию водопроводно-канализационного хозяйства, определенную органом местного самоуправления, заявление о подключении, содержащее полное и сокращенное наименования заявителя (для физических лиц - фамилия, имя, отчество), его местонахождение и почтовый адрес, наименование подключаемого объекта и кадастровый номер земельного участка, на котором располагается подключаемый объект, данные об общей подключаемой нагрузке с приложением следующих документов:

а)копии учредительных документов, а также документы, подтверждающиеполномочия лица, подписавшего заявление;

б)нотариально заверенные копии правоустанавливающих документов на земельный участок;

в)ситуационный план расположения объекта с привязкой к территории населенного пункта;

г)топографическая карта участка в масштабе 1:500 (со всеми наземными иподземными коммуникациями и сооружениями), согласованная с эксплуатирующими организациями;

д)информация о сроках строительства (реконструкции) и ввода в эксплуатацию строящегося (реконструируемого) объекта:

е)баланс водопотребления и водоотведения подключаемого объекта в период использования максимальной величины мощности (нагрузки) с указанием целей использования холодной воды и распределением объемов подключаемой нагрузки по целям использования, в том числе на пожаротушение, периодические нужды, заполнение и опорожнение бассейнов, прием поверхностных сточных вод, а также с распределением общего объема сточных вод по канализационным выпускам (в процентах);

ж)сведения о составе и свойствах сточных вод, намеченных к отведению вцентрализованную систему водоотведения;

з)сведения о назначении объекта, высоте и об этажности зданий, строений,сооружений.

Согласно п. 91 Правил 644, организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 3 рабочих дней рассматривает полученные документы и проверяет их на соответствие перечню, указанному в пункте 90 настоящих Правил, и соответствие представленного баланса водопотребления и водоотведения назначению объекта, высоте и этажности зданий, строений и сооружений.

Пунктом 92 Правил 644, установлено, что в случае некомплектности представленных документов или несоответствия представленного баланса водопотребления и водоотведения назначению объекта, его высоте и этажности организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 3 рабочих дней со дня получения заявления направляет заявителю уведомление о необходимости в течение 20 рабочих дней со дня его получения представить недостающие сведения и (или) документы и приостанавливает рассмотрение заявления до получения недостающих сведений и (или) документов.

В случае непредставления заявителем недостающих сведений и (или) документов в течение   указанного   срока   организация   водопроводно-канализационного   хозяйства аннулирует заявление и уведомляет об этом заявителя в течение 3 рабочих дней со дня принятия решения об аннулировании указанного заявления.

В соответствии с п. 94 Правил 644, в случае представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме и наличия технической возможности подключения (технологического присоединения), а также при условии наличия в инвестиционных программах организаций водопроводно-канализационного хозяйства мероприятий, обеспечивающих техническую возможность подключения (технологического присоединения), организация водопроводно-канализационного хозяйства в течение 20 рабочих дней со дня представления сведений и документов, указанных в пункте 90 настоящих Правил, в полном объеме направляет заявителю подписанный договор о подключении (технологическом присоединении) с приложением условий подключения (технологического присоединения) и расчета платы за подключение (технологическое присоединение).

В силу пункта 6 статьи 2 Закона N 416-ФЗ гарантирующей организацией является организация, осуществляющая холодное водоснабжение и (или) водоотведение, определенная решением органа местного самоуправления поселения, городского округа, которая обязана заключить договор холодного водоснабжения, договор водоотведения, единый договор холодного водоснабжения и водоотведения с любым обратившимся к ней лицом, чьи объекты подключены (технологически присоединены) к централизованной системе холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии с частью 3 статьи 18 Закона N 416-ФЗ договор о подключении (технологическом присоединении) к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения (далее - договор о подключении (технологическом присоединении) является публичным для организаций, осуществляющих холодное водоснабжение и (или) водоотведение.

Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что Постановлением администрации города Азова от 25.10.2013 №2212 «Об определении гарантирующей организации водопроводно-канализационного хозяйства города Азова» предприятие наделено статусом гарантирующей организации водоснабжения и водоотведения муниципального образования «город Азов».

Постановлением Региональной службы по тарифам Российской Федерации от 12.11.2015 № 63/16 предприятию утверждены тарифы в сфере холодного водоснабжения и водоотведения с 01.01.2016 по 31.12.2018.

Таким образом, на основании решения органа местного самоуправления предприятие является организацией, осуществляющей холодное водоснабжение и (или) водоотведение в городе Азове.

В данном случае, владельцем сетей являются ДНТ «Мичуринец-3» и ООО «ГазСервис», на которых вступившим в законную силу решением Азовского городского суда от 28.05.2018, вынесенного по делу №2-1139/2018, по иску Азовского межрайонного прокурора возложена обязанность зарегистрировать право общей долевой собственности на объект коммунального комплекса.

Решением установлено, что 02.04.2012 по итогам собрания уполномоченных представителей дачного товарищества было принято решение о заключении договора о совместной деятельности по строительству водопроводного комплекса.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 21.12.2015, оставленным без изменения постановлениями судов апелляционной и кассационной инстанций, конкурсному управляющему ДНТ «Мичуринец-3» было отказано в иске о признании недействительными сделок: простого товарищества от 11.04.2012, договора аренды от 10.05.2012 и дополнительного соглашения к нему от 01.04.2013. Договор простого товарищества от 11.04.2012 признан действующим.

В рамках данного договора его участники продолжают эксплуатировать построенные ими водопроводные сети: выдают технические условия, взимают плату за потребляемый коммунальный ресурс по тарифу, установленному РСТ.

Таким образом, судом подтверждено фактическое право общей долевой собственности у ООО «Газсервис» (99%) и ДНТ «Мичуринец-3» (1%) на построенные ими и за их счет сети водоснабжения.

Суд согласился с позицией о необходимости осуществления технологического подключения домовладения ФИО3 к водопроводным сетям только при наличии согласия их собственника (правомочного владельца) - ДНТ «Мичуринец-3» и ООО «ГазСервис».

Заявителем также представлены доказательства того, что ООО «ГазСервис» принимает участие в составлении актов о разграничении балансовой принадлежности (эксплуатационной ответственности) с иными владельцами земельных участков, входящих в состав ДНТ, а именно: абонентами ФИО4 (22.5.18), ФИО5 (29.06.18), ФИО6 (18.07.18) (л.д. 24-26).

Предприятием 13.04.2018 были разработаны технические условия для ФИО3, направленные в адрес общества «ГазСервис», которое указало на отсутствие технической возможности подключения новых абонентов к существующим сетям, поскольку на данный момент согласовано потребление 119 куб.м в сутки, а фактическое число подключенных абонентов составляет более 1000 и отказало в согласовании проекта технических условий. (л.д.60-72).

Основания для отказа в выдаче технических условий предусмотрены в пункте 13 Правил №83, а именно отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, используемым в процессе холодного водоснабжения и водоотведения, и отсутствие свободной мощности. При этом форма мотивированного отказа в выдаче технических условий не предусмотрена нормативно-правовыми актами, является произвольной.

Как правильно указано судом первой инстанции, ФИО3   в   установленном   законом   порядке отказ в   согласовании технических условий не оспорила.

Таким образом, при отсутствии возможности определения необходимой нагрузки, отсутствия баланса водопотребления, отсутствие технических условий подключения жилого дома ФИО3 к водоснабжению, наличие законного владельца водопроводных сетей и его отказ в подключении новых абонентов со ссылкой на отсутствие необходимой мощности, свидетельствуют об отсутствии у предприятия как технологической возможности заключения договора.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу о недоказанности наличия в действиях предприятия состава правонарушения.

Аналогичные правовые выводы содержатся в постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.12.2018 по делу №А53-16683/2018.

В силу статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

МП «Азовводоканал» предприняло действия по согласованию с ДНТ «Мичуринец-3» и ООО «ГазСервис» возможности присоединения объектов заявителя к их сетям.

МП «Азовводоканал» 13.04.2018 были разработаны технические условия для ФИО7, направленные в адрес общества «ГазСервис», которое указало на отсутствие технической возможности подключения новых абонентов к существующим сетям, поскольку на данный момент согласовано потребление 119 куб.м в сутки, а фактическое число подключенных абонентов составляет более 1000 и отказало в согласовании проекта технических условий, (л.д.60- 72).

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы управления о том, что МП «Азовводоканал» не совершил действий, направленных на заключение договора о подключении к водопроводной сети объекта капитального строительства, расположенного по адресу: РО, г. Азов, ДНТ «Мичуринец-3», д. 2534.

Управлением не представлено доказательств наличия вины предприятия в совершении вменяемого правонарушения, в связи с чем в силу статьи 211 АПК РФ постановление от 01.08.2018 №1099/02 является незаконным и подлежит отмене.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение от 28.12.2018. Основания для удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 28 декабря 2018 года по делу №А53-26412/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня его принятия в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Ростовской области.

Председательствующий Т.Г. Гуденица

СудьиМ.В. Соловьева

ФИО8