Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-301791/18-25-2534

24 мая 2019 г.

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 08.05.2019г.

Полный текст решения изготовлен  24.05.2019г.

Арбитражный суд в составе:

судьи ФИО1

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление 

по иску АО «Технологическая Компания «Центр» (ИНН 

<

***>) 

к ООО «Цифровые» (ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности по договору №А0316-77-1330 от 11.01.2016 в размере 50 767,80 руб., пени в размере 239 974,29 руб.; по договору №ТА0316-77-1330 от 11.03.2016 в размере 46 301 руб., пени в размере 214 995,32 руб., задолженность в размере суммы выигрышей по невозвращенным оплаченным выигрышным лотерейным билетам по договору №ТА0316-77-1330 от 11.03.2016 в размере 42 705 руб.

при участии

от истца: ФИО3 по доверенности от 05.12.2018; 

от ответчика: ФИО4 по доверенности от 15.03.2019; ФИО5 (ЕГРЮЛ, паспорт), ФИО6 по доверенности от 20.03.2019

УСТАНОВИЛ:

АО «ТК «ЦЕНТР» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «Цифровые» о взыскании 594 743, 41 руб., из которых 

по Договору от 11.03.2016 №А0316-77-1330, в том числе

- 50 767,80 руб. руб. - задолженность по перечислению Выручки;

- 239 974,29 руб. - пени за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки;

по Договору от 11.03.2016 №ТА0316-77-1330, в том числе

- 46 301,00 руб. - задолженность по перечислению Выручки;

- 214 995,32 руб. - пени за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки;

- 42 705,00 руб. - задолженность в размере суммы выигрышей по невозвращённым оплаченным выигрышным лотерейным билетам.

Ответчиком письменно от 18.03.2019 заявлено о взыскании с истца 32 300 руб. расходов на оплату услуг представителя.

Письменное ходатайство ответчика об отложении судебного заседания для формирования правовой позиции по спору, судом рассмотрено и оставлено без удовлетворения, так как у ответчика было достаточно времени для формирования позиции по спору с учетом даты принятия настоящего иска к производству и даты заседания; отложение судебного заседания приведет к затягиванию спора, учитывая, что в деле имеются все необходимые для рассмотрения спора по существу документы. 

Письменное заявление истца об уменьшении иска до 509 327, 61 руб., из которых 

1. - 239 974, 29 руб. пени за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки по договору от 11.03.2016 №А0316-77-1330;

2. по Договору от 11.03.2016 №ТА0316-77-1330, в том числе

- 11 653 руб. - задолженность по перечислению Выручки;

- 214 995, 32 руб. - пени за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки;

- 42 705,00 руб. - задолженность в размере суммы выигрышей по невозвращённым оплаченным выигрышным лотерейным билетам;

принято судом протокольным определением как соответствующее ст.49 АПК РФ.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в исковом заявлении обстоятельствам с учетом письменного уточнения и письменных пояснений.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве с дополнением доводам; просил суд уменьшить пени на основании ст.333 ГК РФ, как несоразмерные последствиям неисполнения обязательств по договору; заявление о взыскании судебных расходов поддержал. 

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между АО «Торговый Дом «Столото» (с 17.05.2018 наименование изменено на АО «ТК «Центр», Истец, Заказчик) и ООО «Цифровые» (Ответчик, Распространитель) заключены следующие договоры:

- Договор №А0316-77-1330 от 11.03.2016 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций) (Договор А);

- Договор № ТА0316-77-1330 от 11.03.2016 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (Договор ТА).

1. Согласно п. 2.1. Договора А Распространитель за вознаграждение, указанное в Приложениях к Договору, оказывает Заказчику услуги по Распространению Лотерейных билетов (квитанций), а также осуществляет другие действия, связанные с исполнением Договора.

Согласно п.п. 1.6. и 1.16. Договора А:

- Распространение Лотерейных билетов (квитанций) — осуществление Распространителем юридических и фактических действий по приему Лотерейных ставок от Участников Лотереи, выдаче Лотерейных билетов (квитанций) и выплате Выигрышей Участникам Лотереи, а также перечисление Выручки, полученной от Распространения Лотерейных билетов (квитанций) Заказчику.

- Выручка - сумма денежных средств, полученная Распространителем от Участников Лотереи в ходе Распространения Лотерейных билетов (квитанций).

Согласно п. 11.2. Договора А любая из Сторон вправе в любое время отказаться в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора путем направления соответствующего письменного уведомления другой стороне. Договор считается расторгнутым по истечении 7 (семи) дней с даты получения Стороной уведомления об отказе в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора. При отправке Стороной уведомления об отказе в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора посредством почты или курьером, такое уведомление отправляется по почтовому адресу Стороны-получателя, указанному в разделе «Адреса и банковские реквизиты сторон» Договора, и считается полученным в день, указанный в уведомлении о вручении, либо в дату возвращения данной корреспонденции (в случае невозможности вручения ее Стороне-получателю по указанному в Договоре почтовому адресу).

Договор А между АО «ТК «Центр» и ООО «Цифровые» был расторгнут 05.01.2017, т.е. по истечении 7 (семи) календарных дней, начиная с дня, следующего за днем возвращения Уведомления о расторжении исх. №1811 от 06.10.2016 (дата возвращения 28.12.201.), что подтверждается Уведомлением №1811 с описью, квитанцией и отчетом Почты России об отслеживании отправления.

Согласно п. 5.1. Приложения № 1 к Договору А Распространитель обязуется еженедельно, не позднее четверга перечислить на расчетный счет Заказчика всю сумму полученной Выручки, за вычетом сумм выплаченных Выигрышей и Вознаграждения.

Согласно п. 11.8. Договора А итоговые взаиморасчёты Сторон, в том числе перечисление Распространителем Заказчику всей Выручки, полученной в ходе Распространения лотерейных билетов (квитанций) по Договору, осуществляются в течение 30 (тридцати) рабочих дней со дня расторжения или окончания срока действия Договора.

В период, предусмотренный п. 11.8. Договора А, Ответчик не представил Истцу отчётные документы, предусмотренные Приложением №2 к Договору А для обоснования размера выручки и начисления агентского вознаграждения, на имеющуюся перед Истцом задолженность по перечислению Выручки в размере 50 767,80 руб. 

Согласно п.7.10. Договора А, в случае нарушения Распространителем порядка и (или) сроков перечисления Выручки, установленных п. 3.1.16. и (или) п. 11.8. Договора и (или) Приложениями к Договору, Распространитель обязуется уплатить Заказчику пени в размере 0,5 % от суммы Выручки отчетного периода за каждый календарный день просрочки.

Отчётные документы, предусмотренные Приложением №2 к Договору А для обоснования размера выручки и начисления агентского вознаграждения, за апрель и май 2016 года, поступили от Ответчика 30.04.2019г., т.е. Ответчик, в нарушение пункта 11.8 Договора А, не осуществил итоговые взаиморасчёты и на протяжении указанного периода времени незаконно удерживал денежные средства в размере 50 767,80 руб., что является основанием для применения санкций, предусмотренных пунктом 7.10. Договора А.

Наличие задолженности в указанном размере также подтверждается двусторонним актом сверки взаимных расчетов за период январь 2016 – март 2019.

В соответствии с расчётом, приложенным к иску, размер пени по пункту 7.10. Договора А за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки, по состоянию на 31.10.2018 составил 239 974, 29 руб. 

2. Согласно п. 2.1. Договора ТА Распространитель за вознаграждение, указанное в Приложениях к Договору, оказывает Заказчику услуги по Распространению Лотерейных билетов, а также осуществляет другие действия, связанные с исполнением Договора.

Согласно п.п.1.6. и 1.15. Договора ТА:

- Распространение Лотерейных билетов — осуществление Распространителем юридических и фактических действий по приему Лотерейных ставок от Участников Лотереи, выдаче Лотерейных билетов и выплате Выигрышей Участникам Лотереи, а также перечисление Выручки, полученной от Распространения Лотерейных билетов Заказчику.

- Выручка - сумма денежных средств, полученная Распространителем от Участников Лотереи в ходе Распространения Лотерейных билетов.

Согласно п. 12.2. Договора ТА любая из Сторон вправе в любое время отказаться в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора путем направления соответствующего письменного уведомления другой стороне. Договор считается расторгнутым по истечении 7 (семи) дней с даты получения Стороной уведомления об отказе в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора. При отправке Стороной уведомления об отказе в одностороннем внесудебном порядке от исполнения Договора посредством почты или курьером, такое уведомление отправляется по почтовому адресу Стороны-получателя, указанному в разделе «Адреса и банковские реквизиты сторон» Договора, и считается полученным в день, указанный в уведомлении о вручении, либо в дату возвращения данной корреспонденции (в случае невозможности вручения ее Стороне-получателю по указанному в Договоре почтовому адресу).

Договор ТА между АО «ТК «Центр» и ООО «Цифровые» был расторгнут 05.01.2017, т.е. по истечении 7 (семи) календарных дней, начиная с дня, следующего за днем возвращения Уведомления о расторжении исх. №1812 от 06.10.2016 (дата возвращения 28.12.2016), что подтверждается Уведомлением №1812 с описью, квитанцией и отчетом Почты России об отслеживании отправления.

Согласно п. 2.4. Приложения № 1 к Договору ТА Распространитель обязуется еженедельно, не позднее четверга перечислить на расчетный счет Заказчика всю сумму полученной Выручки, за вычетом сумм выплаченных Выигрышей и Вознаграждения.

Согласно п. 12.7. Договора ТА итоговые взаиморасчёты Сторон, в том числе перечисление Распространителем Заказчику всей Выручки, полученной в ходе Распространения Лотерейных билетов по Договору, осуществляются в течение 30 (тридцати) рабочих дней со дня расторжения или окончания срока действия Договора.

В период, предусмотренный п. 12.7. Договора ТА Ответчик имеющуюся перед Истцом задолженность по перечислению Выручки в размере 46 301,00 рублей (Сорок шесть тысяч триста один рубль 00 копеек) не оплатил отчётные документы, предусмотренные Приложением №2 к Договору ТА, для обоснования размера выручки и начисления агентского вознаграждения, не представил.

В соответствии с двусторонним Актом сверки взаимных расчётов за период: Январь 2016г. - Апрель 2019г. по Договору ТА, с 30.04.2019 размер задолженности составил 11 653 руб. 

Согласно п.8.9. Договора ТА, в случае нарушения Распространителем порядка и (или) сроков перечисления Выручки, установленных Договором и (или) Приложениями к Договору, Распространитель обязуется оплатить Заказчику пени в размере 0,5 % от суммы Выручки отчетного периода за каждый календарный день просрочки.

Отчётные документы, предусмотренные Приложением №2 к Договору ТА для обоснования размера выручки и начисления агентского вознаграждения, за апрель и май 2016 года, поступили от Ответчика 30.04.2019, т.е. Ответчик не осуществил итоговые взаиморасчёты и на протяжении указанного периода времени незаконно удерживал денежные средства в размере 46 301,00 руб., что является основанием для применения санкций, предусмотренных пунктом 8.9. Договора ТА.

В соответствии с расчётом, приложенным к иску, размер пени по пункту 8.9. Договора ТА за нарушение порядка и сроков перечисления Выручки, по состоянию на 31.10.2018 составил 214 995, 32 руб. 

Согласно п. 3.1.16. Договора по окончании срока действия или досрочном прекращении Договора Распространитель обязан немедленно прекратить оказание Услуг по Договору и за свой счет произвести возврат Заказчику по накладной форме №5 Приложения № 2 к Договору нераспространённых Лотерейных билетов тиражей, розыгрыш которых не был произведён Оператором Лотереи, а также нераспространённых Лотерейных билетов (срок хранения которых, установленный п. 3.1.22. Договора, не истёк), рекламного и иного оборудования (по Акту возврата оборудования по форме № 7 Приложения № 2 к Договору), а также оплаченных выигрышных Лотерейных билетов в течение 14 (четырнадцати) календарных дней с даты окончания срока действия или досрочного расторжения Договора.

Согласно п. 8.12. Договора ТА в случае нарушения сроков предоставления и/или отказа Распространителя от возврата оплаченных выигрышных Лотерейных билетов Заказчику, Распространитель обязуется оплатить Заказчику сумму в размере выигрышей по таким Лотерейным билетам, в течение 7 (Семи) календарных дней с момента отказа или истечения сроков возврата, установленных п.3.1.13. и п.3.1.16. Договора.

В соответствии с Реестром оплаченных выигрышных лотерейных билетов, не возвращённых ООО «Цифровые», приложенным к иску, размер суммы выигрышей по таким лотерейным билетам составляет 42 705 руб. 

Согласно пунктам: 12.2. Договора А; 13.2. Договора ТА, любая информация, содержащаяся в Лотерейной системе Оператора Лотереи, используется сторонами в качестве достоверных сведений для подтверждения фактических обстоятельств Распространения Лотерейных билетов.

Согласно пунктам: 12.3. Договора А; 13.3. Договора ТА, каждая из сторон по Договору выражает согласие с тем, что сведения из Лотерейной системы могут быть при необходимости подтверждены «Справкой Оператора Лотереи об информации, содержащейся в Лотерейной системе» за подписью уполномоченного представителя Оператора Лотереи и скреплённой печатью Оператора Лотереи. Справка является письменным доказательством, содержащим и подтверждающим сведения о фактах, на основании которых осуществляются взаиморасчёты и взаимодействия Сторон (в том числе сведения о размерах выручки Распространителя, суммах выплаченных Распространителем Выигрышей, количествах Лотерейных билетов (квитанций), Лотерейного оборудования и т.п.).

В соответствии с пунктом 1 Приложения №1 к Договору А лотереи, по которым распространяются лотерейные билеты по Договору А, проводятся на основании Распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.05.2012 г. №687-р и Распоряжения Правительства Российской Федерации от 14.09.2009 №1318-р.

Согласно Условиям проведения лотерей, утверждённых Приказом от 19.08.2016 №982 Министерства спорта Российской Федерации на основании Распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.05.2012 №687-р, Оператором лотереи является Акционерное общество «Государственные спортивные лотереи».

Согласно Условиям проведения лотерей, утверждённых Приказом от 12.07.2017 №113н Министерства финансов Российской Федерации во исполнение Распоряжения Правительства Российской Федерации от 14.09.2009 №1318-р, Оператором лотереи является Общество с ограниченной ответственностью «Спортлото».

В соответствии с пунктом 1 Приложения №1 к Договору ТА Оператором лотерей, по которым распространяются лотерейные билеты по Договору ТА, является Акционерное общество «Государственные спортивные лотереи», а лотереи проводятся на основании Распоряжения Правительства Российской Федерации от 02.05.2012 №687-р.

В связи с неисполнением ответчиком обязательств по спорным договорам, истцом направлена в адрес ответчика письменная исх. № 2077 от 09.11.2017 претензия об оплате задолженности, которая ответчиком также не исполнена. 

В связи с неисполнением ответчиком обязательств по договорам, неоплатой задолженности в установленные сроки, истцом начислены штрафные санкции и заявлены исковые требования. 

Согласно пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4 статьи 421 Гражданского Кодекса).

На основании ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Ответчиком в нарушение ст.65 АПК РФ не представлено доказательств оплаты 11 653 руб. задолженности по договору №ТА0316-77-1330 от 11.03.2016, размер которой на 30.04.2019 подтвержден двусторонним Актом сверки взаимных расчётов за период: Январь 2016г. - Апрель 2019г. по Договору ТА.

В остальной части исковые требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям. 

1. В исковом заявлении истец ссылается на Справку Оператора Лотереи об информации, содержащейся в Лотерейной системе по договору №А0316-77-1330 (пункт 9 приложения к исковому заявлению), где указаны взаиморасчеты между истцом и ответчиком по указанному договору. 

В этой справке за период март 2016г. по октябрь 2016г. истец указывает на задолженность по перечислению выручки ответчика в размере 50 767,80 руб., что является разницей между 344 760 руб. к перечислению и сумм выплаченными ответчиком в размере 293 992, 20 руб. 

Согласно пункту 4.1. этого договора и приложения №1 вознаграждение ответчика составляет 16% от выручки. За период с март 2016г. по октябрь 2016г. выручка ответчика составила 344 760 руб., следовательно, вознаграждение ответчика составило 55 161,60 руб. 

Данный факт подтверждается условиями этого договора о вознаграждении, справкой истца о выручке, а также письмом по электронной почте с итоговой сверкой от сотрудника истца ФИО7.

Относимость и допустимость предоставления в дело доказательств в виде электронной переписки подтверждается сложившимися между сторонами обычаями по отправке корреспонденции по средством электронной почты. В самих договорах отсутствует прямой запрет на обмен электронными письмами. Более того, истец никогда не возражал против обмена информацией путем направления сообщений по электронной почте, сам неоднократно использовал электронную почту при отправке корреспонденции.

Указанная позиция также изложена в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 08.08.2012 по делу №А53-11601/2011.

В расчётах, предоставленных бухгалтерией истца, ошибочно не учтена сумма вознаграждения, которая должна была быть принята к взаимозачету.

Также в указанных расчётах принята к взаимозачёту только часть вознаграждения в размере, что подтверждается справкой оператора лотереи (пункт 9 приложения к исковому заявлению) и подтверждает, что практика принятия вознаграждения к взаимозачету у истца была.

По факту сумма в размере 50 767,80 руб. является вознаграждением ответчика по Договору А.

Учитывая изложенное, основания для начисления пени отсутствуют, так как задолженность по Договору А оплачена. 

2. В исковом заявлении истец ссылается на Справку Оператора Лотереи об информации, содержащейся в Лотерейной системе по договору № ТА0316-77-1330 (пункт 12 приложения к исковому заявлению), где указаны взаиморасчеты между истцом и ответчиком по договору. 

В этой справке за период март 2016г. по октябрь 2016г. истец указывает на задолженность по перечислению выручки ответчиком в размере 46 301 руб., что является разницей между 222 900 руб. к перечислению и сумм выплаченными ответчиком в размере 176 599 руб. 

Согласно пункту 4.1. этого договора и приложению № 1 вознаграждение ответчика составляет 16% от выручки. 

За период с март 2016г. по октябрь 2016г. по этому договору выручка ответчика составила 222 900 руб., следовательно, вознаграждение ответчика составило 35 664 руб. Данный факт подтверждается пунктами договора о вознаграждении и справкой истца (справка оператора лотереи) о выручке.

В расчётах, предоставленных бухгалтерией истца, ошибочно не учтена сумма вознаграждения, которая должна была быть принята к взаимозачету. 

Также в этих расчётах принята к взаимозачёту только часть вознаграждения в размере, что подтверждается справкой оператора лотереи и доказывает, что практика принятия вознаграждения к взаимозачету у истца была.

По требованию истца оплатить задолженность в размере суммы выигрышей по невозвращенным лотерейным билетам в сумме 42 705 руб. 

На момент расторжения договора ответчик вернул все оборудование и все лотерейные билеты, что подтверждается актами возврата оборудования и накладными по возврату билетов.

Ответчик по условиям договора производил выплаты по всем выигрышными билетам, в том числе и по билетам из реестра, указанного в иске.

Выплаты производились после регистрации выигрышных лотерейных билетов в электронной системе истца и, соответственно, вся информация по номерам и суммам, выплаченным по выигрышным билетам, была передана истцу в электронном виде.

Сумма в размере 42 705 руб. по выигрышным билетам была выплачена истцу полностью ответчиком.

Требование истца оплатить задолженность по выигрышным билетам является по сути требованием повторно оплатить уже оплаченные ответчиком сумму выигрышей.

Ответчик в адрес истца обращался с письменной претензией от 30.05.2016, в которой указал, что, при утилизации лотерейных билетов «ВГ/14 Спорт», под коммерческим названием русское лото возникла ошибка. 

По итогам сверки билетов у ООО «Цифровые» должно было быть утилизировано 789 билетов, по данным АО «ТД «Столото» было утилизировано 569 билетов Русской лотереи тиража 1126. 

Разница составила 220 лотерейных билетов русского лото. 

С учетом пояснений ответчика, в день утилизации билетов 07 мая 2016 года, предоставленная АО «ТД «Столото» программа 1С некорректно работала, в связи с чем, специалист Ответчика  связывался со специалистом АО «ТД «Столото» и устно диктовал штрихкоды билетов по телефону.

Также 07 мая 2016 года специалисту АО «ТД «Столото» отправлено письмо посредством электронной почты, в котором было обозначено некорректное списание лотерейных билетов русского лото тиража 1126.

До выяснения обстоятельств по данному письму ООО «Цифровые» оставило за собой право не перечислять АО «ТД «Столото» денежные средства в размере 22 000 рублей по договору на оказание услуг по распространению лотерейных билетов №ТА 0316-77-1330 от 11.03.2016, так как считало 220 билетов Русской лотереи тиража 1126 нераспространенными. 

Таким образом, исковые требования подлежат удовлетворению частично в сумме 11 653 руб. задолженности по договору №ТА0316-77-1330 от 11.03.2016, в остальной части, исковые требования удовлетворению не подлежат. 

Заявление ответчика о взыскании расходов на оплату услуг представителя в сумме 32 300 руб. удовлетворению не подлежат, так как заявителем не представлены доказательства понесения таких расходов по договору от 14.03.2019 №46/19 об оказании юридических услуг, расписка от 14.03.2019 о получении вознаграждения – таким документом не является.

В соответствии с ч.1 ст.110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Таким образом, правовых оснований для пропорционального возмещения (распределении) судебных издержек, не имеется.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

Учитывая изложенное, на основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 15, 309, 310, 330, 421 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 49, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182, 226-229 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Цифровые» в пользу акционерного общества «Технологическая Компания «Центр» задолженность по договору №ТА0316-77-1330 от 11.03.2016 в размере 11 653 руб., а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 291 руб.

Возвратить АО «Технологическая Компания «Центр» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2139 руб.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

В удовлетворении заявления ООО «Цифровые» о взыскании судебных расходов на оплату услуг представителя отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в  Девятый Арбитражный апелляционный суд.

СудьяК.Г. Мороз