ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А17-3049/2022

г. Киров

14 сентября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 сентября 2023 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Малых Е.Г.,

судейГорева Л.Н., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании:

представителя истца – ФИО3 (доверенность от 23.03.2023);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Зарубежэнергопроект»

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 27.06.2023 по делу № А17-3049/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью СП «ТЭК-Сервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к акционерному обществу «Зарубежэнергопроект» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности по оплате выполненных работ, процентов за пользование чужими денежными средствами,

по встречному исковому заявлению акционерного общества «Зарубежэнергопроект» 

к обществу с ограниченной ответственностью СП «ТЭК-Сервис» 

о взыскании пени за просрочку исполнения обязательства, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью СП «ТЭК-Сервис» (далее – истец) обратилось с иском в Арбитражный суд Ивановской области к акционерному обществу «Зарубежэнергопроект» (далее – ответчик) о взыскании 5 100 840 руб. 60 коп. задолженности по оплате работ, выполненных в рамках исполнения договора №12/169-з-20 от 14.08.2020, 368 705 руб. 48 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Правовым обоснованием иска истец указал положения ст. ст. 309, 310, 395, 711, 720 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением от 20.07.2022 к производству суда принят встречный иск акционерного общества «Зарубежэнергопроект» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью СП «ТЭК-Сервис» 1 565 932 руб. 52 коп. пени, начисленных за просрочку исполнения обязательства.

Правовым обоснованием встречного иска общество «Зарубежэнергопроект» указало положения ст. ст. 309, 310, 330, 421, 708 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В ходе рассмотрения дела общество СП «ТЭК-Сервис» изменило размер заявленных по первоначальному иску требований, просило взыскать с ответчика 5 100 840 руб. 60 коп. задолженности по оплате выполненных работ, 552 545 руб. 57 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 30.03.2021 по 28.02.2023.

Представитель АО «Зарубежэнергопроект» в ходе рассмотрения дела изменил размер заявленных по встречному иску требований, просил взыскать с ответчика 1 905 514 руб. 76 коп. пени за просрочку исполнения обязательства.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 27.06.2023 исковые требования удовлетворены, встречные требования удовлетворены частично. Суд произвел расчет встречных однородных требований, по результатам которого взыскал с акционерного общества «Зарубежэнергопроект» в пользу общества с ограниченной ответственностью СП «ТЭК-Сервис» 4 723 236 рублей 79 копеек.

АО "Зарубежэнергопроект" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит изменить решение в части встречного иска, удовлетворить требования в полном объеме. 

По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции снизил сумму пени, но без соблюдения принципов разумности и справедливости. 

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 08.08.2023 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 09.08.2023 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На основании указанной нормы стороны надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Ответчик явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика. 

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, 07.08.2020 между акционерным обществом «ПРОМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-СТН» (субподрядчик 1) и ООО СП «ТЭК-Сервис» (субподрядчик 2) заключен договор № 12/169-з-20, согласно которому субподрядчик 1 поручил субподрядчику 2 выполнить обследования в объеме, предусмотренном техническим заданием (приложение № 1), необходимом для реализации проекта завершения строительства ГТЭС «Кожухово» и обеспечения ее успешной эксплуатации в течение проектного срока службы.

Согласно разделу 4 договора субподрядчик 2 обязан выполнять работы, отвечает за работы и несет ответственность за надлежащее выполнение работ. Субподрядчик 2 обязуется и гарантирует, что выполнит и завершит работы в надлежащее время в соответствии с требованиями договора полностью удовлетворительным и приемлемым для субподрядчика 1 образом, и что работы будут выполнены полностью, будут соответствовать назначению и будут во всех отношениях строго соответствовать положениям договора и российскому законодательству.

В объем работ субподрядчика 2 по договору входит проведение технического обследования оборудования ГТЭС «Кожухово» в объеме, определенном в приложениях №1, 2. Результатом данных работ будет являться отчет о проведении обследования оборудования, включающий результаты проведения всех испытаний и обследований в отношении оборудования электростанции, указанных в приложениях №1, 2. Оценка состояния технических устройств, а также рекомендации на поддержание (восстановление) работоспособности объекта должны быть выполнены с учетом обязательных требований, установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, и быть достаточными для ввода объекта в эксплуатацию и регистрации Ростехнадзором, выполнение иных работ, предусмотренных приложениями №1 «Техническое задание» и №2 «Гарантированный График Работ».

Объем работ определяется в общем плане договором и более детально Приложениями №1 «Техническое задание» и №2 «Гарантированный График Работ» (раздел 7 договора).

Работы используются для строительства электростанции. В связи с этим субподрядчик 2 гарантирует, что работы будут завершены, будут выполнены полностью и точно и будут отвечать требованиям договора, принимая во внимание цели субподрядчика 1 (раздел 9 договора).

В соответствии с условиями договора и, в частности, приложений №1 «Техническое задание» и №2 «Гарантированный график работ», время выполнения работ имеет очень большое значение. Субподрядчик 2 обязался соблюдать даты и любые другие сроки в строгом соответствии с условиями и положениями договора и подтвердил, что нет никаких препятствий для своевременного выполнения работ по договору (раздел 18 договора).

Если в процессе выполнения работ субподрядчик 2 обнаружит необходимость в дополнительных исходных данных, субподрядчик 1 окажет субподрядчику 2 необходимую помощь на основании запроса субподрядчика 2.

Субподрядчик 2 в рамках приложений № 1 «Техническое задание» и № 2 «Гарантированный график работ» при выполнении своих обязательств по договору взаимодействует с субподрядчиком 1 (но не непосредственно с подрядчиками по работам) и докладывает ему (но не непосредственно подрядчикам по работам) о спорных вопросах по границам взаимодействия в связи с выполняемыми работами.

Субподрядчик 2 дает субподрядчику 1 заблаговременное предупреждение о фактических или потенциальных нарушениях, в числе прочего, сроков (дат) завершения соответствующих основных этапов и (или) приемки, которые могут возникнуть в связи с работами в соответствии с объемами работ субподрядчика 2 согласно Приложениям №1 «Техническое задание» и №2 «Гарантированный график Работ» (п. 8.4 договора).

Разделом 11 договора согласован порядок приемки выполненных работ, согласно которому:

-в течение двадцати дней после получения субподрядчиком 1 документов субподрядчика 2 на одобрение, субподрядчик 1: утверждает (согласует) указанные документы Субподрядчика 2; или дает субподрядчику 2 уведомление о том, что эти документы субподрядчика 2 не отвечают требованиям договора, с указанием причин отказа в их утверждении.

-в случае, если субподрядчик 1 не утвердил документы субподрядчика 2 полностью или частично в соответствии с положениями вышеуказанной ст. 11.1 (и), действия, предусмотренные в статье 11.1, повторяются, пока соответствующие документы не будут утверждены. Утверждение документов субподрядчиком 1 не освобождает субподрядчика 2 от его обязательств, обязанности и (или) ответственности по договору. В случае обнаружения субподрядчиком 1 недостатков в разработанных субподрядчиком 2 документах, субподрядчик 2 устраняет их без дополнительной оплаты, за счет стоимости договора и повторно направляет документы субподрядчику 1, после чего процедура приемки осуществляется заново в соответствии со статьей 11.1 договора. При этом сроки выполнения работ, установленные Гарантированным Графиком Работ (приложение №2 к договору), переносу не подлежат, и стоимость договора не подлежит изменению. Сроки, указанные в гарантированном графике работ (приложение №2 к договору), также не подлежат изменению (продлению) на установленный в ст. 11.1 договора срок проверки субподрядчиком 1 документов, полученных от субподрядчика 2, в том числе на срок очередной проверки субподрядчиком 1 документов после устранения субподрядчиком 2 замечаний субподрядчика 1.

-в случае, если субподрядчиком 1 не дано уведомление в соответствии с положениями вышеуказанной ст. 11.1, считается, что субподрядчик 1 утвердил документы субподрядчика 2 по окончании двадцатидневного периода, указанного в ст. 11.1, и соответствующий промежуточный платеж, предусмотренный к выплате по Приложению № 3 «График и условия оплаты» после утверждения субподрядчиком 1 документов, подлежит оплате.

-в случае, если документы субподрядчика 2 утверждены субподрядчиком 1 в соответствии с вышеуказанным п. 11.1 или п. 11.3, считается, что они прошли предварительную приемку.

-после завершения определенной части работ по договору одновременно с утверждением документов субподрядчика 2 в порядке, указанном в п. 11.1 договора или п. 11.3 договора, сторонами оформляются промежуточные акты сдачи-приемки работ, на сумму к оплате, указанную в приложении 3 «График и условия оплаты», в отношении соответствующего объема работ (услуг) в порядке, установленном п. 16.3 договора, при условии получения промежуточного акта субподрядчиком 1 от субподрядчика 2.

Общая стоимость договора составила 7 625 568 руб.

Детализация стоимости Договора по видам (этапам выполнения) работ приведена в приложении №2 к договору «Гарантированный График работ».

Стоимость договора уплачивается субподрядчиком 1 субподрядчику 2 в следующем порядке:

-75% от стоимости этапа, в виде платежа, выплачиваемого субподрядчиком 1 субподрядчику 2 по мере выполнения соответствующих этапов (видов) работ в соответствии с п.п. 11.2 -11.4 договора, в течение 30 дней после получения субподрядчиком 1 от субподрядчика 2 полного комплекта следующих документов: оригинала счета на оплату соответствующего платежа по приложению № 3 «График и условия оплаты»; оригинал промежуточного акта сдачи-приемки работ, подписанного обеими Сторонами; счет-фактура, оформленный надлежащим образом.

-20% от стоимости этапа оплачивается после получения положительного заключения ФАУ «Главгосэкспертиза России» и согласования ССР или отрицательного заключения по причинам, не зависящим от субподрядчика 2 и подписания субподрядчиком 1 промежуточного акта о выполнении работ.

В случае предоставления субподрядчиком 2 обеспечения исполнения обязательств по договору в виде банковской гарантии в размере 20% от стоимости работ по договору, выплата 20% от стоимости этапа производится одновременно с оплатой промежуточных актов по выполненным этапам работ на сумму 75% от цены этапа в соответствии с условиями п. 15.3.2 договора;

-2% и 3% от стоимости этапа оплачивается в виде отложенных платежей в соответствии с п. 15.1. договора исключительно при условии наступления событий, указанных в приложении № 3 «График и условия оплаты». Данные платежи выплачиваются в течение 30 дней после даты получения субподрядчиком 1 оригинала счета субподрядчика 2 на сумму платежа и наступления условий выплаты отложенных платежей, предусмотренных в приложении № 3 «График и условия оплаты».

График оплаты представлен в приложении № 3 «График и условия оплаты».

Подписание субподрядчиком 1 документов, указанных в Приложении №3 «График и условия оплаты», и промежуточных актов о выполнении работ (услуг) является обязательным условием для осуществления оплаты работ по приложению № 3 «График и условия оплаты». Окончательная приемка работ субподрядчиком 1 осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 11 настоящего договора, и обусловлена получением положительного заключения ФАУ «Главгосэкспертиза РФ».

25.09.2020 между акционерным обществом «ПРОМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-СТН» (первоначальная сторона 1), АО «Зарубежэнергопроект» (новая сторона 2) и ООО СП «ТЭК-Сервис» заключен договор перевода прав и обязанностей по договору № 12/169-з-20 от 14.08.2020, согласно которому АО «ПРОМЭЛЕКТРОМОНТАЖ-СТН» передало, а АО «Зарубежэнергопроект» приняло на себя все права и обязанности, вытекающие из уступаемого договора.

В подтверждение объема и стоимости выполненных работ подрядчиком представлены промежуточные акты №1 от 30.12.2020, №2 от 15.03.2021, №3 от 23.08.2021, №4 от 24.08.2021, акт окончательной сдачи-приемки выполненных работ от 25.08.2021.

Данные работы заказчиком приняты без предъявления претензий относительно их объема или качества.

В связи с тем, что обязательство по оплате выполненных работ так и не было исполнено, общество СП «ТЭК-Сервис» 17.06.2021 направило в адрес заказчика претензию, в которой потребовало погасить просроченную задолженность. Однако, данная претензия была оставлена без внимания.

В связи с ненадлежащим исполнением заказчиком обязательства по оплате выполненных работ, истцом заявлено требование о взыскании с него процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 552 545 руб. 57 коп., исчисленных применительно к положениям ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 30.03.2021 по 28.02.2023.

Поскольку урегулировать спор в досудебном порядке сторонам не удалось, ООО СП «ТЭК-Сервис» и АО «Зарубежэнергопроект»» обратились с рассматриваемыми исками в Арбитражный суд Ивановской области.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

На основании пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе, немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Из материалов дела следует, что истцом были выполнены работы по договору подряда, стоимость выполненных, но неоплаченных работ, составила 5 100 840 рублей 60 копеек. 

Поскольку долг ответчиком не был оплачен, в пользу истца суд обоснованно взыскал денежные средства, а также проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК РФ. 

Решение суда обжалуется ответчиком по встречному иску о взыскании пени за просрочку выполнения работ. 

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, данных в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

На основании пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Подрядчиком работы были выполнены с просрочкой, в связи с чем в силу статей 329, 330 ГК РФ истцу начислены пени в размере 1 905 514 рублей 76 копеек с учетом принятого к рассмотрению в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения. 

Суд первой инстанции, руководствуясь статей 333 ГК РФ, снизил сумму подлежащей взысканию неустойки, исходя из расчета 1% от стоимости каждого просроченного этапа работ за каждую неделю просрочки, в связи с чем удовлетворил требование  в сумме 952 757 рублей 38 копеек.

Стороны договора согласовали, что случае, если субподрядчик 2, на основании каких-либо причин, относящихся к субподрядчику 2 и/или его субсубподрядчикам в связи с выполнением договора, не достигает выполнения основных этапов в сроки, установленные гарантированным графиком работ, приведенном в приложении №2 «Гарантированный график Работ», то субподрядчик 1 вправе взыскать с субподрядчика 2 следующие денежные суммы в качестве штрафных санкций (пункт 12.1.1.).

В случае нарушения субподрядчиком 2 любых сроков выполнения работ, в соответствии с вышеприведенным гарантированным графиком работ, субподрядчик 1 вправе взыскать с субподрядчика 2 неустойку в следующем размере:

- за нарушение сроков выполнения основных этапов работ, указанных в Приложении №2 «Гарантированный график Работ» - с 15 дня нарушения срока выполнения работ по любому из предусмотренных в приложении №2 «Гарантированный график Работ» этапов работ субподрядчик 1 вправе взыскать с субподрядчика 2 неустойку в размере 2% от стоимости каждого просроченного основного этапа работ, указанной в Приложении № 3 «График и условия оплаты», за каждую неделю просрочки;

- случае если период нарушения сроков выполнения этапов работ по договору составил менее 15 дней, неустойка на сумму просроченного основного этапа работ не начисляется.

Условия договора в части сроков выполнения работ истцом не исполнены, в связи с чем ответчик начислил пени за просрочку. 

Статьей 716 ГК РФ предусмотрена обязанность подрядчика уведомить заказчика о непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В соответствии постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333 ГК РФ) (пункт 69).

Если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ). 

В пункте 73 того же постановления Пленума разъяснено, что бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на основании статей 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

Апелляционный суд, оценив обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства, учитывая период неисполнения истцом обязательств, полагает, что суд первой инстанции при применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации обоснованно снизил сумму пени, установил размер подлежащей взысканию с истца неустойки. 

Доводы апелляционной жалобы ответчика в указанной части сводятся к несогласию с суммой пени. Однако само по себе несогласие с судебным актом не является достаточным основанием для его отмены либо изменения (статья 270 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 27.06.2023 по делу № А17-3049/2022 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного общества «Зарубежэнергопроект» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ивановской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи 

Е.Г. Малых

ФИО4

ФИО1