344/2023-114946(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-4913/2023

Дело № А40-36031/20

г. Москва

02 мая 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2023 года  Постановление изготовлено в полном объеме 02 мая 2023 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи О.В. Гажур, судей А.А. Дурановского, Е.А. Скворцовой, при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ООО  «СпецТрансРегионМонтаж» - ФИО2  

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2022 по делу № А40-36031/20 (86-65)  об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «СТРМ» - ФИО2 о признании сделки недействительной и применении последствий  её недействительности, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО  «СпецТрансРегионМонтаж» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

при участии в судебном заседании: от ООО «ЛЭНДОНЭР»: ФИО3 по дов. от 29.08.2022 

от к/у ООО «СпецТрансРегионМонтаж»: ФИО4 по дов. от 18.11.2022  ФИО2 лично, паспорт  

Иные лица не явились, извещены. 

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 02.03.2020 принято к производству  заявление Общества с ограниченной ответственностью «СУ-25 Москва» о признании  несостоятельным (банкротом) ООО «СпецТрансРегионМонтаж» (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>), возбуждено производство по делу № А40-36031/20-186-65Б.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 09.11.2020 в отношении ООО «СТРМ»  открыта процедура конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого  должника сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден ФИО2 (член Крымского союза профессиональных арбитражных  управляющих «Эксперт», ИНН 

<

***>, адрес для направления корреспонденции:  644053, 

<

...>). Указанные сведения опубликованы в  газете «Коммерсантъ» № 214(6935) от 21.11.2020, стр. 158.  

В Арбитражный суд города Москвы 30.08.2022 поступило заявление конкурсного  управляющего ООО «СТРМ» - ФИО2 о признании сделки  недействительной и применении последствий её недействительности (пункт 8.3.2. Договора  

подряда № 02-2015 от 25.05.2015, заключенного с ООО «Лэндонэр»), которое подлежит  рассмотрению в настоящем судебном заседании.  

Определением от 30.11.2022 Арбитражный суд города Москвы отказал в  удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания.  

Отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «СТРМ» -  ФИО2 о признании сделки недействительной и применении  последствий её недействительности.  

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий должника  обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой  просит отменить обжалуемое определение и принять по делу новый судебный акт.  

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств,  имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального  права.  

Через канцелярию суда от ООО «Лэндонэр» поступил отзыв на апелляционную  жалобу, который приобщен судом к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.  

В судебном заседании апелляционного суда конкурсный управляющий должника и  его представитель доводы жалобы поддержали.  

Представитель ООО «Лэндонэр» по доводам жалобы возражал, просил оставить  оспариваемое определение суда первой инстанции без изменений.  

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания  дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в  сети Интернет, не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их  отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ)  информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном  интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.  

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным  судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.  ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив  доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит  оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.  

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О  несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закона о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК  РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по  правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными  федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.05.2015г.  между Обществом с ограниченной ответственностью «СпецТрансРегионМонтаж»  (Генеральный подрядчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Лэндонер»  (Заказчик) был заключен договор подряда № 02-2015, по условиям которого Генеральный  подрядчик обязуется выполнить работы в сроки и в объеме, предусмотренные настоящим  Договором, а Заказчик обязуется принять результат Работ и уплатить Генеральному  подрядчику Цену договора согласно условиям настоящего Договора.  

В соответствии с п.2.2 Договора, объем виды и состав подлежащих выполнению Работ  определены и согласованы в Приложении № 1 «Расчет стоимости работ и услуг»,  Приложении № 3 «График выполнения Работ», Проектной документации и Рабочей  документации. Работы включают в себя все работы и услуги, необходимые для создания  объект, в том числе работы и услуги, которые хотя и не указаны в настоящем Договоре, но  

необходимы завершения строительства Объекта и ввода Объекта в эксплуатацию. В свою  очередь, Ответчик обязался эти работы принять и оплатить.  

Согласно п.8.3.2 Договора оплата Строительно-монтажных работ производится путем  перечисления ежемесячных платежей. Ежемесячный платеж за Строительно-монтажные  работы производится в течении 10 дней со дня подписания Заказчиком Акта приемки  выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), а  также получения от Генерального подрядчика счета и счет-фактуры, оформленных в  соответствии с требованиями Норм, за вычетом Гарантийного удержания в размере 5% (пяти  процентов) от стоимости принятых по соответствующему Акту приемки выполненных работ  и Справки о стоимости выполненных работ и затрат Строительно-монтажных работ, а также  удержание в размере 5% (пяти процентов)от стоимости принятых и выполненных работ и  затрат Строительно-монтажных работ, подлежащих оплате по вводу объекта в эксплуатацию,  так же удерживается подлежащей зачету части Авансовых платежей по целевым платежам  согласно пунктов приложения № 1 расчета стоимости работ и услуг (пропорционально  соотношению стоимости выполненных Строительно-монтажных работ к общей стоимости  Строительно-монтажных работ.  

25.12.2017 Истцом была направлена Ответчику претензия исх. № 170 об  одностороннем отказе от исполнения обязательств по Договору на основании ч.1 п.21.6  Договора строительного подряда № 02-2015 от 25.05.2015.  

Ответчиком при оплате выполненных работ Истцом было произведено удержание  денежных средств в свою пользу:  

- по договору подряда № 02-2015 от 25.05.2015 ООО «Лэндонэр» не выплатил ООО  «СпецТрансРегионМонтаж» гарантийное удержание денежных средств в объеме 5% от  стоимости выполненных строительно-монтажных работ и 5% стоимости принятых и  выполненных работ и затрат строительно-монтажных работ за весь период строительства,  удерживаемых для оплаты по вводу объекта в эксплуатацию на общую сумму 12 399 316,20  руб.  

Обращаясь в суд с настоящим заявлением, конкурсный управляющий должника  указывает, что п. 8.3.2 указанного Договора противоречит действующему законодательству,  и подлежит признанию недействительным на основании ст.ст. 10, 168, 170 ГК РФ, в связи с  тем, что нарушает права и законные интересы должника в части истребования удерживаемых  денежных средств в качестве гарантийного удержания.  

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что  заявителем не доказаны основания для признания сделки недействительной по основаниям  ст. 10,168, 170 ГК РФ.  

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции на основании  следующего.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и  юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому  лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Положения указанной нормы  предполагают недобросовестное поведение (злоупотребление) правом с обеих сторон сделки,  а также осуществление права исключительно с намерением причинить вред другому лицу  или с намерением реализовать иной противоправный интерес, не совпадающий с обычным  хозяйственным (финансовым) интересом сделок такого рода.  

По смыслу указанных норм ГК РФ и приведенных разъяснений для признания  оспариваемых сделок недействительными финансовый управляющий должен доказать  наличие злоупотребления гражданскими правами со стороны обоих участников этой сделки.  

В абзаце третьем пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части  первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что оценивая действия  сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения,  ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные  

интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой  информации.  

По смыслу приведенных положений законодательства для квалификации сделки как  совершенной со злоупотреблением правом в дело должны быть представлены доказательства  того, что оспариваемая сделка заключена должником с целью реализовать какой-либо  противоправный интерес, что должник и другая сторона по сделке имели между собой  сговор и последняя знала о неправомерных действиях должника.  

В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации  добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий  предполагаются. Приведенная норма возлагает обязанность доказывания неразумности и  недобросовестности действий участника гражданских правоотношений на лицо, заявившее  требования.  

Таким образом, для данного поведения характерны намерения причинить вред  другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо  недобросовестное осуществление гражданских прав.  

Согласно статье 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных  правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не  предусматривает иных последствий нарушения.  

В пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по  основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»  разъяснено, что исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1  статьи 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов  кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана  недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка  должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов.  

Судом первой инстанции учтено, что ООО «СТРМ» обратилось в Арбитражный суд г.  Москвы с иском к ООО «Лэндонэр» о взыскании задолженности по возврату гарантийного  удержания, стоимость поставленной продукции, а также неустойки и процентов в общем  размере 94.529.066,71 рублей (с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) (дело № А40-145719/2018).  

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2019, оставленным без изменения  постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2019 и  постановлением Арбитражного суда Московского округа от 05.09.2019, в удовлетворении  исковых требований отказано в полном объеме.  

Отказывая ООО «СТРМ» суд указал следующее: 

«Истцом направлялась претензия исх. № 170 от 25.12.2017, в адрес Ответчика об  одностороннем отказе от исполнения обязательств по Договорам на основании ч.1 п.21.6  Договоров строительного подряда № 01-2015 и № 02-2015 от 25.05.2015 и ч.б) п.20.3.  Договора генерального подряда № 02-2017 от 03.04.2017 и необоснованным требованием по  выплате денежных сумм.  

В ответ на данную претензию Генеральным инженером ООО «Лэндонэр» был дан  обоснованный ответ исх.21/03/18/ от 20.03.2018, в котором указывалось, что дебетовое  сальдо в пользу ответчика по взаиморасчетам между ООО «Лэндонэр» и ООО «СТРМ» по  бухгалтерскому учету на дату 31.12.2017. составляет - 33 210 857,09 рублей и что заявленные  Подрядчиком в актах КС-2 выполненные объемы работ не могут быть приняты Заказчиком, в  связи с завышенными объемами и несоответствием качества выполненных работ, а для  урегулирования данных вопросов ООО «Лэндонэр» просило прислать полномочного  представителя от ООО «СТРМ».  

В дальнейшем со стороны ООО «Лэндонэр» неоднократно заявлялись требования по  возобновлению работ и выполнению взятых на себя обязательств со стороны ООО «СТРМ»  (письма исх. 16/04/18 от 25.04.2018, исх.21/08/18/от 07.05.2018).  

Ответчик также указал, что при производстве работ выполняемых ООО «СТРМ» со  стороны Заказчика (ООО «Лэндонэр») и ООО «Декор», осуществляющего функции  технического надзора, производились проверки выполненных работ и по их результатам  составлялись Акты выявленных дефектов.  

31.07.2017 было составлено 5 актов выявленных дефектов, которые были подписаны  главным инженером ООО «Лэндонэр» ФИО5, инженером технического надзора  ООО «Декор» ФИО6, пи этом генеральный директор ООО «СТРМ» от подписи  отказался, изложив свои пояснения на титульном листе.  

Данные акты предписывали ООО «СТРМ» произвести демонтаж ранее выполненных  работ, так как они были выполнены некачественно и с нарушением строительных норм и  правил, что влекло за собой дополнительные затраты со стороны ООО «СТРМ».  

С указанными выше обстоятельствами ООО «СТРМ» не согласилось, что и повлекло  за собой написания в адрес ООО «Лэндонэр» претензии об одностороннем отказе от  исполнения обязательств по заключенным ранее договорам строительного подряда.  

Ответчик также указал, что в рамках заключенных Договоров строительного подряда   № 01-2015 и № 02-2015 от 25.05.2017 помимо фактический оплаты выполненных работ в  адрес ООО «СТРМ» со стороны ООО «Лэндонэр» было осуществлено 7 (Семь) платежей с  05.06.2015 по 02.10.2015, как предварительная оплата по заключенным Договорам на общую  сумму - 52 910 422,01 руб. из которых осталось не освоенными ООО «СТРМ» 33 210 857,09  руб.  

Таким образом, 25.12.2017 на момент написания претензии об одностороннем  расторжении Договоров строительного подряда со стороны Подрядчика задолженность  перед ООО «Лэндонэр»у ООО «СТРМ» составила - 33 210 857,09 руб.  

ООО «СТРМ» было уведомлено о сложившейся задолженности письмом от ООО  «Лэндонэр» № 21/03/18 от 20.03.2018.  

Следовательно, у ООО «СТРМ» не было оснований для расторжения Договоров  строительного подряда по п.п.1 п.21.6 в связи с задержкой оплаты выполненных  строительно-монтажных работ более чем на 30 дней.  

Таким образом, действия ООО «СТРМ» по одностороннему отказу от исполнения  обязательств по Договорам строительного подряда имеют необоснованный характер, что  является нарушением взятых на себя обязательств с целью уклониться от их выполнения».  «В ходе судебного разбирательства сторонам было предложено рассмотреть вопрос  относительно фактических объемов и стоимости выполненных работ через назначение по  делу судебной экспертизы. Истец против проведения экспертизы возражал». «В результате  исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу  о необоснованности заявленного истцом искового требования к ответчику».  

Должником не исполнены обязательства по договору, указанный в исковом заявлении  односторонний отказ от исполнения договора исх. № 170 является необоснованным, что  установлено вступившими в законную силу судебными актами по делу № А40-145719/2018.  

«На основании ч.1 и ч.4 ст.421 ГК РФ стороны предусмотрели в п. 8.3.2. Договоров №  01-2015 от 25.05.2015 и № 02-2015 от 25.05.2015 гарантийное удержание в размере 5% от  стоимости принятых по соответствующему Акту приемки выполненных работ и Справки о  стоимости выполненных работ и затрат Строительно-монтажных работ, а также удержания в  размере 5% от стоимости принятых и выполненных работ и затрат Строительно- монтажных  работ, подлежащих оплате по вводу объекта в эксплуатацию» (абз. 2 л. 4 Решения  Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2019 по делу № А40-145719/2018).  

Судом первой инстанции также правомерно учтено, что определением Арбитражного  суда г. Москвы от 18.07.2022 по настоящему делу включены требования ООО «Лэндонэр» в  третью очередь реестра требований кредиторов ООО «СТРМ» в размере 8 450 318,73 руб. –  основной долг, возникшие из договора № 02-2015 от 25.05.2015.  

В данном случае в договоре стороны предусмотрели гарантийное удержание в  размере 5 % от стоимости принятых по соответствующему акту приемки выполненных работ  

и справки о стоимости выполненных работ и затрат строительно-монтажных работ, а также  удержания в размере 5 % от стоимости принятых и выполненных работ и затрат  строительно-монтажных работ, подлежащих оплате по вводу объекта в эксплуатацию, что  соответствует обычаям делового оборота по договорам подряда.  

Согласно пункту 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная  лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.  

Для признания сделки мнимой необходимо установить, что на момент совершения  сделки стороны не намеревались создать правовые последствия, характерные для сделок  данного вида. Обязательным условием признания сделки мнимой, исходя из конструкции,  предусмотренной статьей 170 ГК РФ, является порочность воли каждой из ее сторон.  

Таким образом, данная норма применяется в том случае, если стороны, участвующие  в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать исполнения. В обоснование  мнимости необходимо доказать, что при заключении сделки подлинная воля сторон не была  направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при ее совершении.  

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,  изложенной в постановлении Президиума от 01.11.2005 № 2521/05, реально исполненный  договор не может являться мнимой или притворной сделкой.  

В данном случае договор подряда реально исполнялся сторонами, что исключает его  оспаривание на основании п. 1 ст. 170 ГК РФ.  

Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали основания для применения  положений ст. 10, 168 и п. 1 ст. 170 ГК РФ.  

Доводы апелляционной жалобы по существу направлены на преодоление выводов  преюдициальных судебных актов, в рамках которых судами, в том числе ВС РФ, был  исследован вопрос действительности положений Договора, установлено отсутствие  оснований для удовлетворения требований СТРМ о возврате гарантийного удержания в  связи с невыполнением Истцом работ по договору.  

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обязательства,  на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.  

Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая  позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных  обстоятельств.  

На основании изложенного коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции  в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда,  изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана  надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и  процессуального права.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для  отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в  апелляционной жалобе.  

Ссылка ООО «ЛЭНДОНЭР» на наличие опечатки в апелляционной жалобе в номере  договора вопреки его доводам, не является основанием для прекращения производства по  жалобе.  

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или  опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ  безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не  установлено.  

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного  процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2022 по делу № А40-36031/20  оставить без изменения, а апелляционную жалобу к/у ООО «СпецТрансРегионМонтаж» -  ФИО2 – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в  течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд  Московского округа.  

Председательствующий судья: О.В. Гажур 

Судьи: А.А. Дурановский 

 Е.А. Скворцова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.