ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А63-10417/2017

31 января 2018 года

г. Ессентуки

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2018 года. Полный текст постановления изготовлен 31 января 2018 года. 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Белова Д.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу:  

<

...>, апелляционную жалобу Управления  Роскомнадзора по Северо-Кавказскому федеральному округу на решение Арбитражного суда  Ставропольского края от 05.09.2017 по делу № А63-10417/2017 (судья  Л.В. Быкодорова)  

 по заявлению акционерного общества «КМВтелеком», г. Пятигорск, ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>,  

к Управлению Роскомнадзора по Северо-Кавказскому федеральному округу, г. Ставрополь,  

об отмене постановления от 30.05.2017 № ПО-26/3/309 о привлечении к административной  ответственности по частям 1, 2 статьи 13.4 КоАП РФ в виде штрафа в размере 10 000 рублей  

при участии в судебном заседании: 

от Управления Роскомнадзора по Северо-Кавказскому федеральному округу – ФИО2  по доверенности № 5-Д от 13.02.2017;  

в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и  месте проведения судебного заседания  

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «КМВтелеком» (далее – заявитель, общество) обратилось в  

Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению РОскомнадзора по  Северо-Кавказскому федеральному округу (далее – заинтересованное лицо, управление) о  признании незаконным постановления № ПО-26/3/309 от 30.05.2017 о привлечении к  административной ответственности ч. 1 и ч. 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об  административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).  

Заявление мотивировано тем, что оспариваемое постановление вынесено при  недоказанности в деянии общества состава административного правонарушения,  предусмотренного ч. 1 и ч. 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях.  

Решением от 05.09.2017 суд признал незаконным и отменил постановление Управления  Роскомнадзора по Северо-Кавказскому федеральному округу от 30.05.2017 № ПО-26/3/309 о  привлечении акционерного общества «КМВтелеком», г. Пятигорск, ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>, к административной ответственности по частям 1, 2 статьи 13.4 КоАП РФ в виде  штрафа в размере 10 000 рублей.  

Не согласившись с таким решением суда, управление обратилось с апелляционной  жалобой, в которой просило отменить решение Арбитражного суда Ставропольского края от  05.09.2017 по делу № А63-10417/2017 и принять по делу новый судебный акт, которым отказать  в удовлетворении требований заявителя.  

По мнению апеллянта действия управления в полной мере соответствуют  административному законодательству, что подтверждается материалами дела, при этом, деяние  общества содержит признаки правонарушения, предусмотренного частям 1, 2 статьи 13.4  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что подтверждается  материалами административного дела.  

Общество представило отзыв на жалобу, в котором просит апелляционную жалобу  оставить без удовлетворения и решение суда оставить без изменения, поскольку суд первой  инстанции правильно оценил все юридически значимые факты и вынес законное и  обоснованное решение.  

Представитель административного органа в судебном заседании поддержал  апелляционную жалобу и просил отменить решение суда, по доводам, изложенным в  апелляционной жалобе.  

В судебном заседании представитель предпринимателя возражал против удовлетворения  апелляционной жалобы и просил решение суда оставить без изменения, по доводам отзыва.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд  апелляционной инстанции приходит к следующему.  

Как видно из материалов дела Управлением по Ставропольскому краю филиала ФГУП  «Радиочастотный центр Центрального федерального округа» в Южном и Северо-Кавказском  федеральных округах (далее - радиочастотная служба) 06.04.2017 в результате проведения  мероприятия по радиоконтролю - измерения параметров излучений радиоэлектронных средств  на основании задания № ПЗ-0087/МКРК от 20 марта 2017 г. с использованием мобильного  комплекса радиоконтроля Anritsu MS2726C № 1113173 (свидетельство о поверке № 08.014461.1  Действительно до 16.05.2017) были обнаружены нарушения, допущенные Акционерным  обществом «КМВтелеком» (далее - АО «КМВтелеком», общество): эксплуатация РЭС,  расположенной по адресу: Ставропольский край, г. Пятигорск, бульвар Ю. Гагарина (широта  44N0235, долгота 43Е0545), на частоте излучения: 5775,000138 МГц без специального  разрешения на использование радиочастот или радиочастотных каналов. Кроме того, данная  станция в установленном действующим законодательством порядке не была зарегистрирована в  Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых  коммуникаций. (т. 1 л.д. 12).  

Выявленные нарушения радиочастотная служба отразила в Протоколе измерений  технических параметров излучения радиоэлектронных средств от 06.04.2017 № 26-1250-19441- 11, а также в составленном по результатам проведенных мероприятий радиоконтроля Акте от  06.04.2017 № 26-1641-01.  

В соответствии с Положением о радиочастотной службе, утвержденным постановлением  Правительства Российской Федерации от 14.05.2014 № 434, Управлением по Ставропольскому  краю филиала ФГУП «Радиочастотный центр Центрального федерального округа» в Южном и  Северо-Кавказском федеральных округах передало данные материалы на рассмотрение в  Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и  массовых коммуникаций по Северо-Кавказскому федеральному округу (далее - Управление).  

Признав поступившие от радиочастотной службы материалы достаточными для  возбуждения административных производств, ведущий специалист-эксперт Управления  05.05.2017 составил в отношении АО «КМВтелеком» протоколы №№ АП-26/8/563, АП- 26/8/564 об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 и частью 2 статьи  13.4 КоАП РФ. (т. 1 л.д. 12).  

По результатам рассмотрения указанных материалов старшим государственным  инспектором Управления вынесено постановление от 30.05.2017 № ПО-26/3/309 о признании  АО «КМВтелеком» виновным в совершении вмененных административных правонарушений,  предусмотренных частями 1 и 2 статьи 13.4 КоАП РФ, с назначением административного  наказания в виде административного штрафа в размере 10 000 рублей. (т. 1 л.д. 12-14).  

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд  с настоящим требованием.  

В обоснование требований общество указало, что согласно разрешения на использование  радиочастот и радиочастотных каналов № 1326-13-0169 от 18.11.2013г. сроком действия до  17.11.2023 г., выданного Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных  технологий и массовых коммуникаций, АО «КМВтелеком» правомочно использовать частоту  поляризации 5300МГц, путем установки базовой станции типа Rocket М5 20M0D7D, по адресу:  

<

...> «Интурист», широта -44N0225, долгота -43Е0421.  Кроме того, у АО «КМВтелеком» имеется Свидетельство серии 26 14 № 01548 от 07.04.2014г.  выданное Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных  технологий и массовых коммуникаций по Северо-Кавказскому федеральному округу, о  регистрации радиоэлектронного средства - базовой станции цифровых радиосистем  беспроводного доступа Rocket М5-00-27-22-С4-51-38, идентификационный номер сети связи  00-27-22С4-51-38. Радиоэлектронное устройство, принадлежащее АО «КМВтелеком»,  установлено и вещает в соответствии с полученными разрешительными документами. По  указанному в постановлении об административном правонарушении адресу у АО  «КМВтелеком» радиоэлектронные средства связи отсутствуют.  

В постановлении об административном правонарушении должностное лицо не  указывает идентификационный номер средства связи или иной уникальный код, который  позволяет идентифицировать средство связи и установить его принадлежность АО  «КМВтелеком» или иному оператору связи.  

Точки координат, указанные в постановлении отличаются от точек координат  расположения средства связи, принадлежащего АО «КМВтелеком». Данный факт позволяет  усомниться в принадлежности указанного средства связи именно АО «КМВтелеком», так как у  АО «КМВтелеком» имеется протокол измерений технических параметров излучения  радиоэлектронных средств № 26-РЕГ/10158 от 25.09.2012 г. в котором указано что РЭС  устанавливается на следующих координатах: широта - 44N0225 долгота-43Е0421.  

Таким образом, в действиях АО «КМВтелеком» отсутствуют признаки составе  административного правонарушения предусмотренного ч. 1 и ч. 2 ст. 13.4 Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях, что является основанием для отмены  обжалуемого постановления.  

Требования заявителя, суд первой инстанции удовлетворил. 

При этом суд первой инстанции учел не в полной мере, что в соответствии со статьей 24  Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон № 126-ФЗ) право на  

использование радиочастотного спектра предоставляется посредством выделения полос  радиочастот и присвоения (назначения) радиочастот или радиочастотных каналов.  Использование радиочастотного спектра без соответствующего разрешения не допускается.  Присвоение (назначение) радиочастоты или радиочастотного канала для радиоэлектронных  средств гражданского назначения осуществляется федеральным органом исполнительной  власти в области связи по заключению радиочастотной службы на основании заявлений  граждан Российской Федерации или заявлений российских юридических лиц.  

Под использованием радиочастотного спектра понимается обладание разрешением на  пользование и (или) фактическое пользование полосой радиочастот, радиочастотным каналом  или радиочастотой для оказания услуг электросвязи и других, не запрещенных федеральными  законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации целей (пункт 4  статьи 2 Закона № 126-ФЗ).  

Частью 1 статьи 13.4 КоАП РФ предусмотрено, что нарушение правил проектирования,  строительства, установки или регистрации радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных  устройств - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в  размере от ста до трехсот рублей с конфискацией радиоэлектронных средств и (или)  высокочастотных устройств или без таковой; на должностных лиц - от трехсот до пятисот  рублей; на юридических лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией  радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств или без таковой.  

Частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ предусмотрено, что нарушение правил эксплуатации  радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств, правил радиообмена или  использования радиочастот либо несоблюдение государственных стандартов, норм или  разрешенных в установленном порядке параметров радиоизлучения влечет предупреждение  или наложение административного штрафа на юридических лиц - от пяти тысяч до десяти  тысяч рублей с конфискацией радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств  или без таковой либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста  суток с конфискацией радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств или без  таковой.  

Согласно статье 1.6. КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной  ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на  основаниях и в порядке, установленных законом.  

В соответствии с частью 2 статьи 4.4 КоАП РФ при совершении лицом одного действия  (бездействия), содержащего составы административных правонарушений, ответственность за  которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статей) настоящего Кодекса и  

рассмотрение дел о которых подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному  лицу, административное наказание назначается в пределах санкции, предусматривающей  назначение лицу, совершившему указанное действие (бездействие), более строгого  административного наказания.  

Статьей 26.1 КоАП РФ установлено, что по делу об административном правонарушении  выяснению, в частности, подлежат наличие события административного правонарушения,  лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), виновность лица в совершении  административного правонарушения  

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об  административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании  которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело,  устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения,  виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные  обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.  

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении,  иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в  отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении,  показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также  показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2  статьи 26.2 КоАП РФ).  

Согласно статье 26.8 КоАП РФ под специальными техническими средствами  понимаются измерительные приборы, утвержденные в установленном порядке в качестве  средств измерения, имеющие соответствующие сертификаты и прошедшие метрологическую  поверку. Показания специальных технических средств отражаются в протоколе об  административном правонарушении.  

При осуществлении мероприятий радиоконтроля, являющегося в силу пункта 2 статьи 25  Закона № 126-ФЗ составной частью государственного управления использованием  радиочастотного спектра и международно-правовой защиты присвоения (назначения)  радиочастот или радиочастотных каналов, Управлением по Ставропольскому краю филиала  ФГУП «Радиочастотный центр Центрального федерального округа» в Южном и Северо- Кавказском федеральных округах 06.04.2017 в результате проведения мероприятия по  радиоконтролю были обнаружены нарушения, допущенные Акционерным обществом  «КМВтелеком» (далее - АО «КМВтелеком», общество): эксплуатация РЭС, расположенной по  адресу: 

<

...> (широта 44N0235, долгота  

43Е0545), на частоте излучения: 5775,000138 МГц без специального разрешения на  использование радиочастот или радиочастотных каналов. Кроме того, данная станция в  установленном действующим законодательством порядке не была зарегистрирована в  Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых  коммуникаций.  

Фиксация нарушения осуществлена радиочастотной службой посредством применения  мобильного комплекса радиоконтроля Anritsu MS2726C № 1113173 (свидетельство о поверке №  08.014461.1 Действительно до 16.05.2017.  

Таким образом, радиочастотная служба установила путем измерения радиосигнала  использование частоты оборудованием, принадлежащим заявителю.  

В соответствии с пунктом 5 Правил осуществления радиоконтроля в Российской  Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от  01.04.2005 № 175, результаты мероприятий по радиоконтролю радиочастотная служба  оформила составлением указанного выше Акта, с приложением протокола измерений  технических параметров излучений радиоэлектронных средств со спектрограммой сигнала  применительно к каждой незаконно используемой частоте.  

В соответствии с Положением о радиочастотной службе, утвержденным постановлением  Правительства Российской Федерации от 14.05.2014 № 434, радиочастотная служба  представляет собой единую систему организаций, находящихся в ведении Федеральной службы  по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций,  осуществляющих деятельность в области обеспечения надлежащего использования радиочастот  и радиочастотных каналов, радиоэлектронных средств и (или) высокочастотных устройств  гражданского назначения, экспертизы и мониторинга соблюдения законодательства в  установленной сфере деятельности Федеральной службы по надзору в сфере связи,  информационных технологий и массовых коммуникаций. Основными функциями  радиочастотной службы являются: осуществление контроля за излучениями радиоэлектронных  средств и (или) высокочастотных устройств (радиоконтроль); обеспечение надлежащего  использования радиочастот или радиочастотных каналов, радиоэлектронных средств и (или)  высокочастотных устройств.  

Согласно пункту 11 Правил осуществления радиоконтроля в Российской Федерации,  утвержденных постановлением Правительства от 01.04.2005, радиоконтроль радиочастотными  службами осуществляется без участия и уведомления владельцев радиоэлектронных средств и  (или) высокочастотных устройств.  

С учетом изложенного, Управление пришло к выводу о том, что оформленные филиалом  

Управлением по Ставропольскому краю филиала ФГУП «Радиочастотный центр Центрального  федерального округа» в Южном и Северо-Кавказском федеральных округах результаты  мероприятий по радиоконтролю, основанные на показаниях технического средства, являются  достоверными, относимыми, допустимыми и достаточными доказательствами фиксации  эксплуатации обществом РЭС, расположенного по адресу: Ставропольский край, г. Пятигорск,  бульвар Ю. Гагарина (широта 44N0235, долгота 43Е0545), на частоте излучения: 5775,000138  МГц.  

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод общества об осуществлении  деятельности обществом по иному адресу, поскольку не имеет отношение данному  конкретному правонарушению, а так же согласно Свидетельству серии 26 14 № 01548 от  07.04.2014г., по адресу: 

<

...> «Интурист», широта -44N0225,  долгота -43Е0421 осуществляет деятельность иное лицо закрытое акционерное общество  «КМВтелеком».  

Согласно пункту 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об  административном правонарушении являются, в частности, сообщения и заявления  юридических лиц, содержащие данные, указывающие на наличие события административного  правонарушения.  

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном  правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять  протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из  поводов, предусмотренных частью 1 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих  на наличие события административного правонарушения.  

Совокупность установленных фактических обстоятельств и собранных по делу  доказательств подтверждает события вмененных обществу правонарушений, что, в свою  очередь, свидетельствует о правомерности привлечения общества к административной  ответственности, предусмотренной частями 1 и 2 статьи 13.4 КоАП.  

Доказательств, исключающих возможность обществу соблюсти правила, за нарушение  которых указанной нормой предусмотрена административная ответственность, материалы  дела не содержат.  

Управлением Роскомнадзора по Северо-Кавказскому федеральному округу при  вынесении оспариваемого постановления были соблюдены полномочия, процессуальные  требования административного производства, сроки давности привлечения к административной  ответственности, порядок определения размера наказания.  

Согласно ст. 23.44 КоАП РФ, органы, осуществляющие функции по контролю и надзору  

в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, рассматривают дела об  административных правонарушениях, предусмотренных статьями 13.4 настоящего Кодекса.  

Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов,  указанных в части 1 настоящей статьи, вправе, в том числе, старшие государственные  инспектора Российской Федерации по надзору в сфере связи, информационных технологий и  массовых коммуникаций.  

Составление протоколов об административных правонарушениях от 05.05.2017 и  вынесение в отношении общества постановления от 30.05.2017 осуществлено  уполномоченными должностными лицами Управления с соблюдением предоставляемых  привлекаемому к ответственности лицу административным законодательством прав.  

Постановлениями Управления от 14.03.2017 № ПО-26/3/107, от 30.03.2017 № ПО- 26/3/151, от 04.04.2017 № ПО-26/3/154, и другими общество признано виновным в совершении  административных правонарушений, предусмотренных частями 1 и 2 статьи 13.4 КоАП РФ, с  назначением наказания в виде административного штрафа, что в силу статьи 4.3 КоАП РФ  является обстоятельством, отягчающим административную ответственность.  

При этом доказательства наличия смягчающих ответственность обстоятельств  материалы дела не содержат и обществом не представлены.  

С учетом изложенного, Управление обоснованно применило назначение наказание в  максимальном размере санкции, установленной частью 2 статьи 13.4 КоАП РФ, по  постановлению, с учетом отягчающего ответственность обстоятельства и требований части 2  статьи 4.4 КоАП РФ.  

При таких обстоятельствах, постановление от 30.05.2017 № ПО-26/3/309 является  законным и обоснованным.  

Кроме того, суд апелляционной инстанции не усматривает в действиях  административного органа нарушений по порядку привлечения заявителя к административной  ответственности.  

При таких обстоятельствах, поскольку постановление Управления Федеральной службы  по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Северо- Кавказскому федеральному округу от 30.05.2017 № ПО-26/3/309 о привлечении акционерного  общества «КМВтелеком», г. Пятигорск, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, к  административной ответственности по частям 1, 2 статьи 13.4 Кодекса Российской Федерации  об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 10 000 рублей является  законным и обоснованным, то в удовлетворении требований Акционерного общества  «КМВтелеком» следует отказать, решение Арбитражного суда Ставропольского края от  

05.09.2017 по делу № А63-10417/2017 надлежит отменить и принять по делу новый судебный  акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.  

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 266, 268 - 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 05.09.2017 по делу № А63- 

10417/2017 отменить. Апелляционную жалобу – удовлетворить. В удовлетворении заявления акционерного общества «КМВтелеком» - отказать. 

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть  

обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд  

первой инстанции. 

 Судья Д.А. Белов