АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

10 октября 2018 года

Дело №

А55-1171/2018

Резолютивная часть   объявлена       03 октября       2018 года 

Решение  в полном объеме изготовлено   10  октября          2018 года 

 

Арбитражный суд Самарской области

в составе

судьи Балькиной Л.С.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Хабибуллиной Л.Р. 

рассмотрев в судебном заседании  03 октября 2018 года  дело по иску, заявлению

Администрации городского округа Тольятти

к  Открытому акционерному обществу "Дорожное ремонтно-строительное управление"

об обязании устранить недостатки выполненных работ по муниципальному контракту от 16.07.2015 и о взыскании 1 750 966 руб. 18 коп.

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью «АБУЛ», Общество с ограниченной ответственностью «Аракс», Общество с ограниченной  ответственностью  «Макантон»

при участии в заседании

от истца – представитель ФИО1

от ответчика – представитель ФИО2

от третьих лиц – не явились

установил:

Администрация городского округа Тольятти обратилась в Арбитражный суд Самарской области с иском к  Открытому акционерному обществу "Дорожное ремонтно-строительное управление" об обязании устранить недостатки выполненных работ по муниципальному контракту  №  0842200002115000107_259977 от 16.07.2015,  и о взыскании 1 750 966 руб. 18 коп.  неустойки. 

            Определением от 28.05.2018 по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ,  Общество с ограниченной ответственностью «АБУЛ», Общество с ограниченной ответственностью «Аракс», Общество с ограниченной  ответственностью  «Макантон», которые явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили., извещены в соответствии с положениями ст. 123 АПК РФ, что подтверждается почтовыми уведомлениями. Третье лицо Общество с ограниченной  ответственностью  «Макантон» представило письменные пояснения, в которых указывает на выполнение работ со своей стороны качественно и  поддерживает позицию ответчика по возражениям относительно неустойки. 

          Истец поддержал исковые требования, ссылаясь на уклонение ответчика от исполнения гарантийных обязательств. 

           Ответчик требования истца отклонил по основаниям, изложенным в отзыве на иск, заявил  ходатайство об уменьшении размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ.

   Исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив обоснованность доводов, изложенных в исковом заявлении,  отзыве на иск, письменных пояснениях, заслушав пояснения представителей сторон,   суд считает исковые требования подлежащими частичному  удовлетворению по следующим основаниям.

          Как следует из материалов дела, по итогам открытого аукциона в электронной форме 16.07.2017  года между мэрией городского округа Тольятти ( заказчик) и ОАО «ДРСУ» (подрядчик)  был заключен муниципальный контракт №   0842200002115000107_259977 от 16.07.2015 (далее - Контракт), согласно пункту 1.1. которого ответчик принял на себя обязательство по ремонту дворовых территорий многоквартирных домов, проездов к дворовым территориям многоквартирных домов городского округа Тольятти, согласно ведомости объемов работ (Приложение № 2), перечню объектов (Приложение №3), расчету цены контракта (Приложение №4) в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим контрактом. 

Как указал истец, в результате комиссионных проверок, актами проверки работ по гарантийным обязательствам от 17.04.2017г., 20.04.2017г., 21.04.2017 г., 25.04.2017г., 26.04.2017г., 27.04.2017г., 13.05.2017г. были выявлены дефекты в результатах работ, выполненных и принятых в рамках муниципального контракта № 0842200002115000107_259977 от 16.07.2015 г. со сроком устранения до 15.06.2017 г.

В результате комиссионных проверок, актами проверки работ по гарантийным обязательствам (по устранению замечаний) от 03.07.2017г., 05.07.2017, 06.07.2017, 07.07.2017, 10.07.2017 было выявлено, что замечания устранены не в полном объеме.

Согласно телефонограммам от 05.04.2017г. №13578-вн./7.1-3, от 29.06.2017г. №27269-вн/7.1-3 представитель ОАО «ДРСУ» о дне и времени комиссионных проверок, был извещен надлежащим образом.

В претензии  от 27.09.2017 № 3917/2.1  со ссылкой на неустранение замечаний по гарантийным обязательствам, истец потребовал оплаты штрафа в сумме 1 750 966 руб. 18 коп.  основании п. 5.7. контракта.

 Поскольку  дефекты  в рамках исполнения гарантийных обязательств  ответчиком устранены не были, требования, изложенные в претензии,  не исполнены,  истец обратился в суд с  настоящим иском. 

В силу ст. 756 ГК РФ при предъявлении требований, связанных с ненадлежащим качеством результата работ, применяются правила, предусмотренные п. п. 1 - 5 ст. 724 настоящего Кодекса.

Статья 724 ГК предусматривает, если иное не установлено законом или договором подряда, заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, при условии, что оно выявлено в сроки, установленные настоящей статьей. Если иное не предусмотрено договором подряда, гарантийный срок (пункт 1 статьи 722) начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком (п. 5 ст. 724 ГК РФ).

Статья 722 ГК РФ устанавливает, что в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Таким образом, в течение всего периода действия гарантийного срока заказчик может ссылаться на то, что предмет подряда не соответствует условиям договора, кроме случаев, когда будет установлено, что такое несоответствие произошло по его вине. 

В соответствии с п, 4.3.18  подрядчик обязался соблюдать гарантийные обязательства   на принятые заказчиком работы и устранять  выявленные в течение гарантийного срока  недостатки за счет собственных средств  в усатновленным заказчиком сроки , гарантийный срок  на принятые заказчиком работы  устанавливается со дня подписания актов выполненных работ  и составляет  3 года. 

   Суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, приходит к выводу о том, что ответчик был извещен о выявленных недостатках и сроках их устранения, но не предпринял мер к надлежащему исполнению обязательств по устранению выявленных дефектов в период действия гарантийного срока на выполненные по контракту работы. 

Доводы ответчика , изложенные в отзыве на иск, о том, что на комиссионные обследования  гарантийных  объектов представитель ответчика не был приглашен и требование об устранении недостатков в адрес подрядчика не поступало и не были направлены акты, суд принять не может. Как следует из представленных в материалы дела документов, представитель подрядчика ФИО3  присутствовал при составлении актов, которыми были выявления замечания , о чем свидетельствует его подпись на актах ( т.1. л.д .67, 69, 71, 73, 75, 77,79,  81, 83, 85,87, 88,89, 91). При рассмотрении дела ответчик не представил доказательств, свидетельствующих об устранении замечаний  по гарантийным обязательствам  в отношении недостатков, которые были установлены вышеуказанными актами, составленными  с участием его представителя.  Также следует отметить, что  данные акты, составленные при участии представителя ответчика,  не содержат каких-либо замечаний и возражений со стороны ответчика относительно обозначенных в них замечаний. Доводы ответчика о том, что требования о заделке мест кернения  необоснованны суд не принимает, поскольку  в соответствии и с. п 12.5. СП 78.13330.2012 в рамках контроля качества работ осуществляется  отбор проб путем  выпрубки или кернения, при этом, согласно  ГОСТ  32868-2014 места  отбора  кернов должны быть заделаны  сразу после их отбора равнопрочным материалом, предотвращающим водонасыщение материалов  дорожной одежды и грунтов земляного покрова.            С доводами ответчика о том, что акты о выявлении недостатков   и  претензия , содержащая требование об устранении недостатков, ему не направлялись, а представленная истцом в материалы дела претензия таких требований не содержит, суд также согласиться не может, поскольку в актах проверки  работ по гарантийным обязательствам указаны наименование объектов, виды и объемы недостатков, а также содержится требование об устранении недостатков и срок   ( указание на календарную  дату), до истечения  которого подрядчику  необходимо устранить выявленные замечания. 

           Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). При рассмотрении дела суд предлагал сторонам  рассмотреть вопрос об инициировании ходатайства о назначении судебной  экспертизы. Ходатайство сторонами заявлено при рассмотрении дела не было. 

          Учитывая, что недостатки  в выполненных  ответчиком  работах выявлены в пределах гарантийного срока, при проведении осмотров , в результате которых были установлены недостатки, представитель ответчика присутствовал, о чем свидетельствуют его подписи в актах,  и доказательства того, что данные недостатки имели место по вине заказчика, в дело не представлены, при проведении повторных осмотров замечания  по ранее проведенным осмотрам устранены ответчиком не были ,  ходатайство о назначении экспертизы сторонами не заявлено, суд считает необходимым удовлетворить  требования  истца, в части   обязания  ответчика безвозмездно  в течение  30 дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить недостатки ( дефекты) в работах по муниципальному контракту  №  0842200002115000107_259977 от 16.07.2015, а именно: 

№ п/п

Наименование объекта

Виды и объемы работ, необходимые для устранения недостатков

1

4 квартал, проезжая часть и широкий тротуар по б-ру ФИО4 (от ул. Дзержинского до ж/д ФИО4, 3)

Устранить на проезжей части разрушение асфальтобетонного покрытия глубиной 6см- 3 м.кв., (угол школы искусств) и 1,5 м.кв. у ливневого колодца (с торца ж/д Дзержинского, 49) глубиной 2 см.

2

ул. Тополиная, 8

Устранить разрушение асфальтобетонного покрытия в местах сопряжений с существующим асфальтобетонным покрытием 6 м2

3

б-р Цветной

Восстановить    частично    разрушенный    бортовой    камень тротуарный - 1м (напротив поликлиники)

4

М/заезд по ул. 70 Лет Октября (от ул. Автостроителей, до б-ра Цветного)

Устранить поперечные трещины по всей длине

5

ул. Тополиная, 29

Устранить разрушенный бортовой камень дорожный - 2м., напротив 5 подъезда, со стороны ТП

6

М/заезд по ул. 70 Лет Октября (20 кв.)

Восстановить разрушенный бортовой камень дорожный - 1 м. на въезде со стороны ул.Тополиная, бордюрный камень дорожный -1м со стороны ж/

<

...>

7

М/заезд по ул.Льва Яшина (20 кв.)

Восстановить разрушенный бордюрный камень - 2 м. на въезде с ул. Льва Яшина со стороны ул. 70 Лет Октября, (парковочный камень)

8

пр-т ФИО6, 48

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

тротуар: устранить не плотное примыкание бордюрного камня к асфальтобетонному покрытию (0,5 см) - 30 м.

-устранить трещины вдоль бордюрного камня и поперечные трещины - 40 м.,

- заделать керны – 8шт., (напротив п.п. 18, 14, 11 ул. Буденного, 5)

-заделать керны - 8 шт., (напротив п.п. 18, 14, 11 ул. Буденного, 5)

9

въезд в квартал от ул. Юбилейной до православного техникума ул. Юбилейная, 59

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: 

ул. Юбилейная, 57 (тротуар):

-устранить не плотное примыкание бордюрного камня автомобильному покрытию (0, 5см.) - 20м,

-устранить трещины вдоль бордюрного камня и поперечные трещины - 20 м

ул. Юбилейная, 61 (тротуар)

-

-устранить поперечные трещины -30 м. 

ул. Юбилейная, 57 (дорога):

-устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия (южный торец) -1,5 кв.м.

-устранить трещины поперечные и по примыканию - Юм.,

-устранить стыки между бортовыми камнями,

-устранить скапливание дождевых вод по ул. Юбилейной, 57. п. 1,2-10 кв.м., п. 7, 8 - 20 кв.м.,

ул. Юбилейная, 61 (дорога):                                            

-устранить поперечные трещины и по примыканию - 25 м.,

-устранить локальные разрушения асфальтобетонного покрытия (северный торец) - 1 кв.м., 0.5 кв.м., 5 кв.м., 1, 5 кв.м.

-устранить износ асфальтобетонного покрытия - 20 кв.м.,

-устранить разрушение асфальтобетонного покрытия в местах примыкания к существующему асфальтобетонному покрытию Приморский бульвар, 28, ул. Юбилейная, 61по всей длине 5 кв.м.

ул. Буденного, 18

-устранить износ асфальтобетонного покрытия п. 8-20 кв.м., п. 5-10 кв.м., п.3-20 кв.м.

ул. 

10

тротуар м/з по ул. Фрунзе

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: 

-заделать керны - 3 шт. (торец ул. Юбилейной, 35)

-устранить скапливание дождевых вод на тротуаре напротив ул. Фрунзе, 27, 29,31

-восстановить отсутствие 2 п.м. бордюрного камня напротив п.1 , ул. Фрунзе, 15 и напротив Фрунзе, 21

-устранить поперечные трещины - 15 п.м.,

-устранить разрушение (провал) асфальтобетонного покрытия у бордюрного камня - 5 кв.м. (напротив ул.Юбилейной, 31 А).

-устранить проседание грунта у бордюрного камня (напротив ул.Юбилейной, 31 А).

11

ул. Фрунзе, 27

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Тротуар, дорога:

Устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия дороги - 1 кв.м.

12

ул. Фрунзе, 29

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Тротуар, дорога:

-устранить  скапливание дождевых  вод  на дороге перед переходами на тротуар местного заезда по ул. Фрунзе (въезд к ул.Фрунзе, 29) - 20 кв.м.

-- устранить поперечные трещины на дороге и тротуаре - Юп.м.

-устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия тротуаре - 0, 5 кв.м.

-- устранить проседание смотрового колодца.

13

ул. Фрунзе, 31

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

-устранить поперечные трещины на дороге - 5 п.м.,

-устранить разрушение бортового камня (скол) - 1 п.м.

14

пр-т ФИО6, 71 (въезд с ул. ФИО5 у ул. ФИО5,     30)    ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 3 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос асфальтобетонного покрытия L = 80 п.м.

15

ул.ФИО5, 16 (въезд с ул. ФИО5   у   сквера   ул. ФИО5,)            ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 4 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос асфальтобетонного покрытия L = 15 п.м.

16

тротуар от ул.ФИО5, вдоль школы №59 до пр-та ФИО6 (ремонт

асфальтобетонного покрытия         тротуара, замена    БР    100*20*8, ремонт    12    смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Заасфальтировать отверстия от кернения - 1 шт.

17

Местный               заезд Ленинский              пр-т (выполнены   работы   по ремонту      дороги      и ремонту                     5 дождеприемников колодцев)

Пролить битумом края примыкания уложенного асфальтового покрытия к основному дорожному покрытию L=120 м.п.

18

въезд с Ленинского проспекта к школе №51 между домами Ленинский, 19 и 23

Устранить   поперечные   трещины  -   ПО   п.м.,   разрушение асфальтобетонного покрытия - 1 кв.м. (2 яма по 0, 5 кв.м. у п. 20, п. 24)

19

м/заезд пр-т Ленинский

Устранить поперечные трещины - 270 п.м.

20

сквозной проезд от ул. Юбилейной по пр-та ФИО6

Устранить поперечные и местах сопряжения -110 п.м.

21

местный      заезд      ул. Юбилейная        (ремонт дороги)             (ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 4 колодцев          ливневой канализации)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос' асфальтового покрытия L=100 п.м.

22

м/з     пр-т      ФИО6 (ремонт дороги) (ремонт асфальтобетонного покрытия дороги включая въезды к магазину Дом Быта «Заря», к жилым домам ул. ФИО6, 18 и ФИО6, 22 , замена БР 100*30*18   ,  ремонт  5 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом   края   примыкания   уложенных   полос асфальтового покрытия

23

пр-т ФИО6, 18 (въезды с ул. Орджоникидзе и пр-т С.Разина и тротуар с подходами)         ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18 , ремонт 3 колодцев          ливневой канализации

Пролить   битумом   края   примыкания   уложенных   полос асфальтового покрытия L=100 п.м. Заасфальтировать отверстия от кернения 1 шт. Выкрасить асфальт (п. 2 - 6 ) и в арках п.п. 4, 17 до 100 кв.м.. Устранить повреждение поверхности бортового камня БР 100*30*18 - сколы граней и углов - 12 БК.

устранить продольные и поперечные трещины на асфальтовом покрытии тротуара вдоль подъездов дома L= 14 п.м.

24

ул. Революционная (периметр)

Заделать 5 кернов, шов примыкания 7 п.м., устранить поперечные трещины 56 п.м.

25

б-р Баумана, 1 (восточная сторона)

Заделать 3 керна

26

Местный заезд проспект Ленинский

Устранить поперечные трещины 180 п.м., примыкание 20 п.м., 2 керна

27

местный заезд ул. Свердлова

Устранить шов примыкания с образованием трещины 20 п.м., поперечные трещины 36 п.м. 4 керна.

28

6 квартал, тротуар между б-р Королева, 15 «А» и ул. Революционной , 72 «А»

Устранить образование провала 6 м2. , трещины 6 п.м. Заделать керны 3 шт.

29

12 квартал, местный заезд по ул. Свердлова

Устранить   разрушение   верхнего   слоя   асфальтобетонного покрытия местами S до 80 м2 (ул. Свердлова, 4, 10), разрушения при сопряжении   со   старым   асфальтом.   Установить   разрушенные бордюрные камни   5 шт. (ул. Свердлова, 10, парковочный карман), устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему

проезду - 290 п.м., пролить битумом.

30

30

12 квартал , Сквозной проезд от ул. Автостроителей до ул. Дзержинского, 13

Пролить   сопряжение   со   старым   асфальтом.   Устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду 120 п.м., пролить битумом.

31

31

12 квартал тротуар б-р Гая, 14-16 (плиты 8К. 10)

Устранить трещины в плитах 58 шт.

32

32

13 квартал, местный заезд ул. Ворошилова и въезд ул. Ворошилова, 49 (дорога и тротуар)

-убрать асфальто-бетонол вдоль борта, выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 1633 п.м.

-устранить разрушение асфальтобетонного покрытия глубиной до 15 см. - 8 м2 (выезд к ул. Свердлова)

-устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду - 290 п.м. пролить битумом.

-Въезд ул.Ворошилова - устранить 49 ямы 2м2, примыкаг разрушены, пролить битумом 25 п.м.

-въезд м/д Ворошилова , 57 и 67 пролить сопряжение 7 п.м.

Локальное выкрашивание в покрытии, в районе дома №67, S -8м2.

Локальное выкрашивание в покрытии в районе домов №67-69, S -30 м2.

Въезд м/д Ворошилова, 69и и 71 пролить сопряжение 11 п.м.

Устранить разрушение на въездах к дому №71 шириной до 50 мм-22 п.м.

устранить выбоины на въезде м/д домом по ул. Ворошилова № 71 и ул. Ворошилова, №73 -3 м2

33

33

13 квартал (тротуар ул. Ворошилова)

Устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему тротуару - 240 п.м. , пролить битумом.  Устранить следующие нарушения: подходы к ступеням площадки S- 40 м2 в районе здания по ул. Ворошилова, 57 выполнены из бетона, вместо асфальтового покрытия. Основание не ровное, наблюдаются нарушения и выкрашивание бетона. Выполнить устройство асфальтобетонного покрытия 40 м2.

34

34

14 квартал, местный заезд ул. 40 Лет Победы

Выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 933 п.м.

поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду -700 п.м. пролить битумом

35

35

14 квартал, сквозной проезд от ул. Автостроителей до ул. 40 ет    Победы,    68.    ул. Автостроителей, 41

Устранить на въезде с ул. Автостроителей разрушение верхнего слоя асфальтобетонного покрытия местами до 40 м2, выбоины S - 5 м2 на проезде у под. 1 дома №72 по ул. 40 Лет Победы, разрушение покрытия на въезде к дому №41 со сквозного проезда S - 0,5 м2, разрушения при сопряжении со старым асфальтом S-1м2 (южный торец ул. Автостроителей, 41). Выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 950 п.м.

Поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду -300 п.м. пролить битумом.

36

36

9 кв. от проспекта ФИО6 до ул. Ворошилова - тротуар

Въезд напротив дома №11 по ул. Свердлова- восстановить разрушенный бордюрный камень - 1 п.м. Устранить поперечные трещины до 10 мм шириной, пролить битумом напротив магазина «Юничел», «Пятерочка» - 40 п.м. Напротив дома №9И по ул. Свердлова закрепить бордюрный камень - 1п.м., заделать места кернения по всему проезду - 6 шт.

 

            В связи с  неисполнением гарантийных обязательств истец   просит взыскать   с ответчика штраф в сумме   на основании п. 5.7 контракта. 

Согласно п. 5.7 муниципального контракта за неисполнении или ненадлежащее исполнение «Подрядчиком» обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения «Подрядчиком» обязательств (в том числе гарантийных обязательств), предусмотренных контрактом, «Подрядчик» выплачивает «Заказчику» штраф в размере:

а) 10 процентов цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б). 5 процентов цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей;

в). 1 процент цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей;

г). 0,5 процентов цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Размер штрафа составляет: 350 193 235 рублей: 100 * 0,5=1 750 966,18 рублей.

       При заключении цена муниципального контракта составляла 350 193 235 рублей (п.2.1 контракта). При этом из представленного отзыва ответчика следует, что при заключении сторонами 30.10.2015 г. дополнительного соглашения № 2 к контракту, согласно которому цена контракта изменилась и стала составлять 325 063 763,17 руб., штраф следует пересчитать по указанной выше формуле и он должен составлять 1 625 318,81 руб. Между тем, при заключении дополнительного соглашения № 2 к контракту, сторонами не изменялись иные пункты муниципального контракта, в том числе и условие , касающийся размера штрафа.  Доводы ответчика о том, что за просрочку  исполнения гарантийных обязательств штраф начислению не подлежит, судом отклоняется, поскольку из буквального толкования п. 5.7. контракта следует , что штраф  применяется в  том числе за неисполнение гарантийных обязательств. 

         Учитывая, что ответчик не  исполнил гарантийные обязательства по контракту, требования истца о взыскании с ответчика    штрафа на основании ст. 330  ГК РФ  и  п. 5.7. контракта суд считает обоснованными.  

            Ответчик при рассмотрении дела заявил ходатайство об уменьшении размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ в связи с ее несоразмерностью. Ответчик против удовлетворения ходатайства возражал. 

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы, приведенные ответчиком в обоснование своего ходатайства об уменьшении размера неустойки, а также доводы, изложенные истцом , суд считает необходимым удовлетворить ходатайство ответчика. 

Пунктом 1 ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

В соответствии с п. 2 ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

По смыслу данной нормы, уменьшение неустойки допускается по ходатайству лица в исключительных случаях, а бремя доказывания того, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды, возлагается на ответчика.

Для применения ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации суд должен располагать данными, позволяющими установить явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства ГК РФ предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Степень соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения.

При этом учитывается, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330 ГК РФ). 

В силу п. 75 постановления Пленума N 7 при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ).

Вместе с тем, установленная контрактом неустойка может быть уменьшена судом при наличии оснований, предусмотренных статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Аналогичная правовая позиция изложена в Определении судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 31 марта 2016 года N 306-ЭС15-15659.

В соответствии с пунктом 71 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 года N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Конституционный Суд Российской Федерации в своих судебных актах (Определения от 21 декабря 2000 года N 263-О, от 22 января 2004 года N 13-О, от 22 апреля 2004 года N 154-О) обратил внимание на то, что гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения размера неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств независимо от того, является неустойка законной или договорной.

Возложение законодателем на суды решения вопроса об уменьшении размера неустойки при ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательств вытекает из конституционных прерогатив правосудия, по существу, предписывает суду устанавливать баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и размером действительного ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, т.е., по существу, - на реализацию требования статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц. Именно поэтому в части первой статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации речь идет не о праве суда, а, по существу, о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения, что не может рассматриваться как нарушение статьи 35 Конституции Российской Федерации.

При таких обстоятельствах задача суда состоит в устранении явной несоразмерности договорной ответственности, следовательно, суд может лишь уменьшить размер неустойки до пределов, при которых она перестает быть явно несоразмерной, причем указанные пределы суд определяет в силу обстоятельств конкретного дела и по своему внутреннему убеждению.

В пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 июля 1997 года N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

К последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены не полученные стороной имущество и денежные средства, понесенные убытки (в том числе упущенная выгода), другие имущественные или неимущественные права, на которые участники обязательства вправе рассчитывать в соответствии с законодательством и договором.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 января 2011 года N 11680/10 по делу N А41-13284/09 разъяснено, что правила статьи 333 Кодекса предусматривают право суда уменьшить подлежащую уплате неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства Гражданский кодекс Российской Федерации предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Степень несоразмерности заявленной неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела.

Обязательным условием взыскания неустойки в силу положений Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14 июля 1997 года N 17 "Обзор практики применения судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" является соразмерность ее суммы последствиям нарушения обязательства, что предполагает возмещение кредитору нарушенного интереса с недопущением его неосновательного обогащения. Назначением института ответственности за нарушение обязательств является восстановление имущественной сферы потерпевшего. Иными словами, при определении подлежащей взысканию суммы неустойки необходимо исходить из задачи выплатить достойную компенсацию кредитору, при том, что это не должно приводить к неосновательному обогащению последнего.

Аналогичная правовая позиция содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2013 года N 12945/13, Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 7 апреля 2014 года N ВАС-3952/14, постановлениях от 31 января 2014 года Федерального арбитражного суда Поволжского округа по делу N А55-11298/2013, от 19 сентября 2013 года Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа по делу N Ф03-4373/2013).

Неустойка как мера ответственности должна носить компенсационный, а не карательный характер и не может служить мерой обогащения (как указано в вышеперечисленных судебных актах).

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2011 года N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" кредитор для опровержения заявления о снижении неустойки вправе представить доводы, подтверждающие соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Поскольку в силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, он может в опровержение заявления ответчика о снижении неустойки представить доказательства, свидетельствующие о том, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего в гражданском обороте разумно и осмотрительно при сравнимых обстоятельствах, в том числе основанные на средних показателях по рынку (изменение процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, колебания валютных курсов и т.д.).

На основании вышеизложенного, размер неустойки ( штрафа), начисленной за нарушение сроков выполнения работ, следует  снизить до    400 000 руб.  ,  применив нормы статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.   С учетом соотношения суммы начисленных штрафных санкций к существу нарушенных  ответчиком обязательств, суд приходит к выводу о том, что взыскиваемая сумма штрафа   не соразмерна последствиям нарушения обязательства, в связи, с чем  имеются основания для снижения размера неустойки (пени),  предусмотренные ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, до суммы 400 000  руб.  В остальной части в удовлетворении исковых требований  следует отказать. 

            Расходы по оплате  государственной пошлине  в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат   отнесению на стороны. Истец от оплаты государственной пошлины освобожден.  В ответчика следует взыскать в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме  17 000 руб.

Руководствуясь ст.  ст. 110. 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично.

Удовлетворить ходатайство ответчика об уменьшении размера неустойки. 

Взыскать с Открытого  акционерного  общества "Дорожное ремонтно-строительное управление" в пользу Администрация городского округа Тольятти 400 000 руб. неустойки. 

Обязать Открытое акционерное общество "Дорожное ремонтно-строительное управление" безвозмездно в течение  30 дней со дня вступления решения суда в законную силу устранить недостатки ( дефекты) в работах по муниципальному контракту  №  0842200002115000107_259977 от 16.07.2015, а именно: 

№ п/п

Наименование объекта

Виды и объемы работ, необходимые для устранения недостатков

1

4 квартал, проезжая часть и широкий тротуар по б-ру ФИО4 (от ул. Дзержинского до ж/д ФИО4, 3)

Устранить на проезжей части разрушение асфальтобетонного покрытия глубиной 6см- 3 м.кв., (угол школы искусств) и 1,5 м.кв. у ливневого колодца (с торца ж/д Дзержинского, 49) глубиной 2 см.

2

ул. Тополиная, 8

Устранить разрушение асфальтобетонного покрытия в местах сопряжений с существующим асфальтобетонным покрытием 6 м2

3

б-р Цветной

Восстановить    частично    разрушенный    бортовой    камень тротуарный - 1м (напротив поликлиники)

4

М/заезд по ул. 70 Лет Октября (от ул. Автостроителей, до б-ра Цветного)

Устранить поперечные трещины по всей длине

5

ул. Тополиная, 29

Устранить разрушенный бортовой камень дорожный - 2м., напротив 5 подъезда, со стороны ТП

6

М/заезд по ул. 70 Лет Октября (20 кв.)

Восстановить разрушенный бортовой камень дорожный - 1 м. на въезде со стороны ул.Тополиная, бордюрный камень дорожный -1м со стороны ж/

<

...>

7

М/заезд по ул.Льва Яшина (20 кв.)

Восстановить разрушенный бордюрный камень - 2 м. на въезде с ул. Льва Яшина со стороны ул. 70 Лет Октября, (парковочный камень)

8

пр-т ФИО6, 48

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

тротуар: устранить не плотное примыкание бордюрного камня к асфальтобетонному покрытию (0,5 см) - 30 м.

-устранить трещины вдоль бордюрного камня и поперечные трещины - 40 м.,

- заделать керны – 8шт., (напротив п.п. 18, 14, 11 ул. Буденного, 5)

-заделать керны - 8 шт., (напротив п.п. 18, 14, 11 ул. Буденного, 5)

9

въезд в квартал от ул. Юбилейной до православного техникума ул. Юбилейная, 59

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: 

ул. Юбилейная, 57 (тротуар):

-устранить не плотное примыкание бордюрного камня автомобильному покрытию (0, 5см.) - 20м,

-устранить трещины вдоль бордюрного камня и поперечные трещины - 20 м

ул. Юбилейная, 61 (тротуар)

-

-устранить поперечные трещины -30 м. 

ул. Юбилейная, 57 (дорога):

-устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия (южный торец) -1,5 кв.м.

-устранить трещины поперечные и по примыканию - Юм.,

-устранить стыки между бортовыми камнями,

-устранить скапливание дождевых вод по ул. Юбилейной, 57. п. 1,2-10 кв.м., п. 7, 8 - 20 кв.м.,

ул. Юбилейная, 61 (дорога):                                            

-устранить поперечные трещины и по примыканию - 25 м.,

-устранить локальные разрушения асфальтобетонного покрытия (северный торец) - 1 кв.м., 0.5 кв.м., 5 кв.м., 1, 5 кв.м.

-устранить износ асфальтобетонного покрытия - 20 кв.м.,

-устранить разрушение асфальтобетонного покрытия в местах примыкания к существующему асфальтобетонному покрытию Приморский бульвар, 28, ул. Юбилейная, 61по всей длине 5 кв.м.

ул. Буденного, 18

-устранить износ асфальтобетонного покрытия п. 8-20 кв.м., п. 5-10 кв.м., п.3-20 кв.м.

ул. 

10

тротуар м/з по ул. Фрунзе

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: 

-заделать керны - 3 шт. (торец ул. Юбилейной, 35)

-устранить скапливание дождевых вод на тротуаре напротив ул. Фрунзе, 27, 29,31

-восстановить отсутствие 2 п.м. бордюрного камня напротив п.1 , ул. Фрунзе, 15 и напротив Фрунзе, 21

-устранить поперечные трещины - 15 п.м.,

-устранить разрушение (провал) асфальтобетонного покрытия у бордюрного камня - 5 кв.м. (напротив ул.Юбилейной, 31 А).

-устранить проседание грунта у бордюрного камня (напротив ул.Юбилейной, 31 А).

11

ул. Фрунзе, 27

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Тротуар, дорога:

Устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия дороги - 1 кв.м.

12

ул. Фрунзе, 29

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Тротуар, дорога:

-устранить  скапливание дождевых  вод  на дороге перед переходами на тротуар местного заезда по ул. Фрунзе (въезд к ул.Фрунзе, 29) - 20 кв.м.

-- устранить поперечные трещины на дороге и тротуаре - Юп.м.

-устранить локальное разрушение асфальтобетонного покрытия тротуаре - 0, 5 кв.м.

-- устранить проседание смотрового колодца.

13

ул. Фрунзе, 31

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

-устранить поперечные трещины на дороге - 5 п.м.,

-устранить разрушение бортового камня (скол) - 1 п.м.

14

пр-т ФИО6, 71 (въезд с ул. ФИО5 у ул. ФИО5,     30)    ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 3 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос асфальтобетонного покрытия L = 80 п.м.

15

ул.ФИО5, 16 (въезд с ул. ФИО5   у   сквера   ул. ФИО5,)            ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 4 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос асфальтобетонного покрытия L = 15 п.м.

16

тротуар от ул.ФИО5, вдоль школы №59 до пр-та ФИО6 (ремонт

асфальтобетонного покрытия         тротуара, замена    БР    100*20*8, ремонт    12    смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012: Заасфальтировать отверстия от кернения - 1 шт.

17

Местный               заезд Ленинский              пр-т (выполнены   работы   по ремонту      дороги      и ремонту                     5 дождеприемников колодцев)

Пролить битумом края примыкания уложенного асфальтового покрытия к основному дорожному покрытию L=120 м.п.

18

въезд с Ленинского проспекта к школе №51 между домами Ленинский, 19 и 23

Устранить   поперечные   трещины  -   ПО   п.м.,   разрушение асфальтобетонного покрытия - 1 кв.м. (2 яма по 0, 5 кв.м. у п. 20, п. 24)

19

м/заезд пр-т Ленинский

Устранить поперечные трещины - 270 п.м.

20

сквозной проезд от ул. Юбилейной по пр-та ФИО6

Устранить поперечные и местах сопряжения -110 п.м.

21

местный      заезд      ул. Юбилейная        (ремонт дороги)             (ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18, ремонт 4 колодцев          ливневой канализации)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом    края   примыкания   уложенных   полос' асфальтового покрытия L=100 п.м.

22

м/з     пр-т      ФИО6 (ремонт дороги) (ремонт асфальтобетонного покрытия дороги включая въезды к магазину Дом Быта «Заря», к жилым домам ул. ФИО6, 18 и ФИО6, 22 , замена БР 100*30*18   ,  ремонт  5 смотровых колодцев)

Восстановить в соответствии с СП 78.13330.2012:

пролить   битумом   края   примыкания   уложенных   полос асфальтового покрытия

23

пр-т ФИО6, 18 (въезды с ул. Орджоникидзе и пр-т С.Разина и тротуар с подходами)         ремонт асфальтобетонного покрытия дороги, замена БР 100*30*18 , ремонт 3 колодцев          ливневой канализации

Пролить   битумом   края   примыкания   уложенных   полос асфальтового покрытия L=100 п.м. Заасфальтировать отверстия от кернения 1 шт. Выкрасить асфальт (п. 2 - 6 ) и в арках п.п. 4, 17 до 100 кв.м.. Устранить повреждение поверхности бортового камня БР 100*30*18 - сколы граней и углов - 12 БК.

устранить продольные и поперечные трещины на асфальтовом покрытии тротуара вдоль подъездов дома L= 14 п.м.

24

ул. Революционная (периметр)

Заделать 5 кернов, шов примыкания 7 п.м., устранить поперечные трещины 56 п.м.

25

б-р Баумана, 1 (восточная сторона)

Заделать 3 керна

26

Местный заезд проспект Ленинский

Устранить поперечные трещины 180 п.м., примыкание 20 п.м., 2 керна

27

местный заезд ул. Свердлова

Устранить шов примыкания с образованием трещины 20 п.м., поперечные трещины 36 п.м. 4 керна.

28

6 квартал, тротуар между б-р Королева, 15 «А» и ул. Революционной , 72 «А»

Устранить образование провала 6 м2. , трещины 6 п.м. Заделать керны 3 шт.

29

12 квартал, местный заезд по ул. Свердлова

Устранить   разрушение   верхнего   слоя   асфальтобетонного покрытия местами S до 80 м2 (ул. Свердлова, 4, 10), разрушения при сопряжении   со   старым   асфальтом.   Установить   разрушенные бордюрные камни   5 шт. (ул. Свердлова, 10, парковочный карман), устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему

проезду - 290 п.м., пролить битумом.

30

30

12 квартал , Сквозной проезд от ул. Автостроителей до ул. Дзержинского, 13

Пролить   сопряжение   со   старым   асфальтом.   Устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду 120 п.м., пролить битумом.

31

31

12 квартал тротуар б-р Гая, 14-16 (плиты 8К. 10)

Устранить трещины в плитах 58 шт.

32

32

13 квартал, местный заезд ул. Ворошилова и въезд ул. Ворошилова, 49 (дорога и тротуар)

-убрать асфальто-бетонол вдоль борта, выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 1633 п.м.

-устранить разрушение асфальтобетонного покрытия глубиной до 15 см. - 8 м2 (выезд к ул. Свердлова)

-устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду - 290 п.м. пролить битумом.

-Въезд ул.Ворошилова - устранить 49 ямы 2м2, примыкаг разрушены, пролить битумом 25 п.м.

-въезд м/д Ворошилова , 57 и 67 пролить сопряжение 7 п.м.

Локальное выкрашивание в покрытии, в районе дома №67, S -8м2.

Локальное выкрашивание в покрытии в районе домов №67-69, S -30 м2.

Въезд м/д Ворошилова, 69и и 71 пролить сопряжение 11 п.м.

Устранить разрушение на въездах к дому №71 шириной до 50 мм-22 п.м.

устранить выбоины на въезде м/д домом по ул. Ворошилова № 71 и ул. Ворошилова, №73 -3 м2

33

33

13 квартал (тротуар ул. Ворошилова)

Устранить поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему тротуару - 240 п.м. , пролить битумом.  Устранить следующие нарушения: подходы к ступеням площадки S- 40 м2 в районе здания по ул. Ворошилова, 57 выполнены из бетона, вместо асфальтового покрытия. Основание не ровное, наблюдаются нарушения и выкрашивание бетона. Выполнить устройство асфальтобетонного покрытия 40 м2.

34

34

14 квартал, местный заезд ул. 40 Лет Победы

Выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 933 п.м.

поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду -700 п.м. пролить битумом

35

35

14 квартал, сквозной проезд от ул. Автостроителей до ул. 40 ет    Победы,    68.    ул. Автостроителей, 41

Устранить на въезде с ул. Автостроителей разрушение верхнего слоя асфальтобетонного покрытия местами до 40 м2, выбоины S - 5 м2 на проезде у под. 1 дома №72 по ул. 40 Лет Победы, разрушение покрытия на въезде к дому №41 со сквозного проезда S - 0,5 м2, разрушения при сопряжении со старым асфальтом S-1м2 (южный торец ул. Автостроителей, 41). Выполнить отсыпку и планировку грунта вдоль борта 950 п.м.

Поперечные и продольные трещины до 10 мм по всему проезду -300 п.м. пролить битумом.

36

36

9 кв. от проспекта ФИО6 до ул. Ворошилова - тротуар

Въезд напротив дома №11 по ул. Свердлова- восстановить разрушенный бордюрный камень - 1 п.м. Устранить поперечные трещины до 10 мм шириной, пролить битумом напротив магазина «Юничел», «Пятерочка» - 40 п.м. Напротив дома №9И по ул. Свердлова закрепить бордюрный камень - 1п.м., заделать места кернения по всему проезду - 6 шт.

        В остальной части в иске отказать. 

        Взыскать с    Открытого  акционерного  общества "Дорожное ремонтно-строительное управление"      в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 17 000  руб. 

       Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара в течение месяца со дня принятия  с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

/

Л.С. Балькина