654/2019-153648(1) 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru  

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

дело № А40-306458/18 

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2019 года  Постановление изготовлено в полном объеме 08 июля 2019 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е. Судей Тетюка В.И., Семикиной О.Н., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика на  решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.03.2019г. (резолютивная часть от  12.03.2019г.)  

по делу № А40-306458/18, принятое судьей М.А. Ведерниковым,  по иску ООО "СТРОЙ-ИНВЕСТ" (ОГРН 

<

***>)  

к ООО "ОРГНЕФТЕХИМ-ХОЛДИНГ" (ОГРН 

<

***>)  о взыскании,  

при участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по доверенности от 24.06.2019г., от ответчика: ФИО3 по доверенности от 11.12.2018г. 

У С Т А Н О В И Л:

ООО "СТРОЙ-ИНВЕСТ" (Подрядчик) предъявило ООО "ОРГНЕФТЕХИМ- ХОЛДИНГ" (Заказчик) иск о взыскании задолженности по договору № 19/15-ГС от  01.10.2015 г. в размере 15 558 804 руб., задолженности по дополнительному  соглашению № 4 к договору № 19/15-ГС от 01.10.2015 г. в размере 2 000 000 рублей,  пени, начисленные на сумму долга 15 558 804 руб. по договору № 19/15-ГС от  01.10.2015 г. за период с 16.06.2016 г. по 12.03.2019 г. в размере 1 563 760,40 руб. (с  учетом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).  

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176  АПК РФ 12.03.2019г., изготовленным в полном объеме 19.03.2019г. исковые  требования удовлетворены частично.  

Суд взыскал с ООО "ОРГНЕФТЕХИМ-ХОЛДИНГ" в пользу ООО "СТРОЙ- ИНВЕСТ" 15 558 804 руб. 00 коп. основного долга, 1 563 760 руб. 40 коп. неустойки, а  также государственную пошлину по иску в размере 108 613 руб. 00 коп. В  удовлетворении остальной части заявленных исковых требований отказано.  

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу. 

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Ответчик требования и  доводы жалобы поддержал, Истец по ним возражал.  

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения  суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.  

Установлено, что 01 октября 2015 года между Обществом с ограниченной  ответственностью «Оргнефтехим-Холдинг» (Заказчик) и Обществом с ограниченной  ответственностью «ГЕРА-СТРОЙ» (Подрядчик) был заключен договор № 19/15-ГС.  

Согласно условиям договора заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя  обязательства выполнения комплекса работ (Далее по тексту - Работ) по доведению  вакуумной колонны С101 (Далее по тексту - Колонна) до состояния пригодного к  применению в составе Комбинированной установки вакуумной перегонки мазута и  висбрекинга гудрона (Далее по тексту - Установка) на объекте строительства ООО  «Афипский НПЗ» (далее по тексту - завод), расположенного по адресу: Краснодарский  край, Северский район, пгт. Афипский, включая (пункт 1.1. Договора):  

Дооборудования Колонны в соответствии с Техническим проектом вакуумной  колонны С101 и разработанной на его основе рабочей конструкторской документацией  ЗАО НПО «НАТЭК-Нефтемаш» (пункт 1.1.1 Договора);  

Монтаж внутренних устройств в соответствии с Техническим проектом  вакуумной колонны С101 и выданными на момент подписания настоящего Договора  Заказчиком Подрядчику требованиями и чертежами фирмы SULZER. (пункт 1.1.2  Договора).  

Выполнение обязательств в течение Гарантийного срока (пункт 1.1.3 Договора).  

Стоимость Работ по Договору, определяется Приложением № 1 «Протоколом  соглашения о Договорной цене», являющимся неотъемлемой частью настоящего  Договора (пункт 2.1. Договора).  

В соответствии с протоколом соглашения о Договорной цене общая  ориентировочная стоимость Работ по Договору 43 369 720,00 руб. (в т.ч. НДС 18 % 6  615 720,00 руб.), из которых: демонтаж опорных устройств внутри колонны С 101 -  общая стоимость 4 224 400 руб.; монтаж внутренних устройств фирмы SULZER в  соответствии с проектом - общая стоимость 25 798 340 руб.; дообрудование колонн в  соответствии с техническим проектом 001-14-1400-С101 ТП ВП - общая стоимость 7  966 180 руб.; затраты на перебазировку, услуги автокрана от 100 тн. и выше,  командировочные расходы, накладные расходы - общая стоимость 5 380 800 руб.  

Все платежи и взаиморасчеты по Договору осуществляется Сторонами в  безналичной форме в российских рублях путем перечисления денежных средств по  реквизитам, указанным в ст. 15 Договора (пункт 3.1. Договора).  

Авансовый платеж в размере 30 % от стоимости Работ, указанной в п. 2.1  Договора, что составляет в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента подписания  Договора, (пункт 3.2.1. Договора).  

Окончательная оплата стоимости Работ, указанной в п. 2.1, за вычетом суммы  авансового платежа, указанной в п. 3.2.1. производится в течение 10 рабочих дней с  даты подписания Сторонами актов ф. № КС-2 и Справок ф. № КС-3. (пункт 3.2.2.  Договора).  

Стоимость работ, отражаемая в справках о стоимости выполненных работ по  форме № КС-3, определяется в соответствии со Сметой стоимости строительно- монтажных работ, согласованной сторонами в Приложении № 2, признающей  неотъемлемой частью настоящего Договора (пункт 5.1 Договора).  

Дополнительным соглашением № 3 от 05.12.2015 г. стороны внесли изменения в  п.4 п.п. 4 Договора, изложив его в следующей редакции: Дата начала Работ по  Договору устанавливается Сторонами 05 октября 2015 г. Дата окончания Работ - 01  июня 2016 г.  

В случае нарушения Заказчиком сроков оплаты работ (этапов Работ), Заказчик  выплачивает Подрядчику пени в размере 0,01 % от неоплаченной в срок суммы за  

каждый календарный день просрочки до фактического исполнения обязательств (пункт  9.3.1. Договора).  

ООО «Строй-Инвест» по договору № 19/15-ГС от 01.10.2015 г. свои  обязательства исполнено в полном объеме. Истцом выполнены работы, которые  приняты заказчиком по акту № 1 о приемке выполненных работ от 31.05.2016 г. без  разногласий и замечаний.  

Стоимость выполненных работ составила (с учетом НДС 18 %) 43 369 720,00  руб., что подтверждается справкой № 1 о стоимости выполненных работ и затрат от  31.05.2016 г., подписанной в двустороннем порядке.  

Во исполнение пункта 3.2.1 Договора Ответчиком на расчетный счет Истца №  40702810601000002109, открытый в ПАО «Промсвязьбанк» Южный филиал,  09.10.2015 г. перечислен авансовый платеж в размере 30 % от стоимости работ - 13 010  916 рублей.  

04.12.2015 г. между сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 к  Договору № 19/15-ГС, которым стороны внесли изменения в п. 3 п.п. 3.2.1 Договора,  изложив его в следующей редакции: «Заказчик имеет право выплатить Подрядчику  авансовые платежи, общая сумма которых не может превышать 65 процентов от общей  суммы стоимости работ».  

Во исполнение указанного выше дополнительного соглашения № 2 Ответчиком  на расчетный счет Истца № 40702810601000002109, открытый в ПАО «Промсвязьбанк»  Южный филиал, 29.01.2016 г. перечислен авансовый платеж в размере 3 000 000  рублей, 27.04.2016 г. - 2 000 000 руб. и на расчетный счет Истца №  40702810813080088213, открытый в Филиале № 2351 ВТБ 24 (ПАО) г. Краснодар,  14.12.2015 г. перечислен авансовый платеж в размере 5 000 000 руб.  

Неоплаченный остаток стоимости работ, за вычетом суммы авансового платежа в  размере 23 010 916,00 руб., который должен быть оплачен в течение 10 рабочих дней с  даты подписания Сторонами актов ф. № КС-2 и Справок ф. № КС-3, т.е. до 15 июня  2016 года включительно, составляет 20 358 804 руб.  

В соответствии с решением участников ООО «Гера-Строй», оформленное  протоколом № 01/16 общего собрания участников ООО «Гера-Строй» от 11.04.2016 г.,  фирменное наименование ООО «Гера-Строй» изменено на новое фирменное  наименование Общество с ограниченной ответственностью «Строй-Инвест».  

21 июня 2016 года ООО «ОНХ-Холдинг» произведены оплаты в сумме 300 000  руб. и 3 500 000 руб. по письмам ООО «Строй-Инвест» на расчетный счет №  

<

***>, принадлежащий ООО «Промышленные технологии» и   № 40702810713080001206, принадлежащий ООО «Стальинвест», в счет погашения  задолженности по договору № 19/15-ГС от 01.10.2015 г.  

10.08.2016 ответчик частично оплатил задолженность в размере 1 000 000 руб.  

Таким образом, обязанность по оплате заказчиком надлежащим образом не  выполнена; непогашенной осталась задолженность в размере 15 558 804 руб.  

Истец в адрес ответчика направил претензию с требованием об оплате  задолженности, однако требование истца оставлено ответчиком без удовлетворения.  

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не  представил, доводы истца о нарушении сроков оплаты за выполненные истцом работы  документально не опроверг.  

Поскольку требование истца об уплате основного долга, ответчиком добровольно  не удовлетворено, задолженность в размере 15 558 804 руб., неустойка за период с  16.06.2016 г. по 12.03.2019 г. в размере 1 563 760,40 руб. подлежат присуждению ко  взысканию с него на основании ст.ст. 309, 310, 330, 702, 711 ГК РФ в судебном  порядке. Расчет неустойки проверен судом и признан правильным.  

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что заявление Истца о  признании сделки недействительной, нарушающей требование закона о банкротстве, не  может быть рассмотрено в исковом производстве вне рамок дела о банкротстве  

организации и подлежит рассмотрению по существу в исковом производстве в рамках  дела о банкротстве организации; истец возражений касаемо зачета ответчику не  предъявлял, в рамках дела о банкротстве, заявление об оспаривании сделки не подал,  таким образом, сделка (зачет) совершена надлежащим образом, не состоятельны, в силу  следующего.  

Так, 17 января 2018 г. Арбитражным судом Волгоградской области заявление  общества с ограниченной ответственностью «Влг-Транс» о признании общества с  ограниченной ответственностью «Строй-Инвест» несостоятельным (банкротом)  принято и возбуждено производство по делу № А12-514/2018.  

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 06.02.2018  заявление общества с ограниченной ответственностью «Влг-Транс» о признании  общества с ограниченной ответственностью «Строй-Инвест» признано обоснованным.  Введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден ФИО4.  

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 02 июля 2018 года по  делу № А12-514/2018 общество с ограниченной ответственностью «Строй-Инвест»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, 400029, 

<

...>,  оф. 9) признано несостоятельным (банкротом) с открытием процедуры конкурсного  производства сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим ООО «Строй-Инвест»  утвержден ФИО4, член Ассоциации «Межрегиональная  Северо-Кавказская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных  управляющих «Содружество», ИНН 

<

***>, регистрационный номер в сводном  государственном реестре арбитражных управляющих 3293.  

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации изложенной в пункте 14 Информационного письма от 29.12.2001 N 65  "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом  встречных однородных требований", зачет встречного однородного требования не  допускается с даты возбуждения в отношении одной из его сторон дела о банкротстве.  

Зачет взаимных требований произведен ООО «ОНХ-Холдинг» в одностороннем  порядке уже после возбуждения в отношении ООО «Строй-Инвест» дела о  несостоятельности (банкротстве), что не допускается в силу закона, следовательно,  указанный зачет не может быть принят судом как доказательство погашения  задолженности по договору № 19/15-ГС от 01.10.2015г.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Федерального закона "О  несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении  отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом  недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание  предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении  удовлетворения требований (сделка с предпочтением), в частности, если сделка  привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований  кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения такой сделки; если сделка  привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее  предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до  совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с  кредиторами в порядке очередности, установленной законодательством Российской  Федерации о несостоятельности (банкротстве).  

Согласно пункту 27 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О  некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в  силу абзаца второго пункта 1 статьи 63, абзаца второго пункта 1 статьи 81, абзаца  восьмого пункта 1 статьи 94 и абзаца седьмого пункта 1 статьи 126 Закона N 127-ФЗ с  даты введения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и  конкурсного производства требования кредиторов по денежным обязательствам и об  уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть  

предъявлены только в рамках дела о банкротстве в порядке статей 71 или 100 Закона №  127-ФЗ.  

Ввиду статуса общества, находящегося в состоянии банкротства, зачет встречных  требований противоречит законодательству о банкротстве, которое разрешает  предъявление требований конкурсных кредиторов только в ходе конкурсного  производства, устанавливает очередность удовлетворения требований кредиторов, не  допуская предпочтительного удовлетворения требований одних кредиторов одной  очереди перед другими.  

Таким образом, требования по исполнению обязательств общества-банкрота  перед ООО «ОНХ-Холдинг» должны быть рассмотрены судом в рамках дела о  банкротстве ООО «Строй-Инвест».  

Более того, в пункте 1 заявления о зачете взаимных требований № 2 от 31.01.2018  г. ООО «ОНХ-Холдинг» указывает на наличие задолженности перед ООО «Строй- Инвест» на сумму 15 558 804,00 руб., возникшей на основании, в том числе счет- фактуры № 30 от 01.07.2016г. Однако, указанная счет - фактура ответчику не  направлялась.  

В материалы дела ООО «Строй-Инвест» представлена счет-фактура № 30 от  31.05.2016 г. на сумму 43 369 720 рублей, иных счет - фактур в рамках договора №  19/15-ГС от 01.10.215 г. ООО «Строй-Инвест» не формировалось.  

Согласно пункту 4 информационного письма Президиума Высшего арбитражного  суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров,  связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований"  для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено  соответствующей стороной. Бремя доказывания факта направления (осуществления)  уведомления и его получения адресатом лежит на лице, его направившем.  

Таким образом, со стороны ООО «ОНХ-Холдинг» не представлено бесспорных  доказательств получения истцом заявления о зачете взаимных требований.  

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые  основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, для отмены обжалуемого решения суда.  

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.03.2019г. (резолютивная часть от  12.03.2019г.) по делу № А40-306458/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу  – без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского  округа.  

Председательствующий судья Е.Е. Кузнецова  

Судьи О.Н. Семикина  

 В.И. Тетюк 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.