Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-2258/2024

г. Хабаровск

28 июня 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 июля 2024 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи А.Ю. Милосердовой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания И.В. Лагоша,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску первого заместителя прокурора Хабаровского края в публичных интересах 

к Министерству образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>, помещ. II,)

о признании недействительным концессионного соглашения от 20.07.2022 № 02-КС,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требования относительно предмета спора, Министерство экономического развития Хабаровского края; Министерство имущества Хабаровского края; краевое государственное казенное учреждение «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края», Управление федерального казначейства по Хабаровскому краю, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

при участии в заседании: 

от истца – ФИО1 по удостоверению № 314858,

от Министерства образования и науки Хабаровского края – ФИО2 по доверенности № 3 от 18.03.2024, диплом, 

от ООО «Школа будущего-Демьяна Бедного» (онлайн) – ФИО3 по доверенности № 26 от 11.03.2024, диплом,

от Министерства экономического развития Хабаровского края – ФИО4 по доверенности № 07.1-09-1420 от 21.02.2024, диплом,

от Министерства имущества Хабаровского края – ФИО5 по доверенности № 1-06-10292 от 30.10.2023, диплом,

от КГКУ «Центр ГЧП» - ФИО6 по доверенности № 2 от 27.03.2024, диплом.

УСТАНОВИЛ:

Первый заместитель прокурора Хабаровского края обратился в арбитражный суд в защиту публично-правовых интересов о признании недействительным концессионного соглашения от 20.07.2022 № 02-КС, заключенного между Министерством образования и науки Хабаровского края и обществом с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного», применении последствий недействительности ничтожной сделки. 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство экономического развития Хабаровского края; Министерство имущества Хабаровского края; краевое государственное казенное учреждение «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края», Управление федерального казначейства по Хабаровскому краю, Управление федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю.

Истец требования поддержал в полном объеме. 

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» требования оспорил по доводам, изложенным в отзыве, указав на то, что содержание ч. 4.11 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях конкретизируется в Постановлении Правительства РФ от 31.03.2015 № 300 «Об утверждении формы предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения», в которое с 16.09.2023 была включена сноска о том, что к числу подтверждающих возможность получения финансирования документов относятся выписка по банковскому счету, письмо кредитной организации о возможности предоставления заявителю средств на реализацию проекта. Представленное Обществом при заключении концессионного соглашения письмо в полной мере соответствуют указанным требованиям. Кроме того, у общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» есть намерения исполнить концессионное соглашение.

Представитель Министерства образования и науки Хабаровского края возражал против удовлетворения иска, указал, что нарушений со стороны концедента и концессионера при заключении концессионного соглашения не было.

Представитель краевого государственного казенного учреждения «Центр государственно-частного партнерства Хабаровского края» возражал против удовлетворения иска по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление, ссылается на то, что кредитная организация прямо указала на возможность привлечения денежных средств в размере не менее 5% объема, заявленных в проекте соглашения инвестиций. В постановлении № 300 не устанавливается четкая форма документа, выданного кредитной организацией, которая бы являлась подтверждением возможности получения средств в размере не менее пяти процентов объема, заявленных в проекте соглашения инвестиций, а, следовательно, ограничений по форме документа нет, а значит, подтверждающий документ может быть выражен в виде письма кредитной организации.

Представитель Министерства экономического развития Хабаровского края возражал против удовлетворения иска по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление, указал, что предоставление письма кредитной организации в качестве документа, подтверждающего возможность финансирования, подтверждается внесенными изменениями в Постановление № 300, согласно которым к предложению прилагается копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, в том числе письмо кредитной организации о возможности предоставления заявителю средств на реализацию проекта.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю представило отзыв на исковое заявление, согласно которому при проведении проверки в отношении министерства образовании и науки Хабаровского края непосредственно при заключении концессионного соглашения не установлено обстоятельств, свидетельствующих о признаках ограничения конкуренции, предусмотренных пунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в связи с чем, отсутствовали предусмотренные законодательством о защите конкуренции основания для признания действий министерства образования и науки Хабаровского края нарушающими требования указанного закона.

Управление Федерального казначейства по Хабаровскому краю представило отзыв на исковое заявление, согласно которого полагало, что требование истца подлежит удовлетворению.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд установил следующее. 

В Министерство экономического развития Хабаровского края поступило инициативное предложение ООО «Восточная Инвестиционная Корпорация» о заключении концессионного соглашения на строительство Объекта.

Рассмотрев указанное предложение 19.08.2021 на заседании инвестиционного совета при Правительстве Хабаровского края (протокол от 19.08.2021 № 12), принято решение о целесообразности заключения указанного концессионного соглашения.

Правительством Хабаровского края края на официальном сайте размещено извещение о принятии решения о заключении концессионного соглашения на создание и эксплуатацию Объекта в целях принятия заявок на участие в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения.

По истечении сорокапятидневного срока после размещения соглашения на официальном сайте для размещения информации о проведении торгов – torgi.gov.ru не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям Закона № 115-ФЗ.

Соглашение было заключено без проведения конкурса.

В целях создания новых мест в общеобразовательных учреждениях в связи с ростом числа обучающихся, вызванным демографическим фактором, за счет средств федерального и краевого бюджетов, выделенных на реализацию федерального проекта «Современная школа» национального проекта «Образование», 20.07.2022 между министерством образования и науки Хабаровского края и ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» (ранее - ООО «Восточная Инвестиционная Компания»), заключено концессионное соглашение №02-КС.

Соглашение заключено в соответствии с распоряжением Министерства экономического развития Хабаровского края от 03.12.2021 № 99 «О возможности заключения концессионного заключения «О создании и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа на 1100 ученических мест на ул. Демьяна Бедного в г. Хабаровске», по итогам процедуры рассмотрения предложения Концессионера о заключении Соглашения от 11.11.2021, размещенного на официальном сайте в информационного-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, в соответствии с частью 4.1 и частью 4.8 статьи 37 Закона о Концессионных соглашениях, а также в соответствии с распоряжением Правительства Хабаровского края от 17.06.2022 № 881-рп «О заключении концессионного соглашения о создании и об эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа на 1100 ученических мест на ул. Демьяна Бедного в г. Хабаровске», предусмотренным статьей 22 Закона о Концессионных соглашениях.

Предметом соглашения в силу п. 1.3.1 является обязанность концессионера обеспечить финансирование, создание, эксплуатацию Объекта соглашения, выполнение иных обязательств согласно соглашению, а также обязанность концедента по предоставлению права владения и пользования Объектом соглашения, выполнение иных обязательств согласно соглашению.

Концессионер обязан в порядке и на условиях, установленных соглашением: осуществить создание Объекта, описание которого приведено в Приложении №2, право собственности на который будет принадлежать концеденту, в сроки, установленные подразделом 1.7 соглашения, и осуществлять эксплуатацию в соответствии с требованиями, установленными Приложением №3 (эксплуатационные требования); выполнить все свои обязательства, предусмотренные частью Б (финансовое закрытие) Приложения №13 (финансирование), для выполнения требований финансового закрытия, обеспечить финансирование создания за счет собственных и (или) привлеченных (заемных) средств в объеме, не превышающем предусмотренный частью А (основные финансовые параметры проекта) Приложения №13 (финансирование), если иное не предусмотрено в соглашении (пункт 1.3.3 соглашения).

В силу пунктов 1.6.1, 1.6.2 объектом соглашения является объект образования, состав и описание, в том числе, технико-экономические показатели которого содержатся в Приложении № 2 к концессионному соглашению. 

Срок исполнения концессионером обязанности по созданию - не позднее 31.12.2023 (пункт 2.2.1).

Соглашение вступает в силу с даты заключения соглашения, срок его действия истекает по окончании 15 лет с даты заключения соглашения, но не позднее, чем 160 месяцев, начинающихся с даты ввода в эксплуатацию (пункты 1.7.1, 1.7.2 соглашения).

При подаче предложения о заключении оспариваемого концессионного соглашения концессионером представлено письмо о готовности АО «Газпромбанк» предоставить кредитные средства для реализации концессионного соглашения (исх. № Ф42/042-3/3445 от 10.11.2021). 

Истец полагает, что указанное письмо не содержит юридического обязательства по предоставлению финансирования, окончательные условия предоставления заемных средств подлежат согласованию и рассмотрению банком с учетом положений концессионного соглашения, финансовой ситуации и указывает на то, что письмо АО «Газпромбанк» не является надлежащим подтверждением наличия у концессионера средств или возможности их привлечения в размере не менее 5 % объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание объекта концессионного соглашения).

Прокурор полагает, что ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» не может являться стороной концессионного соглашения.

Полагая, что указанное концессионное соглашение заключено в нарушение положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», истец обратился в суд с настоящим иском. 

Исследовав и оценив в соответствии со статьями 65, 71 АПК РФ представленные доказательства, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению в силу следующего. 

Порядок заключения концессионного соглашения установлен Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Федеральный закон № 115). 

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 115 по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 данного Федерального закона), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. 

Согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона № 115 концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных ст. 37 Закона о концессионных соглашениях. 

Как следует из ч. 4.1 ст. 37 Федерального закона N 115, концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о концессионных соглашениях и отвечающих требованиям, предусмотренным ч. 4.11 данной статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 указанной статьи. 

В силу ч. 4.2 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные ст. 10 Закона о концессионных соглашениях, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением. 

В соответствии с ч. 4.3 ст. 37 Федерального закона N 115 форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации. 

Форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, установлена постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 (далее - Постановление № 300). 

Постановлением № 300 устанавливается, в том числе, перечень документов, представляемых в подтверждение соответствия инициатора установленным требованиям. 

Исходя из требований Постановления № 300 к предложению о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, прилагаются соответствующие документы, в том числе копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, в случае привлечения заявителем заемных средств. 

Согласно ч. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, иные лица, представляющие заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, должны отвечать требованиям, предъявляемым, к концессионеру в соответствии с данным Федеральным законом, а также подтвердить наличие средств иди возможности: их получения в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения) и отсутствие неисполненной обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, подлежащих уплате в соответствии с законодательством о налогах и сборах. 

В соответствии с п. п. 3 ч. 4.10 ст. 37 Федерального закона № 115 лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, до принятия решения о заключении этого соглашения обязано указать источники финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения и представить в уполномоченный орган подтверждение возможности их получения. 

В силу ч. 4.3 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях (с учетом Постановления № 300) лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения обязано документально подтвердить свое соответствие заявленным требованиям, путем предоставления подтверждающих документов, поскольку в случае отсутствия заявок о готовности к заключению соглашения, именно с лицом, инициировавшим заключение концессионного соглашения, заключается договор без предоставления каких-либо дополнительных документов. 

Из материалов дела следует, что при подаче предложения ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» приложено письмо о готовности «Газпромбанк (Акционерное общество) (исх. № Ф42/042-3/34445 от 10.11.2021) предоставить кредитные средства для реализации концессионного проекта. 

Вместе с тем указанное письмо не содержит необходимой информации на период действия концессионного соглашения, предусмотренной п. 4 ч. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115, а также юридического обязательства по предоставлению финансирования.

В данном случае указанное письмо не содержало юридического обязательства по предоставлению финансирования. Условия предоставления финансирования подлежали согласованию с заявителем с учетом технико-экономических и иных параметров проекта, которые подлежали проверке банком, условий концессионного соглашения, ситуации на финансовом рынке во время заключения соглашений о предоставлении финансирования, а также требовали одобрения комитетом и/или иными уполномоченными органами/службами Банка и соблюдения ими обязательных с точки зрения банков условий.

Таким образом, представленное ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» письмо не подтверждает фактическую возможность выступить в роли концессионера с точки зрения реальности выполнения им необходимого для создания объекта объема обязательств, то есть способность реализовать цели заключения концессионного соглашения, что закономерно предполагает обладание в действительности лицом, претендующим на реализацию мероприятий концессионного соглашения, необходимой и достаточной для этого финансовой составляющей. 

Указанная позиция согласуется с определением Верховного Суда РФ от 17.05.2022 № 303-ЭС22-7923, постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.02.2022 № Ф03-7378/2021 по делу № А51-8166/2021. 

Обществом не представлено в материалы дела документов, подтверждающих наличие собственных средств или их получение в размере не менее пяти процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций. 

При таких обстоятельствах заключение ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» концессионного соглашения от 20.07.2022 № 02-КС не соответствует Федеральному закону от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях». 

Пунктом 1 статьи 166 ГК РФ установлено, что сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). 

В соответствии с пунктом 2 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ). 

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 74 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23,06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление Пленума от 23.06.2015 № 25), ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. 

Концессионное соглашение заключено в целях реализации публичного социально значимого интереса, который имеет две составляющие: создание имущественного объекта и реализация публичных полномочий, направленных на обеспечение удовлетворения социальных прав и интересов граждан с использованием созданного имущественного объекта. 

Поскольку заключение спорного концессионного соглашения осуществлено в нарушение п. 4.11 ст. 37 Федерального закона № 115, в связи с чем Соглашение является недействительной сделкой, заключенной с нарушением установленного законом порядка. 

При указанных обстоятельствах, суд признает подлежащим удовлетворению требование о признании недействительным в силу ничтожности концессионного соглашения от 20.07.2022 № 02-КС на основании статей 167, 168 ГК РФ. 

Иные доводы ответчиков суд во внимание не принимает, так как они противоречат изложенным выше обстоятельствам и не влияют на выводы суда по существу спора. Судебная практика, которую приводят ответчики, не тождественна настоящему спору. 

По смыслу статьи 167 ГК РФ, вследствие недействительности договора, каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге), - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (двусторонняя реституция). 

Министерство образования и науки Хабаровского края являлось главным распорядителем бюджетных средств по выплатам из краевого бюджета по концессионному соглашению до издания распоряжения Правительства Хабаровского края от 29.12.2022 № 1603-рп «О внесении изменений в отдельные распоряжения Правительства Хабаровского края» и произвело выплату капитального гранта на основании платежного поручения № 818519 от 13.10.2022 в сумме 410 711 341 рубль.

В соответствии с пунктом 2 распоряжения Правительства Хабаровского края от 29.12.2022 № 1603-рп полномочия концедента при исполнении, изменении и прекращении концессионного соглашения, а также полномочия главного распорядителя бюджетных средств переданы в Министерство экономического развития Хабаровского края, которое в свою очередь произвело выплату капитального гранта на основании платежных поручений № 595528 от 27.03.2023 в размере 175 626 433 руб. 20 коп., № 443122 от 16.06.2023 в размере 232 475 852 руб. 86 коп.

Таким образом, суд приходит к выводу о наличии оснований для применения в качестве последствий признания сделки недействительной взыскание с ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» всего полученного по сделке:

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» в бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края денежные средства в размере 410 711 341 рубль,

- взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» в бюджет Хабаровского края в лице Министерства экономического развития Хабаровского края денежные средства в размере 408 102 286 руб. 06 коп.

В силу требований статьи 110 АПК РФ, государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, подлежит взысканию с ООО «Школа Будущего - Демьяна Бедного» в доход федерального бюджета размере 3000 руб. Оставшаяся часть взысканию не подлежит, так как министерство образования и науки Хабаровского края освобождено от ее уплаты. 

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным концессионное соглашение от 20.07.2022 № 02-КС о создании и эксплуатации объекта образования «Средняя общеобразовательная школа на 1100 ученических мест на ул. Демьяна Бедного в г. Хабаровске», заключенное между министерством образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) и обществом с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Применить последствия недействительности ничтожной сделки, взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) денежные средства в размере 410 711 341 рубль.

Применить последствия недействительности ничтожной сделки, взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в бюджет Хабаровского края в лице Министерства экономического развития Хабаровского края (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>) денежные средства в размере 408 102 286 руб. 06 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Школа будущего - Демьяна Бедного» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                                      А.Ю. Милосердова