АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Ростов-на-Дону

«12» декабря 2017г.                                                                       Дело №А53-25209/2017

 

Резолютивная часть решения объявлена «06» декабря 2017г.

Полный текст решения изготовлен «12» декабря 2017г.

 

Арбитражный суд Ростовской области  в составе судьи Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1

рассмотрев заявление федерального казённого учреждения «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительными ненормативных правовых актов,

 

при участии:

от заявителя: ФИО2, представитель по доверенности от 09.01.2017;

от заинтересованного лица: ФИО3, представитель по доверенности от 24.04.2017 №35;

от ООО «Юг-Транс»: представитель не явился;

от АО «Электронные торговые системы»: представитель не явился, 

 

установил:

федеральное казённое учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (далее – Учреждение) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее – Управление) о признании недействительным решения от 26.05.2017 по делу №1124/03 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок и предписания от 26.05.2017 №417/03.

Определением суда от 25.08.2017 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Юг-Транс»,  акционерное общество «Электронные торговые системы».

Представитель Учреждения в судебном заседании поддержал заявленные требования, настаивал на их удовлетворении. Подал ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений, в которых Учреждение указало, что решение Управления от 26.05.2017 по делу №1124/03 оспаривает только в части признания заявителя нарушившим положения части 5 статьи 67 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон №44-ФЗ), а предписание в полном объёме.

Представитель Управления заявленные Учреждением требования, не признал, в удовлетворении требований просил отказать.

Третьи лица, извещённые надлежащим способом о времени и месте судебного заседания, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путём размещения соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

АО «Электронные торговые системы» через канцелярию суда представило отзыв и подало ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Дело рассмотрено в порядке статей 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьих лиц, надлежащим образом извещённых о времени и месте рассмотрения дела, в том числе на официальном сайте суда.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области поступила жалоба общества с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» (далее – общество) о нарушении, по его мнению, заказчиком норм Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 №44-ФЗ (далее – Федеральный закон №44-ФЗ) при проведении аукциона.

Согласно поступившей жалобе, обществу с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» необоснованно отказано в доступе к участию в аукционе.

Согласно материалам дела, 14.04.2017 на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki.gov.ru федеральное казённое учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (далее – заказчик) опубликовало извещение о проведении электронного аукциона №0358100002317000038 (далее – аукцион).

Предметом электронного аукциона №0358100002317000038 является «Выполнение работ по  содержанию   искусственного   дорожного   сооружения   на   действующей   сети  автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Выполнение  планово-предупредительных работ на объекте: Мост через реку Морской Чулек на км 28+298 автомобильной дороги А-280 Ростов-на-Дону - Таганрог - граница с Украиной, Ростовская область», начальная (максимальная) цена контракта составила 7 450 000 руб.; дата и время окончания подачи заявок: 04.05.2017 в 09 час. 00 мин.; дата окончания срока рассмотрения первых частей заявок участников – 11.05.2017; контракт по итогам названной закупки на момент рассмотрения антимонопольного дела, не заключён.

По результатам рассмотрения жалобы, Управление  вынесло решение от 26.05.2017 по делу №1124/03 о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым жалоба общества с ограниченной ответственностью «Юг-Транс» признана обоснованной, комиссия заказчика признана нарушившей часть 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ, заказчик признан нарушившим часть 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ.

Также заказчику выдано обязательное к исполнению предписание об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок, в соответствии с которым  заказчику предписано отменить сформированные протоколы, пересмотреть первые части заявок с учётом решения Управления от 26.05.2017 по делу №1124/03 и требований Федерального закона №44-ФЗ.

Не согласившись с вынесенным решением, воспользовавшись правом на обжалование, предусмотренным статьёй 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  федеральное казённое учреждение «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришёл к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частями 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд осуществляет проверку оспариваемого акта или отдельных положений, решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт, действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, исходя из указанных выше правовых норм, в предмет судебного исследования по настоящему делу входят следующие обстоятельства: нарушение оспариваемым актом Управления прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности; несоответствие оспариваемого акта Управления закону или иному нормативному правовому акту.

Оценивая доводы лиц, участвующих в деле, суд пришёл к следующим выводам.

Правоотношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд, урегулированы Федеральным законом №44-ФЗ.

Частями 2, 4 статьи 24 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме), закрытый аукцион, запрос котировок, запрос предложений.

В части 1 статьи 59 Федерального закона №44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путём размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке её оператором.

Согласно части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:

1) наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьёй 33 Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта;

2) требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 Федерального закона и инструкция по её заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе;

3) дата и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе;

4) дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в таком аукционе в соответствии с частью 2 статьи 67 Федерального закона;

5) дата проведения такого аукциона в соответствии с частью 3 статьи 68 Федерального закона;

6) информация о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиками (подрядчиками, исполнителями);

7) порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного Центральным банком Российской Федерации и используемого при оплате контракта;

8) размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок предоставления указанного обеспечения, требования к обеспечению исполнения контракта;

9) возможность заказчика изменить условия контракта в соответствии с положениями данного Федерального закона;

10) информация о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта, срок, в течение которого победитель такого аукциона или иной участник, с которым заключается контракт при уклонении победителя такого аукциона от заключения контракта, должен подписать контракт, условия признания победителя такого аукциона или иного участника такого аукциона уклонившимися от заключения контракта;

11) порядок, даты начала и окончания срока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации о таком аукционе;

12) информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 данного Федерального закона.

Документация об электронном аукционе не может содержать требования к оформлению и форме заявки на участие в таком аукционе (часть 2 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ).

К документации об электронном аукционе прилагается проект контракта, который является неотъемлемой частью этой документации (часть 4 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ).

Согласно статье 66 Федерального закона №44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать указанную в одном из следующих подпунктов информацию:

1) при заключении контракта на поставку товара:

а) согласие участника такого аукциона на поставку товара в случае, если этот участник предлагает для поставки товар, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, и (или) такой участник предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией;

б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя;

2) согласие участника такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией о таком аукционе, при проведении такого аукциона на выполнение работы или оказание услуги;

3) при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар:

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 данной части, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации о таком аукционе содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, либо согласие, предусмотренное пунктом 2 данной части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара.

Первая часть заявки на участие в электронном аукционе, предусмотренная частью 3 статьи, может содержать эскиз, рисунок, чертеж, фотографию, иное изображение товара, на поставку которого заключается контракт.

Вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие документы и информацию:

1) наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, место жительства (для физического лица), номер контактного телефона, идентификационный номер налогоплательщика участника такого аукциона или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика участника такого аукциона (для иностранного лица), идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника такого аукциона;

2) документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1 и частью 2 статьи 31 (при наличии таких требований) Федерального закона, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3 - 9 части 1 статьи 31 Федерального закона;

3) копии документов, подтверждающих соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к товару, работе или услуге и представление указанных документов предусмотрено документацией об электронном аукционе. При этом не допускается требовать представление указанных документов, если в соответствии с законодательством Российской Федерации они передаются вместе с товаром;

4) решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия данного решения в случае, если требование о необходимости наличия данного решения для совершения крупной сделки установлено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и (или) учредительными документами юридического лица и для участника такого аукциона заключаемый контракт или предоставление обеспечения заявки на участие в таком аукционе, обеспечения исполнения контракта является крупной сделкой;

5) документы, подтверждающие право участника такого аукциона на получение преимущества в соответствии со статьями 28 и 29 данного Федерального закона, или копии этих документов;

6) документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона и (или) предлагаемых им товара, работы или услуги условиям, запретам и ограничениям, установленным заказчиком в соответствии со статьей 14 данного Федерального закона, или копии этих документов;

7) декларация о принадлежности участника такого аукциона к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 данного Федерального закона.

Требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 данной статьи документов и информации, не допускается (часть 6 статьи 66 Федерального закона №44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ участник электронного аукциона не допускается к участию в нём в случае: 1) непредоставления информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 данного Федерального закона, или предоставления недостоверной информации; 2) несоответствия информации, предусмотренной частью 3 статьи 66 данного Федерального закона, требованиям документации о таком аукционе.

Отказ в допуске к участию в электронном аукционе по основаниям, не предусмотренным частью 4 данной статьи, не допускается (пункт 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ).

Частью 1 статьи 1345 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что  интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами.

В соответствии с частью 3 статьи 1358 Гражданского кодекса Российской Федерации полезная модель признаётся использованной в продукте, если продукт содержит каждый признак полезной модели, приведённый независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели.

Частью 1 статьи 1363 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющий это право патент действуют при условии соблюдения требований, установленных данным Кодексом с даты подачи заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности или в случае выделения заявки (пункт 4 статьи 1381 Гражданского кодекса Российской Федерации) с даты подачи первоначальной заявки: десять лет - для полезных моделей.    Из материалов дела следует, что согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 11.05.2017 №1787191 заявке №2 отказано в допуске к участию в аукционе по следящему основанию: «По позиции товара «Кабель силовой АВВГ 2х4 мм2» заказчиком установлено требование о соответствии данного кабеля ГОСТ 319967 2012.

В пункте 6 Сведений о стандарте ГОСТ 31996-2012 имеется указание на то, что в данном стандарте использованы изобретения, защищённые патентами и свидетельствами Российской Федерации на полезную модель и даётся перечисление патентов и свидетельств на полезную модель, которые имеют, абсолютно все кабели, соответствующие требованиям ГОСТ 31996-2012.

Следовательно, на предлагаемые участником закупки кабели имеются патенты, которые должны быть указаны участником закупки в составе первой части заявки на участие в электронном аукционе.

В нарушение установленных Федеральным законом №44-ФЗ и аукционной документацией требований, участник закупки данные сведения в отношении кабеля в первой части заявки не указал.

В приложении №3 к документации об аукционе «Требования к показателям товаров, используемых при выполнении работ по содержанию искусственного дорожного сооружения на действующей сети автомобильных дорог общего пользования федерального значения. Выполнение планово-предупредительных работ на объекте: Мост через реку Морской Чулек на км 28+298 автомобильной дорога А-280 Ростов-на-Дону - Таганрог - граница с Украиной, Ростовская область» (далее - Техническое задание, описание объекта закупки), заказчик установил следующее: «Кабель силовой АВВГ2х4мм2. Требуется соответствие ГОСТ 31996-2012».

В соответствии с пунктом 6  раздела    «Сведения о стандарте»    ГОСТ   31996-2012 «Межгосударственный стандарт. Кабели силовые с пластмассовой изоляцией наноминальное напряжение 0,66; 1 и 3 кВ. Общие технические условия» (далее - ГОСТ31996) в настоящем стандарте использованы изобретения, защищённые патентами исвидетельствами Российской Федерации на полезную модель:

- Патент на полезную модель от 03.07.2007 №68762 «Кабель силовой»;

- Патент на полезную модель от 03.07.2007 №68761 «Кабель силовой»;

- Патент на полезную модель от 20.05.2004 №42349 «Кабель силовой»;

- Патент на полезную модель от 20.05.2004 №40527 «Кабель силовой»;

- Патент на полезную модель от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах». Патентообладатель – открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический     институт     кабельной промышленности»;

- Свидетельство на полезную модель от 21.01.2003 №30027 «Кабель силовой»;

- Свидетельство на полезную модель от 21.01.2003 №30026 «Кабель силовой». Обладатели: закрытое акционерное общество «Москабельмет», открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический институт кабельной промышленности»;

- Свидетельство на полезную модель от 14.06.2001 №20407 «Кабель силовой». Обладатель: открытое акционерное общество «Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический институт кабельной промышленности».

В соответствии с установленными в Техническом задании показателями, заказчикутребовался кабель силовой АВВГ 2x4 мм2.

Согласно пункту 4.3 раздела 4 «Классификация, основные параметры и размеры» ГОСТ 31996 структура обозначения марок кабелей следующая:  обозначение марки кабеля формируют в зависимости от конструкции кабеля из букв, приведённых в скобках в 4.1 в перечислениях а) - ж).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4.1 ГОСТ 31996 кабели подразделяют по материалу токопроводящих жил на: медные токопроводящие жилы (без обозначения) и алюминиевые токопроводящие жилы (А).

Согласно подпункту «б» пункта 4.1 ГОСТ 31996 кабели подразделяют по вицу материала изоляции токопроводящих жил на: изоляция из поливинилхлоридного пластиката, в том числе, пониженной пожарной опасности (В), изоляция из сшитого полиэтилена (Пв), изоляция из полимерных композиций, не содержащих галогенов (П).

Подпунктом «в» пункта 4.1 ГОСТ 31996 установлено обозначение кабелей по наличию и типу брони: небронированные (Г); бронированные; броня из стальных оцинкованных лент (Б); броня из лент из алюминия или алюминиевого сплава (Ба); броня из круглых стальных оцинкованных проволок (К); броня из проволок из алюминия или алюминиевого сплава (Ка).

В соответствии с подпунктом «г» пункта 4.1 ГОСТ 31996 силовые кабели из поливинилхлоридного пластиката, в том числе пониженной горючести или пониженной пожарной опасности, делятся по виду материала наружной оболочки или защитного шланга на: наружную оболочку (В) и защитный шланг (Шв).

Также, согласно пункту 4.7 в условное обозначение кабелей должны входить: черезпробел - группы цифр (через знак умножения), обозначающих число и номинальноесечение основных токопроводящих жил.

Таким образом, исходя из вышеперечисленного, заказчику требовался кабель с алюминиевыми жилами (А), с изоляцией из поливинилхлоридного пластиката (В), с наружной оболочкой из поливинилхлоридного пластиката (В) небронированный (Г) с двумя токопроводящими жилами с номинальным сечением 4 мм2 (2x4 мм2).

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что патенты на полезные модели, указанные в пункте 6 раздела «сведения о стандарте» не должны указываться участником закупки к товару, установленному заказчиком по следующим основаниям:

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 03.07.2007 №68762 изготавливается кабель силовой на напряжение 1 кВ, содержащий одну токопроводящую медную жилу с изоляцией из полимерной композиции, экструдированный разделительный слой из полимерной композиции, броню в виде обмотки из двух стальных оцинкованных лент и наружную оболочку из полимерной композиции, отличающийся тем, что он снабжён обмоткой по меньшей мере из одной стеклоленты, наложенной с перекрытием, расположенную под броней, и изоляция выполнена из сшитой полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, экструдированный разделительный слой выполнен из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 50, наружная оболочка выполнена из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

В соответствии с пунктом 1 формулы полезной модели от 03.07.2007 №68762 кабель силовой отвечает следующим требованиям - номинальное постоянное напряжение 3 кВ, содержащий одну токопроводящую медную жилу с изоляцией из полимерной композиции, расположенный поверх изоляции металлический экран, разделительный слой из полимерной композиции, броню в виде обмотки из двух стальных оцинкованных лепт и наружную оболочку из полимерной композиции, отличающийся тем, что он дополнительно содержит обмотку из стеклоленты, наложенную с перекрытием под броней, и изоляция выполнена из сшитой полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, экран выполнен в виде обмотки из двух медных лент или из повива медных проволок, скреплённых медной лентой, или пасьмой из медных проволок, разделительный слой выполнен из термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 50, а наружная оболочка выполнена по термопластичной полиолефиновой композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Согласно материалам дела, заказчику требовался кабель силовой с двумя токопроводящими алюминиевыми жилами, без брони.

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 20.05.2004 №42349 соответствует кабель силовой, содержащий от одной до пяти токопроводящих медных жил с пластмассовой изоляцией и наружной оболочкой, отличающийся тем, что он содержит термический барьер, выполненный, по меньшей мере, из одной слюдосодержащей ленты, спирально наложенной с перекрытием поверх каждой из токопроводящих медных жил, изоляция выполнена из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности с кислородным индексом не менее 30 или из полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 30, и наружная оболочка выполнена из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности с кислородным индексом не менее 35 или из полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Пунктом 1 формулы полезной модели от 20.05.2004 №40527 описан кабель силовой, содержащий от одной до пяти скрученных токопроводящих медных жил с изоляцией из сшитого полимера, расположенные поверх скрученных изолированных жил внутреннюю экструдированную оболочку из термопластичной полимерной композиции, наложенной с заполнением промежутков между жилами, и наружную оболочку из термопластичной полимерной композиции, отличающийся тем, что он содержит  термический   барьер, выполненный, по меньшей мере, из одной слюдосодержащей ленты, спирально наложенной с перекрытием не менее 40% поверх токопроводящих медных жил, изоляция выполнена из сшитого полиэтилена или из экструдированной сшитой полимерной композиции на основе полиолефина, не содержащей галогенов,  с  кислородным  индексом  не  менее 30,  внутренняя экструдированная оболочка выполнена из термопластичной полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45 и наружная оболочка выполнена из экструдированной термопластичной полимерной композиции, не содержащей галогенов, с кислородным индексом не менее 45.

Согласно материалам дела, заказчику в соответствии с указанными требованиями, необходим кабель с алюминиевыми жилами, имеющий изоляцию из поливинилхлоридного пластиката с  наружной оболочкой из поливинилхлоридного пластиката.

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах» производится кабель силовой,   содержащий   не менее   двух  изолированных силанольпосшитым полиэтиленом медных или алюминиевых токопроводящих жил, скрученных в сердечник, поверх которого, методом экструзии наложена внутренняя и наружная оболочки из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом не менее 35, отличающийся тем, что сердечник скручен вокруг жгута, экструдированного из поливинилхлоридного пластиката пониженной пожароопасности, с кислородным индексом не менее 28, поверх сердечника наложен термический барьер по крайней мере из одной стеклослюдосодержащей ленты, наложенной с перекрытием не менее 30%.

В соответствии с пунктом 5.2.1.3 ГОСТ 31996 поверх токопроводящих жил огнестойких   кабелей   должен   быть   наложен   термический   барьер   из слюдосодсржащих  лент

В подпункте «е» пункта 4.1 ГОСТ 31996 определено, что кабели силовые по исполнению в части показателей пожарной опасности, делятся на: не распространяющие горение при одиночной прокладке (без обозначения); не распространяющие горение при групповой прокладке (нг); по категории A F/R – нг(AF/R); по категории А –нг(А), по категории В –нг(В); не распространяющие горение при групповой прокладке, с пониженным дымо- и газовыделением (нг-LS); не распространяющие горение при групповой прокладке и не выделяющие коррозионно-активных газообразных продуктов при горении и тлении (нг-НF); огнестойкие, не распространяющие горение при групповой прокладке с пониженным дымо-и газовыделением (нг-FRLS); -         огнестойкие, не распространяющие горение при групповой прокладке и не выделяющие коррозионно-активных ; газообразных продуктов при горении и тлении (нг-FRHF).

Согласно материалам дела, заказчику необходим кабель силовой без указания на наличие огнестойкости и термического барьера, согласно характеристикам, установленным в описании объекта закупки.

Таким образом, патент на полезную модель кабеля силового от 25.09.2003 №35469 «Кабель силовой для эксплуатации в химически активных и взрывоопасных зонах» не соответствует требованиям, установленным заказчиком.

Согласно пункту 1 формулы полезной модели от 21.01.2003 №30027 изготавливается кабель силовой, содержащий покрытые изоляцией из полимерного материала одну или несколько скрученных токопроводящих жил, поверх которых последовательно расположены подушка под броню, броня из наложенных с перекрытием двух оцинкованных стальных лент и наружная оболочка из поливинилхлоридного пластиката, отличающийся тем, что изоляция выполнена из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом 30-35, удельное объёмное сопротивление не менее 5,1013 Ом см и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%, подушка под броню выполнена в виде выпрессованной внутренней оболочки из поливинилхлоридного пластиката с кислородным индексом не менее 35 и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%, а в качестве материала наружной оболочки использован поливинилхлоридный пластикат с кислородным индексом не менее 35, удельным объёмным сопротивлением не менее 5,1011 Ом см и количеством выделяемого при горении и тлении НС1 не более 15%.

В соответствии с пунктом 2 формулы полезной модели от 21.01.2003 №30026 кабель по пункту 1, отличающийся тем, что между внутренней и наружной оболочками расположена броня в виде двух оцинкованных стальных лент, наложенных с перекрытием.

Пунктом 2 полезной модели от 14.06.2001 №20407 предусмотрен кабель по пункту 1, отличающийся тем, что он дополнительно снабжён броней, наложенной поверх скрученных токопроводящих жил.

Между тем, как было указанно ранее, заказчику требовался кабель силовой небронированный.

Также, патенты на полезные модели №20407, №30027, №30026, №35469 не являются действующими момент подачи заявок участниками.

Проанализировав указанные выше нормы действующего законодательства, а также оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что в соответствии с установленными заказчиком характеристиками в Техническом задании к товару «Кабель силовой» ни один из патентов на полезную модель, указанных в пункте 6 раздела «Сведения о стандарте», не подходит, а, следовательно,  отсутствие указания участником патента на полезную модель не является основанием для отказа в доступе к электронному аукциону.

При таких обстоятельствах, комиссия заказчика, отказывая обществу в допуске к участию в аукционе, допустила нарушение требований части 5 статьи 67 Федерального закона №44-ФЗ.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела, было установлено следующее.

В части 3 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ определено, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам - товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена законом.

В пункте 3 письма Федеральной антимонопольной службы России от 01.07.2016 №ИА/44536/16 «Об установлении заказчиком требований к составу, инструкции по заполнению заявки на участие в закупке» даны разъяснения в соответствии  с которыми, при установлении заказчиком в документации, извещении о закупке требований к описанию  участников закупки товаров следует учесть, что Федеральный закон №44-ФЗ не обязывает участников закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки, в связи с чем, требования заказчика подробно описать в заявке (путем предоставления показателей и (или) их значений, как в виде одного значения, диапазона значений, так и сохранения неизменного значения) химический состав и (или) компоненты товара, и (или) показателей технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значение которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке.

Согласно материалам дела, заказчик в Техническом задании установил характеристики к товарам, которые выявляются только лишь с применением методов испытания, установленных ГОСТами, например: товар «Эмульсия битумно-дорожная. ГОСТ Р 52128-2003» Заказчик установил требование: по устойчивости при перемешивании с минеральными материалами: быстрораспадающаяся или среднераспадающаяся или медленнораспадающаяся.

В соответствии с пунктом 6 раздела 6  «Правила   приемки» ГОСТ   Р   52128-2003. Государственный стандарт Российской Федерации. Эмульсии битумные дорожные. Технические условия (далее - ГОСТ 52128) приемку эмульсий производят партиями.  При приемке и отгрузке эмульсий партией считают: сменную выработку одной установки, но не более 50 т.

В силу пункта 6.5 ГОСТ 52128 приемосдаточные испытания проводятежесменно путём испытания объединённой пробы, отобранной с одной установки. Приприёмосдаточных испытаниях определяют содержание вяжущего с эмульгатором,условную вязкость, устойчивость при перемешивании с минеральными материалами,остаток на сите с сеткой №014.

Пункт 73 ГОСТ 52128 определяет устойчивость эмульсии при перемешивании с минеральными материалами - сущность метода заключается в определении классаэмульсии по способности эмульсии образовывать равномерную, однородную по цветусмесь при смешивании её с минеральными материалами плотного и пористого зерновых составов.

Согласно пункту 7.3.1 для определения данного показателя используются средства контроля (измерений), аппаратура, материалы, вспомогательные устройства: весы лабораторные 4-го класса точности по ГОСТ 24104, секундомер, шкаф сушильный, цилиндр стеклянный мерный (градуированный) вместимостью 100 мл по ГОСТ 9147, шпатель или лопатка фарфоровые, щебень из гранита фракции от 5 до 10 мм по ГОСТ 8267, песок крупный или средней крупности по ГОСТ 8736, щебень из гранита фракции от 5 до 10 мм по ГОСТ 8267, песок крупный или средней крупности по ГОСТ 8736, порошок минеральный неактивированный по ГОСТ Р 52129.

Метод контроля описан в пункте 7.3.2 «Порядок подготовки й проведения испытания» ГОСТ52128: щебень массой 500 г и песок массой 300 г промывают и высушивают при температуре (105 +/-5) 0С до постоянной массы, после чего охлаждают при комнатной температуре. Постоянной считают массу щебня (песка), если разность между результатами двух последовательных взвешиваний составляет не более 0,1% массы.

Для определения смешиваемости эмульсии с минеральными материалами плотного зернового состава готовят смесь из 65 г щебня, 50 г песка, 8 г минерального порошка. Смесь увлажняют 4 мл воды и тщательно перемешивают. Продолжая перемешивание, в смесь вливают 14 мл эмульсии.

Через 45 с от начала внесения эмульсии перемешивание прекращают и проводят визуальную оценку полученной смеси. Если смесь однородная и зерна минеральных материалов равномерно покрыты сплошной плёнкой эмульсии, то эмульсию считают медленнораспадающейся и относят к третьему классу.

Если эмульсия при перемешивании распалась и образовала сгустки битума, оставив зёрна минеральных материалов полностью или частично необработанными, то считают, что эмульсия не смешивается со смесью минеральных материалов плотного зернового состава, и в этом случае её испытывают на смешиваемость со смесью минеральных материалов пористого зернового состава. Для этого готовят смесь из 80 г щебня и 45 г песка, которую увлажняют 3 мл воды и перемешивают. Продолжая перемешивание, добавляют 11 мл эмульсии.

Через 45 с от начала внесения эмульсии в смесь перемешивание прекращают, и проводят визуальную оценку смеси. Если эмульсия распределилась на зёрна минеральных материалов пористого зернового состава равномерно (сплошной пленкой покрыла зерна материала), то эмульсию считают среднераспадающейся и относят её ко второму классу.

Если эмульсия не смешивается со смесями минеральных материалов плотного и пористого зерновых составов, её считают быстрораспадающейся и относят к первомуклассу.

Согласно Техническому заданию заказчик устанавливает следующие требования к товару «Смесь асфальтобетонная мелкозернистая горячая для плотного асфальтобетона» - требуется соответствие ГОСТ 9128-2013. Удельная эффективная активность естественных радионуклидов в смесях и асфальтобетоне не должен превышать предельных значений, установленных ГОСТ 30108-94. Удельная эффективная активность естественных радионуклидов в смесях и асфальтобетоне до 150ОБк/кг.

В соответствии с пунктом 5.4 ГОСТ 9128-2013. Межгосударственный стандарт. Смеси асфальтобетонные, полимерасфальтобетонные, асфальтобетон, полимерасфальтобетон для автомобильных дорог и аэродромов. Технические условия (далее - ГОСТ 9128) удельная эффективная активность естественных радионуклидов Афф в смесях и асфальтобетоне не должна превышать значений, установленных ГОСТ 30108.

В соответствии с ГОСТ 30108-94. Межгосударственный стандарт. Материалы и изделия строительные. Определение удельной эффективной активности естественных радионуклидов (далее - ГОСТ 30108) существуют два метода определения вышеуказанной характеристики, описанные в пункте 4.1 «Экспрессный метод» и пункте 4.2 «Лабораторный метод».

При использовании методов, указанных в пунктах 4.1, 4.2 используется дополнительное оборудование и средства контроля, такие как переносные радиометры удельной эффективной активности ЕРН, использующие гамма-спектрометрический метод измерений (например, типа РКП-305МС) и радиометрическая установка на основе стационарного гамма-спектрометра.

Проанализировав указанные выше нормы действующего законодательства, а также оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд полагает, что заказчик. Устанавливая требования к характеристикам товаров, которые становятся известны путём проведения методов испытаний, допустил нарушения требований части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ.

Соответствующие доводы заявителя отклоняются судом как основанные на неверном толковании норм права.

Учитывая изложенное, суд считает, что оспариваемое заявителем решение Управления является законным и не нарушает законные прав и интересы заявителя по делу.

Кроме того, заказчиком в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств того, что  обжалуемым решением Управления от 26.05.2017 по делу №1124/03 нарушены его  права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на него какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, что они не соответствуют  Федеральному закону №44-ФЗ или другому какому-либо закону.

С учётом вышеизложенного, суд не находит оснований для удовлетворения заявления в полном объёме.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Заявителем при подаче заявления в суд оплачена государственная пошлина в сумме 3 000 руб. по платёжному поручению от 31.07.2017 №2235.

В данном случае судебные расходы относятся на заявителя, поскольку требования заявителя признаны судом не подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных федеральным казённым учреждением «Управление Федеральных автомобильных дорог «Азов» Федерального дорожного агентства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) требований отказать.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд,  вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                                      С.В. Пименов