ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А14-15092/2022

г. Воронеж

27 июля 2023 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 20.07.2023.

В полном объеме постановление изготовлено 27.07.2023.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                               Капишниковой Т.И.,

судей                                                                                        Песниной Н.А.,

                                                                                              ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Воронежский Трансформатор» на решение Арбитражного суда Воронежской области от 06.03.2023 по делу              № А14-15092/2022 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Воронежский Трансформатор» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Воронежской таможне (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров от 31.05.2022, от 01.06.2022, от 02.06.2022, от 03.06.2022, от 06.06.2022, от 07.06.2022, от 08.06.2022, от 09.06.2022, от 10.06.2022, от 15.06.2022, от 16.06.2022, от 20.06.2022, от 21.06.2022, от 22.06.2022, от 23.06.2022, от 05.07.2022, принятых на основании акта проверки после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 24.05.2022                                  №10104000/210/240522/А000047, в соответствии с которыми внесены изменения в 276 деклараций на товары, об обязании устранить допущенные нарушения прав и законных интересов,

при участии в судебном заседании:

от  ООО «Воронежский Трансформатор»: ФИО3- представитель по доверенности от 31.08.2022 №22-150 сроком до 14.08.2024, предъявлен диплом о наличии высшего юридического образования, паспорт,

от Воронежской таможни: ФИО4- представитель по доверенности от 26.10.2020 №07-48/32 сроком на 4 года, предъявлена копия диплома о наличии высшего юридического образования, паспорт;  ФИО5- представитель по доверенности от 07.12.2921 №07-12/52  сроком на 3 года, паспорт. 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Воронежский Трансформатор» (далее – заявитель, ООО «Воронежский Трансформатор», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Воронежской таможне (далее – ответчик, таможенный орган) о признании недействительными 276 решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров от 31.05.2022, от 01.06.2022, от 02.06.2022, от 03.06.2022, от 06.06.2022, от 07.06.2022, от 08.06.2022, от 09.06.2022, от 10.06.2022, от 15.06.2022, от 16.06.2022, от 20.06.2022, от 21.06.2022, от 22.06.2022, от 23.06.2022, от 05.07.2022, принятых Воронежской таможней на основании акта проверки после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 24.05.2022 № 10104000/210/240522/А000047, в соответствии с которыми внесены изменения в декларации на товары №№ 10005030/030619/0113568, 10104070/040619/0003981, 10104070/040619/0003983, 10104070/040619/0004005, 10104070/040619/0004012, 10129060/040619/0012628, 10104070/040619/0078605, 10104070/050619/0115174, 10104070/060619/0004077, 10104070/070619/0117771, 10104070/070619/0118515, 10104070/070619/0004109, 10104070/070619/0004109, 10104070/070619/0004117, 10104070/070619/0012981, 10005030/100619/0120767, 10005030/100619/0121157, 10104070/100619/0004155, 10104070/100619/0004156, 10104070/100619/0004169, 10104070/100619/0004175, 10104070/100619/0004182, 10104070/100619/0004187, 10104070/100619/0004194, 10104070/100619/0004196, 10104070/100619/0122339, 10104070/100619/0122396, 10005030/110619/0122488, 10104070/100619/0004202, 10104070/100619/0004209, 10216170/110619/0102632, 10005030/130619/0124070, 10404070/130619/0004248, 10104070/130619/0004253, 10104070/130619/0004263, 10104070/130619/0004265, 10104070/130619/0004272, 10005030/140619/0124891, 10005030/140619/0125671, 10005030/140619/0125736, 10005030/140619/0004296, 10005030/140619/0004303, 10005030/170619/0127657, 10005030/170619/0127897, 10005030/170619/0004327, 10104070/170619/0004331, 10104070/170619/0004332, 10104070/170619/0004333, 10104070/170619/0004340, 10104070/170619/0004343, 10104070/170619/0004351, 10005030/190619/0130539, 10005030/190619/0131196, 10005030/190619/0131252, 10005030/190619/0131257, 10005030/190619/0131329, 10104070/190619/0004412, 10104070/190619/0004414, 10005030/200619/0132574, 10005030/240619/0135584, 10005030/250619/0137158, 10104070/250619/0004524, 10104070/250619/0004553, 10104070/250619/0004554, 10113110/250619/0090962, 10129060/250619/0014862, 10104070/260619/0004565, 10104070/260619/0004582, 10005030/270619/0140420, 10216170/270619/0113512, 10005030/290619/0142721, 10005030/010719/0143559, 10005030/010719/0143584, 10005030/010719/0143647, 10005030/010719/0143729, 10104070/010719/0004666, 10104070/010719/0004688, 10104070/010719/0004691, 10104070/010719/0004693, 10104070/010719/0004694, 10104070/010719/0004695, 10129060/010719/0015542, 10129060/010719/0015544, 10005030/020719/0146213, 10104070/020719/0004712, 10005030/030719/0146651, 10005030/050719/0149273, 10005030/080719/0151912, 10005030/080719/0151914, 10005030/080719/0151915, 10104070/080719/0004847, 10005030/090719/0154353, 10104070/090719/0004895, 10129060/090719/0016304, 10104070/110719/0004953, 10104070/110719/0004968, 10005030/150719/0161508, 10104070/150719/0005044, 10104070/150719/0005047, 10104070/150719/0005053, 10104070/150719/0005063, 10104070/150719/0005064, 10104070/150719/0005090, 10129060/150719/0017017, 10129060/150719/0017018, 10216170/150719/0126029, 10005030/160719/0163503, 10005030/180719/0166095, 10005030/190719/0167121, 10005030/190719/0005209, 10005030/220719/0168787, 10005030/220719/0168976, 10005030/220719/0169885, 10005030/220719/0170293, 10005030/230719/0171355, 10005030/230719/0171443, 10005030/230719/0171617, 10005030/240719/0172765, 10005030/240719/0172841, 10005030/240719/0005301, 10104070/250719/0005337, 10104070/250719/0005341, 10104070/250719/0005342, 10104070/250719/0005344, 10104070/250719/0005350, 10104070/250719/0005351, 10104070/250719/0005359, 10104070/250719/0005362, 10104070/250719/0005371, 10104070/250719/0005376, 10129060/260719/0018434, 10005030/290719/0178981, 10104070/290719/0005433, 10104070/290719/0005441, 10104070/290719/0005450, 10104070/290719/0005452, 10005030/300719/0180065, 10104070/300719/0005478, 10104070/300719/0005482, 10104070/300719/0005487, 10104070/300719/0005504, 10104070/300719/0005506, 10005030/310719/0181296, 10104070/310719/0005537, 10005030/050819/0186436, 10005030/050819/0186836, 10104070/050819/0005610, 10005030/070819/0189556, 10104070/070819/0005689, 10104070/070819/0005691, 10104070/070819/0005695, 10104070/070819/0005701, 10104070/070819/0005702, 10104070/070819/0005705, 10104070/070819/0005707, 10104070/070819/0005738, 10104070/080819/0005739, 10104070/080819/0005743, 10104070/080819/0005750, 10129060/080819/0020118, 10104070/090819/0005764, 10005030/130819/0195583, 10005030/130819/0195829, 10005030/140819/0196896, 10005030/150819/0198869, 10103080/150819/0049257, 10104070/150819/0005867, 10104070/150819/0005873, 10104070/150819/0005875, 10104070/150819/0005880, 10104070/150819/0005891, 10104070/150819/0005895, 10129060/150819/0020916, 10005030/15819/0198358, 10005030/160819/0199540, 10104070/190819/0005943, 10104070/190819/0005950, 10104070/190819/0005953, 10104070/190819/0005955, 10104070/190819/0005965, 10104070/190819/0005969, 10104070/190819/0005970, 10129060/190819/0021300, 10005030/200819/0204002, 10005030/200819/0204153, 10005030/200819/0204745, 10005030/200819/0204985, 10104070/200819/0005979, 10129060/200819/0021606, 10005030/210819/0205679, 10005030/210819/0207256, 10104070/220819/0006034, 10104070/220819/0006039, 10005030/230819/0208179, 10005030/230819/0208348, 10005030/260819/0211514, 10005030/260819/0211773, 10005030/260819/0212278, 10104070/260819/0006087, 10104070/260819/0006095, 10104070/260819/0006123, 10005030/270819/0212703, 10005030/270819/0213493, 10005030/270819/0006148, 10005030/280819/0214436, 10129060/280819/0022768, 10104070/280819/0006201, 10104070/290819/0006203, 10104070/290819/0006206, 10104070/290819/0006208, 10104070/290819/0006210, 10104070/020919/0006257, 10104070/020919/0006259, 10104070/020919/0006262, 10129060/020919/0023384, 10005030/040919/0228093, 10104070/040919/0006329, 10104070/040919/0006345, 10005330/050919/0228518, 10005030/050919/0228602, 10104070/050919/0006357, 10104070/050919/0006363, 10104070/090919/0006416, 10104070/090919/0006417, 10104070/090919/0006432, 10005030/100919/0234502, 10104070/100919/0006479, 10104070/100919/0006489, 10104070/100919/0006490, 10013160/110919/0356798, 10005030/120919/0237585, 10005030/120919/0237666, 10005030/120919/0238331, 10104070/120919/0006544, 10005030/160919/0242339, 10005030/160919/0243291, 10005030/160919/0243464, 10013160/160919/0363919, 10104070/160919/0006580, 10104070/160919/0006586, 10104070/160919/0006587, 10104070/160919/0006598, 10005030/170919/0243588, 10005030/180919/0245630, 10013160/180919/0369388, 10104070/180919/0006659, 10104070/180919/0006679, 10013160/190919/0371514, 10013160/190919/0371711, 10104070/190919/0006703, 10005030/200919/0247736, 10005030/200919/0247739, 10005030/200919/0247967, 10013160/200919/0373395, 10013160/200919/0373401, 10013160/200919/0373443, 10013160/200919/0373448, 10013160/200919/0373495, 10013160/200919/0373534, 10005030/230919/0250852, 10104070/230919/0006784, 10104070/240919/0006806, 10005030/250919/0253783, 10005030/260919/0255255, 10013160/260919/0385098, 10013160/260919/0385127, 10013160/260919/0385195, 10013160/260919/0385316, 10005030/270919/0256846, 10104070/270919/0006904, 10005030/300919/0261436, 10013160/300919/039086, 10013160/300919/0390179, 10013160/300919/0390187 

 и обязании восстановить нарушенные права ООО «Воронежский трансформатор» путем принятия решений о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в указанных декларациях на товары, которые были изменены (дополнены) на основании оспариваемых решений.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 06.03.2023 по делу № А14-15092/2022 заявленные требования удовлетворены частично. Признаны недействительными решения Воронежской таможни № 10104000    

от 03.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/110619/0122396,

от 03.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/140619/0125671,  

от 09.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10104070/110719/0004953, 

от 09.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/180719/0166095,  

от 09.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/230719/0171617, 

от 15.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/260819/0212278, 

от 22.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10104070/090919/0006417, 

от 05.07.2022 о внесении изменений в ДТ № 10005030/160919/0243291, 

от 02.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10104070/140619/0004303, 

от 02.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10104070/170619/0004351,  

от 23.06.2022 о внесении изменений в ДТ № 10104070/230919/0006784, как не соответствующие нормам Таможенного кодекса Евразийского экономического союза, Федерального закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». На  Воронежскую таможню отнесены судебные расходы по данной части требований и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя. 

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Воронежский трансформатор»  обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительными 265 решений таможенного органа и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований Общества в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Воронежский трансформатор» указало, что условие о включении лицензионных платежей за использование "ноу-хау" в таможенную стоимость товаров, указанное в п.19 Положения ЕЭК(Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, являющееся Приложением к Рекомендациям Коллегии ЕЭК от 15.11.2016 № 20)  о добавлении лицензионных платежей (Условие 1), не соблюдается, лицензионные платежи не относятся к ввезенным товарам, их уплата не связана с закупкой, ввозом и использованием товара для производства лицензионной продукции.

Продажа Обществу и ввоз на таможенную территорию ЕАЭС товаров, используемых в производстве лицензионной продукции, осуществляются независимо от уплаты лицензионных платежей, которая в свою очередь не является условием продажи товаров для вывоза за таможенную территорию ЕАЭС (Условие 2 также не соблюдается).

Поскольку Условие 1 и Условие 2 в отношении ввезенных Обществом товаров в совокупности не соблюдаются и вывод суда о том, что спорные лицензионные платежи подлежали включению в таможенную стоимость товаров, и что корректировка таможенной стоимости была правомерно произведена таможенным органом, нарушает положения пп.7 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС.

По мнению апеллянта, судебные акты Верховного Суда РФ, на которые сослался суд первой инстанции, вынесены по делам с иными фактическими обстоятельствами и не относимы к настоящему спору.

Выводы суда о правомерности включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввезенных Обществом товаров не соответствуют положениям Соглашения по применению статьи VII ГАТТ 1994, на общих принципах и правилах которого основаны положения главы 5 ТК ЕАЭС (п.1 ст.38 ТК ЕАЭС).

Вывод суда первой инстанции о том, что в таможенную стоимость товаров в качестве дополнительных начислений в соответствии с пп.7 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС подлежат включению суммы НДС с лицензионных платежей, подлежащего удержанию и уплате Обществом в качестве налогового агента правообладателя, по мнению апеллянта, нарушает положения таможенного и налогового законодательства. 

Воронежская таможня в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда в обжалуемой без изменения, а апелляционную жалобу -без удовлетворения.

Таможенный орган, ссылаясь на пп.7 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС, п.17 Постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 № 49, указывает, что, учитывая, что в соответствии с условиями соглашения о лицензиях и обучении от 25.08.2011 Б/н, роялти начисляются по ставкам 2,5% от чистой выручки продажи лицензионной продукции, произведенной Обществом, иностранные комплектующие продекларированные по проверяемым ДТ, формируют структуру себестоимости трансформаторов, соответственно, чистую выручку от реализации продукции.

Таким образом, в таможенную стоимость проверяемых товаров при их таможенном декларировании подлежат включению суммы роялти , определенные по ставкам 2,5%, увеличенные на сумму НДС, исчисленного (подлежащего исчислению) с лицензионных платежей в соответствии с требованиями Соглашения о лицензиях и обучении от 25.08.2011 Б/н, обязательства по уплате которого возложены на Общество в качестве налогового агента компании "Siemens AG".

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность судебного акта лишь в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Из апелляционной жалобы ООО «Воронежский трансформатор»  следует, что решение суда первой инстанции обжалуется им только в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительными 265 решений таможенного органа,  возражений в части проверки решения суда в полном объеме от сторон не поступало, в связи с чем суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из ЕГРЮЛ, ООО «Сименс Энергетика Трансформаторы» зарегистрировано в качестве юридического лица 24.12.2009 за ОГРН 

<

***> .

С 15.06.2022 наименование ООО «Сименс Энергетика Трансформаторы» изменено на ООО «Воронежский Трансформатор». 

 Учредителями Общества в спорном периоде были «СИМЕНС ЭНЕРДЖИ ГЛОБАЛ ГМБХ ЭНД КО. КГ» (Германия, 99,99 %), «СИМЕНС ГЭС ЭНД ПАУЭР ХОЛДИНГ Б.В.» (Нидерланды, 0,01 %), 

11.10.2022 внесена запись в ЕГРЮЛ о смене учредителя на РАО ИНТЕРТЕХ.Б.В. (Нидерланды 100%).

Генеральным директором  Общества с 05.02.2018 является  ФИО6. 

Основным видом деятельности Общества является производство электродвигателей, генераторов, трансформаторов и распределительных устройств, а также контрольно-измерительной аппаратуры (код ОКВЭД 27.1),  дополнительными видами деятельности: производство электрической распределительной и регулирующей аппаратуры (код ОКВЭД 27.12), производство электрических аккумуляторов и аккумуляторных батарей (код ОКВЭД 27.2), производство кабелей и кабельной арматуры (код ОКВЭД 27.3) производство прочего электрического оборудования (код ОКВЭД 27.9) и др. 

Между ООО «Сименс Трансформаторы» (далее - Сторона Б) и компанией Siemens Aktiengesellschaft, Германия (далее - Сторона А) заключено Соглашение о лицензиях и обучении в области трансформаторов от 25.08.2011 (далее – Соглашение - т.11, л.д.63-144).

 Согласно п.2.1 Соглашения сторона А владеет ценной технической информацией, опытом и правами на промышленную собственность, а также другими связанными техническими знаниями и информацией, являющейся ноу-хау  и преимущественно включенную в документацию, указанную в приложении 3.

На протяжении срока действия Соглашения сторона А обязуется предоставить Стороне Б ноу-хау, являющиеся ценными и необходимыми для планируемого производства определяемой Соглашением продукции. В течение трех месяцев с момента подписания настоящего соглашения Сторона А обязуется предоставить документацию Стороне Б. Сторона А обязуется предоставить Стороне Б доступ к программному обеспечению посредством доступа к общей сети  Siemens и сетевой лицензии в течение трех месяцев с момента подписания настоящего Соглашения. (п.2.2 Соглашения).

В соответствии с п.5.1 Соглашения  при условии оплаты в соответствии со статьей 6 Сторона А настоящим предоставляет Стороне Б непередаваемую, не подлежащую сублицензированию и неисключительную лицензию (право на использование) на ноу-хау и программное обеспечение Стороны на протяжении срока действия настоящего Соглашения.

Пунктом 6.1 Соглашения установлено, что в оплату ноу-хау, программного обеспечения и обучения, предоставляемых по Соглашению, Сторона В обязуется перечислить Стороне А соответствующие твердые суммы, указанные в Приложении 2, а также за права и лицензии, предоставляемые по разделам 5.1 и 5.2, Сторона Б обязуется перечислять Стороне А текущие лицензионные платежи, как указано в Приложении 2.(т.11, л.д.101).     

Согласно п.6.2 Соглашения, п. 2.1 Приложения 2 текущие лицензионные платежи рассчитываются как процент от «чистых продаж» текущие лицензионные платежи за предоставление прав на использование ноу-хау и программного обеспечения ...перечисляются в размере 2,5%  от чистых продаж.

 Термин «Чистые продажи» означает общую отпускную стоимость определяемой Соглашением продукции и/или ее компонентов, счета на которую выставлены Стороной Б ее клиентам на протяжении определенного периода времени, за вычетом всех следующих сумм, при условии что они включены и отдельно указаны в соответствующих счетах: - НДС и/или иные налоги с продаж; - стоимость страхования и фрахта при транспортировке от места производства до помещений покупателя или места установки; - упаковочные расходы; - стоимость импортных деталей и/или компонентов, поставленных Стороне Б Стороной А и/или ее дочерними компаниями для использования в определяемой Соглашением продукции и/или ее компонентах, счета на которые выставляются Стороной Б в течение определенного периода времени (п.6.2.1). 

В соответствии с п.6.9 Соглашения все налоги, сборы (включая, помимо прочего, таможенные и патентные сборы) и/или другие платежи (совместно - «Налоги»), взимаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации по платежам, совершаемым Стороной Б в пользу Стороны А в связи с Соглашением, оплачиваются Стороной Б.

 Все другие налоги, взимаемые в связи с такими платежами, оплачиваются Стороной А. 

При необходимости Сторона Б выступает в качестве налогового агента, рассчитывает НДС и возвращает его в российский бюджет. Если требуется удержание налога, вознаграждение (оплата) увеличивается так, чтобы полученная сумма равнялась первоначальной причитающейся сумме.

Статьей 8 Соглашения установлены правила поставки товаров, осуществляемых Стороной А и помощь Стороны А в закупке материалов, компонентов, специального оборудования и инструментов.

В частности, п.8.1 Соглашения установлено, что по просьбе Стороны Б Сторона А на протяжении срока действия настоящего Соглашения на разумных условиях, изложенных в отдельных договорах поставки, готова поставлять Стороне В детали определяемой соглашением продукции, необходимые для производства и /или испытания определяемой соглашением продукции, если такие детали изготавливаются Стороной А или ее дочерними компаниями.

Пунктом 8.2 Соглашения установлено, что по просьбе Стороны Б Сторона А на протяжении срока действия настоящего Соглашения бесплатно информирует Сторону Б о подходящих сторонних источниках поставок и предоставляет Стороне Б закупочные спецификации в связи с деталями определяемой соглашением продукции, ...если такие детали не производятся стороной А или ее дочерними компаниями и если соответствующая информация о сторонних источниках поставок и закупочные спецификации имеются у Стороны А.

Согласно п. 11.1 Соглашения на протяжении срока его действия Сторона Б, если ей не разрешается использовать название «SIEMENS» по отдельному договору, может маркировать Продукцию, произведенную Стороной Б, следующим образом: «Произведено по лицензии Siemens Aktiengesellschaft» или «По лицензии Siemens» и может использовать такую ссылку для рекламных целей. Сторона Б обязуется соблюдать требования Стороны А к форме ссылки на лицензию.

Согласно предоставленной АО «ЮниКредит Банк» ведомости банковского контроля в рамках Соглашения Общество перечислило в адрес компании «Siemens Aktiengesellschaft» (Германия) лицензионные платежи в сумме более 8 599 598.95 Евро. 

При этом, в период с 26.10.2018 по 15.04.2020, осуществлена уплата лицензионных платежей в сумме 2 180 538,06 Евро. 

В рамках международных контрактов на поставку с СEDASPE S.p.a (Италия) №PGP01203-90 (т.11, л.д.145-166), METAL DEKOR d.o.o (Хорватия) №М-163 (т.12, л.д.1-22), CHEMISCH INDUSTRI ERLANGEN GmbH №М68 (т.12, л.д.23-45) LWF Lang GmbH-(ФРГ)  М287 (т.13, л.д.34-44) Квалитрол Хатавей Инструментс (Великобритания ) М9 (т.13, л.д.51-61) ПрАО "Вайдманн-МБФ" (Украина) SE1-30001618 (т.13, л.д.69-78, 114-123), Messko GmbH (Германия) PGP 01203-75 (т.13, л.д.93-100) заявителем по спорным 276 ДТ приобреталось оборудование, материалы, запасные части и принадлежности. 

Согласно сведениям, заявленным Обществом в графах 31 проверяемых ДТ, а так же письма за подписью генерального директора ООО «Сименс Энергетика Трансформаторы» от 22.03.2022 № LOG 220322 проверяемые товары предназначены исключительно для нужд производства на заводе ООО «Сименс Энергетика Трансформаторы» и были использованы для производства (сборки трансформаторов). 

Воронежской таможней после выпуска товаров и (или) транспортных средств проведена проверка в период с 18.05.2022 по 24.05.2022 документов и сведений, представленных ООО «Сименс Энергетика Трансформаторы» в ходе совершения таможенных операций, по декларациям на товары, по итогам которой 24.05.2022 составлен Акт проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств №10104000/210/140921/А000017(т.10, л.д. 133-172) в котором установлен факт несоблюдения п.10 ст.38 ТК ЕАЭС, пп.7 п.1ст.40 ТК ЕАЭС,  выразившийся в заявлении Обществом недостоверных сведений о таможенной стоимости товаров, задекларированных по 305 ДТ: в таможенную стоимость товаров не включены лицензионные платежи, уплачиваемые в соответствие с Соглашением о лицензиях и обучении, а также НДС с сумм лицензионных платежей, исчисляемый, удерживаемый и уплачиваемый Обществом в бюджет в качестве налогового агента.

31.05.2022, 01.06.2022, 02.06.2022, 03.06.2022, 06.06.2022, 07.06.2022, 08.06.2022, 09.06.2022, 10.06.2022, 15.06.2022, 16.06.2022, 20.06.2022, 21.06.2022, 22.06.2022, 23.06.2022, 05.07.2022 Воронежской таможней приняты решения № 10104000 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в спорных ДТ, после выпуска товаров, в соответствии с которыми внесены изменения в декларации на товары, в том числе  №№ 10005030/030619/0113568, 10104070/040619/0003981, 10104070/040619/0003983, 10104070/040619/0004005, 10104070/040619/0004012, 10129060/040619/0012628, 10104070/040619/0078605, 10104070/050619/0115174, 10104070/060619/0004077, 10104070/070619/0117771, 10104070/070619/0118515, 10104070/070619/0004109, 10104070/070619/0004109, 10104070/070619/0004117, 10104070/070619/0012981, 10005030/100619/0120767, 10005030/100619/0121157, 10104070/100619/0004155, 10104070/100619/0004156, 10104070/100619/0004169, 10104070/100619/0004175, 10104070/100619/0004182, 10104070/100619/0004187, 10104070/100619/0004194, 10104070/100619/0004196, 10104070/100619/0122339, 10104070/100619/0122396, 10005030/110619/0122488, 10104070/100619/0004202, 10104070/100619/0004209, 10216170/110619/0102632, 10005030/130619/0124070, 10404070/130619/0004248, 10104070/130619/0004253, 10104070/130619/0004263, 10104070/130619/0004265, 10104070/130619/0004272, 10005030/140619/0124891, 10005030/140619/0125671, 10005030/140619/0125736, 10005030/140619/0004296, 10005030/140619/0004303, 10005030/170619/0127657, 10005030/170619/0127897, 10005030/170619/0004327, 10104070/170619/0004331, 10104070/170619/0004332, 10104070/170619/0004333, 10104070/170619/0004340, 10104070/170619/0004343, 10104070/170619/0004351, 10005030/190619/0130539, 10005030/190619/0131196, 10005030/190619/0131252, 10005030/190619/0131257, 10005030/190619/0131329, 10104070/190619/0004412, 10104070/190619/0004414, 10005030/200619/0132574, 10005030/240619/0135584, 10005030/250619/0137158, 10104070/250619/0004524, 10104070/250619/0004553, 10104070/250619/0004554, 10113110/250619/0090962, 10129060/250619/0014862, 10104070/260619/0004565, 10104070/260619/0004582, 10005030/270619/0140420, 10216170/270619/0113512, 10005030/290619/0142721, 10005030/010719/0143559, 10005030/010719/0143584, 10005030/010719/0143647, 10005030/010719/0143729, 10104070/010719/0004666, 10104070/010719/0004688, 10104070/010719/0004691, 10104070/010719/0004693, 10104070/010719/0004694, 10104070/010719/0004695, 10129060/010719/0015542, 10129060/010719/0015544, 10005030/020719/0146213, 10104070/020719/0004712, 10005030/030719/0146651, 10005030/050719/0149273, 10005030/080719/0151912, 10005030/080719/0151914, 10005030/080719/0151915, 10104070/080719/0004847, 10005030/090719/0154353, 10104070/090719/0004895, 10129060/090719/0016304, 10104070/110719/0004953, 10104070/110719/0004968, 10005030/150719/0161508, 10104070/150719/0005044, 10104070/150719/0005047, 10104070/150719/0005053, 10104070/150719/0005063, 10104070/150719/0005064, 10104070/150719/0005090, 10129060/150719/0017017, 10129060/150719/0017018, 10216170/150719/0126029, 10005030/160719/0163503, 10005030/180719/0166095, 10005030/190719/0167121, 10005030/190719/0005209, 10005030/220719/0168787, 10005030/220719/0168976, 10005030/220719/0169885, 10005030/220719/0170293, 10005030/230719/0171355, 10005030/230719/0171443, 10005030/230719/0171617, 10005030/240719/0172765, 10005030/240719/0172841, 10005030/240719/0005301, 10104070/250719/0005337, 10104070/250719/0005341, 10104070/250719/0005342, 10104070/250719/0005344, 10104070/250719/0005350, 10104070/250719/0005351, 10104070/250719/0005359, 10104070/250719/0005362, 10104070/250719/0005371, 10104070/250719/0005376, 10129060/260719/0018434, 10005030/290719/0178981, 10104070/290719/0005433, 10104070/290719/0005441, 10104070/290719/0005450, 10104070/290719/0005452, 10005030/300719/0180065, 10104070/300719/0005478, 10104070/300719/0005482, 10104070/300719/0005487, 10104070/300719/0005504, 10104070/300719/0005506, 10005030/310719/0181296, 10104070/310719/0005537, 10005030/050819/0186436, 10005030/050819/0186836, 10104070/050819/0005610, 10005030/070819/0189556, 10104070/070819/0005689, 10104070/070819/0005691, 10104070/070819/0005695, 10104070/070819/0005701, 10104070/070819/0005702, 10104070/070819/0005705, 10104070/070819/0005707, 10104070/070819/0005738, 10104070/080819/0005739, 10104070/080819/0005743, 10104070/080819/0005750, 10129060/080819/0020118, 10104070/090819/0005764, 10005030/130819/0195583, 10005030/130819/0195829, 10005030/140819/0196896, 10005030/150819/0198869, 10103080/150819/0049257, 10104070/150819/0005867, 10104070/150819/0005873, 10104070/150819/0005875, 10104070/150819/0005880, 10104070/150819/0005891, 10104070/150819/0005895, 10129060/150819/0020916, 10005030/15819/0198358, 10005030/160819/0199540, 10104070/190819/0005943, 10104070/190819/0005950, 10104070/190819/0005953, 10104070/190819/0005955, 10104070/190819/0005965, 10104070/190819/0005969, 10104070/190819/0005970, 10129060/190819/0021300, 10005030/200819/0204002, 10005030/200819/0204153, 10005030/200819/0204745, 10005030/200819/0204985, 10104070/200819/0005979, 10129060/200819/0021606, 10005030/210819/0205679, 10005030/210819/0207256, 10104070/220819/0006034, 10104070/220819/0006039, 10005030/230819/0208179, 10005030/230819/0208348, 10005030/260819/0211514, 10005030/260819/0211773, 10005030/260819/0212278, 10104070/260819/0006087, 10104070/260819/0006095, 10104070/260819/0006123, 10005030/270819/0212703, 10005030/270819/0213493, 10005030/270819/0006148, 10005030/280819/0214436, 10129060/280819/0022768, 10104070/280819/0006201, 10104070/290819/0006203, 10104070/290819/0006206, 10104070/290819/0006208, 10104070/290819/0006210, 10104070/020919/0006257, 10104070/020919/0006259, 10104070/020919/0006262, 10129060/020919/0023384, 10005030/040919/0228093, 10104070/040919/0006329, 10104070/040919/0006345, 10005330/050919/0228518, 10005030/050919/0228602, 10104070/050919/0006357, 10104070/050919/0006363, 10104070/090919/0006416, 10104070/090919/0006417, 10104070/090919/0006432, 10005030/100919/0234502, 10104070/100919/0006479, 10104070/100919/0006489, 10104070/100919/0006490, 10013160/110919/0356798, 10005030/120919/0237585, 10005030/120919/0237666, 10005030/120919/0238331, 10104070/120919/0006544, 10005030/160919/0242339, 10005030/160919/0243291, 10005030/160919/0243464, 10013160/160919/0363919, 10104070/160919/0006580, 10104070/160919/0006586, 10104070/160919/0006587, 10104070/160919/0006598, 10005030/170919/0243588, 10005030/180919/0245630, 10013160/180919/0369388, 10104070/180919/0006659, 10104070/180919/0006679, 10013160/190919/0371514, 10013160/190919/0371711, 10104070/190919/0006703, 10005030/200919/0247736, 10005030/200919/0247739, 10005030/200919/0247967, 10013160/200919/0373395, 10013160/200919/0373401, 10013160/200919/0373443, 10013160/200919/0373448, 10013160/200919/0373495, 10013160/200919/0373534, 10005030/230919/0250852, 10104070/230919/0006784, 10104070/240919/0006806, 10005030/250919/0253783, 10005030/260919/0255255, 10013160/260919/0385098, 10013160/260919/0385127, 10013160/260919/0385195, 10013160/260919/0385316, 10005030/270919/0256846, 10104070/270919/0006904, 10005030/300919/0261436, 10013160/300919/039086, 10013160/300919/0390179, 10013160/300919/0390187 ( т.1, л.д.67-150, т.2 л.д. 1-150, т.3 л.д.1-94).

Также в адрес Общества направлены 276 уведомлений о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных платежей (т.3, л.д. 95-150, т.т.4-9, т.10 л.д.1-132) на общую сумму 3 099 961,62 руб.  (таможенная пошлина – 714 646,74 руб., НДС – 2385314,88 руб.). 

Как пояснили представители таможенного органа в судебном заседании, на сумму доначислений менее 5 Евро уведомления не оформлялись (п.4 ст.55 ТК ЕАЭС).

 31.08.2022 ООО «Воронежский Трансформатор» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными 276 решений Таможни о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров от 31.05.2022, от 01.06.2022, от 02.06.2022, от 03.06.2022, от 06.06.2022, от 07.06.2022, от 08.06.2022, от 09.06.2022, от 10.06.2022, от 15.06.2022, от 16.06.2022, от 20.06.2022, от 21.06.2022, от 22.06.2022, от 23.06.2022, от 05.07.2022, принятых Воронежской таможней на основании акта проверки после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 24.05.2022 № 10104000/210/240522/А000047.

В судебном заседании 13.07.2023 стороны заключили Соглашение о признании фактических обстоятельств по делу, из которого следует, что стороны подтверждают, что на проверку в таможенный орган были представлены все 276 оспариваемых ДТ. В акте проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 24.05.2022 №10104000/210/240522/А000047и приложениях к нему(т.10, л.д.133-172) нашли достоверное отражение все сведения по 276 оспариваемым ДТ. Стороны не имеют претензий по арифметической составляющей доначислений.

   В силу ч. 3 ст. 70 АПК РФ ввиду заключения Соглашения по фактическим обстоятельствам дела стороны освобождаются от предоставления 276 деклараций по товарам, указанным в акте проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств от 24.05.2022 №10104000/210/240522/А000047 и приложениях к нему.

Отказывая в удовлетворении требований в обжалуемой части, суд первой инстанции  пришел к выводу о нарушении Обществом п.10 ст.38 ТК ЕАЭС, пп.7 п.1ст.40 ТК ЕАЭС,  поскольку в таможенную стоимость товаров не включены лицензионные платежи, уплачиваемые в соответствии с Соглашением о лицензиях и обучении, а также НДС с сумм лицензионных платежей, уплачиваемый Обществом в бюджет в качестве налогового агента.

Суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы исходит из следующего. 

Согласно пункту 10 статьи 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров и сведения, относящиеся к ее определению, должны основываться на достоверной, количественно определяемой и документально подтвержденной информации.

Основой таможенной стоимости ввозимых товаров должна быть в максимально возможной степени стоимость сделки с этими товарами в значении, определенном статьей 39 ТК ЕАЭС. В случае невозможности определения таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними таможенная стоимость товаров определяется в соответствии со статьями 41 - 45 ТК ЕАЭС, применяемыми последовательно (пункт 15 статьи 38 ТК ЕАЭС).

Пунктом 1 статьи 39 ТК ЕАЭС определено, что таможенной стоимостью ввозимых товаров является стоимость сделки с ними, то есть цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за эти товары при их продаже для вывоза на таможенную территорию Союза и дополненная в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС, при выполнении следующих условий:

- отсутствуют ограничения в отношении прав покупателя на пользование и распоряжение товарами, за исключением ограничений, которые ограничивают географический регион, в котором товары могут быть перепроданы; существенно не влияют на стоимость товаров и установлены актами органов Союза или законодательством государств - членов;

- продажа товаров или их цена не зависит от каких-либо условий или обязательств, влияние которых на цену товаров не может быть количественно определено;

- никакая часть дохода или выручки от последующей продажи, распоряжения иным способом или использования товаров покупателем не причитается прямо или косвенно продавцу, кроме случаев, когда в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса могут быть произведены дополнительные начисления;

- покупатель и продавец не являются взаимосвязанными лицами, или покупатель и продавец являются взаимосвязанными лицами таким образом, что стоимость сделки с ввозимыми товарами приемлема для таможенных целей в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 2 названной статьи в случае, если хотя бы одно из условий, указанных в пункте 1 статьи 39 ТК ЕАЭС, не выполняется, цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате, не является приемлемой для определения таможенной стоимости ввозимых товаров и метод 1 не применяется.

Подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС предусмотрено, что к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввезенные товары, добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

В пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза" (далее- постановление Пленума ВС РФ 26.11.2019 N 49) разъяснено, что платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (далее - роялти), не включенные в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, учитываются в качестве одного из дополнительных начислений к цене в соответствии со статьей 40 Таможенного кодекса при выполнении в совокупности двух требований: эти платежи относятся к ввозимым товарам и уплата роялти является условием продажи оцениваемых товаров (прямо или косвенно) для их вывоза на таможенную территорию Союза.

При выполнении данных требований само по себе заключение договора с иным, чем продавец товара, правообладателем не препятствует включению уплачиваемых на основании такого договора роялти в соответствующем размере в таможенную стоимость оцениваемых товаров.

Согласно пунктов 4 и 5 Положения о добавлении лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, утвержденного Рекомендацией Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 N 20 (далее - Положение N 20), в качестве лицензионных и иных подобных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности рассматриваются любые платежи (в том числе роялти, вознаграждения) за использование результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, к которым в соответствии с международными договорами, международными договорами и актами, составляющими право Союза, и законодательством государств-членов относятся произведения науки, литературы и искусства, фонограммы, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау), товарные знаки, прочие объекты интеллектуальной собственности.

Обязанность по уплате лицензионных платежей является частью договорных отношений между лицензиатом и правообладателем (лицензиаром), которые могут быть оформлены лицензионным договором (соглашением), сублицензионным договором (соглашением), договором коммерческой концессии (франчайзинга), договором коммерческой субконцессии (субфранчайзинга) либо иным видом договора. При заключении лицензионного договора правообладатель предоставляет лицензиату определенные права на использование объектов интеллектуальной собственности.

Согласно пункта 7 Положения N 20 в целях проверки выполнения условий, предусмотренных абзацем первым подпункта 7 пункта 1 статьи 40 Кодекса, и решения вопроса о том, подлежат ли лицензионные платежи добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, должны быть проанализированы условия лицензионного договора и внешнеэкономического договора (контракта), в соответствии с которым осуществляется продажа товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, а также иные документы, имеющие отношение к продаже товаров и уплате лицензионных платежей.

В случае когда лицензионные платежи не включены в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, и уплачиваются отдельно от счета на оплату оцениваемых (ввозимых) товаров, при решении вопроса о необходимости включения лицензионных платежей в таможенную стоимость этих товаров следует принимать во внимание следующие ключевые факторы:

- относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам;

- является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

При анализе указанных факторов необходимо учитывать, что под продажей оцениваемых (ввозимых) товаров понимается их продажа для вывоза на таможенную территорию Союза.

В пунктах 8 и 9 Положения N 20 предусмотрено, что при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, ключевым вопросом является не то, как рассчитывается сумма лицензионных платежей, а то, почему они уплачиваются и что именно покупатель (лицензиат) получает в обмен на их уплату. При определении того, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, основным критерием является отсутствие у покупателя (лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей.

Зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию Союза, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, особенно когда правообладатель и продавец являются разными лицами.

Во всех случаях решение о том, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, следует принимать с учетом анализа всех факторов и обстоятельств, сопутствующих продаже и ввозу этих товаров.

Таможенным органом в ходе проверки документов и сведений установлено, что обязанность по уплате лицензионных платежей Обществом является частью договорных отношений между лицензиатом и правообладателем (лицензиаром), а именно - Общество за использование лицензионных прав, технологий, документации, необходимых для производства, силовых и тяговых трансформаторов, уплачивает компании «Siemens Aktiengesellschaft» (Германия) с 2011 года лицензионные платежи (роялти) в размере 2,5 % за реализованные Обществом силовые и тяговые трансформаторы в рамках соглашения о лицензиях и обучении от 25.08.2011 б/н. 

Материалы дела свидетельствуют о том, что в проверяемом периоде  учредителями Общества являлись «СИМЕНС ЭНЕРДЖИ ГЛОБАЛ ГМБХ ЭНД КО. КГ» (Германия, 99,99 %), «СИМЕНС ГЭС ЭНД ПАУЭР ХОЛДИНГ Б.В.» (Нидерланды, 0,01 %). 

 Судом первой инстанции установлено, что Общество, как и его учредители («СИМЕНС ЭНЕРДЖИ ГЛОБАЛ ГМБХ ЭНД КО. КГ» (Германия), «СИМЕНС ГЭС ЭНД ПАУЭР ХОЛДИНГ Б.В.» (Нидерланды)) являлись дочерними компаниями головной организации «Siemens Aktiengesellschaft» (Siemens AG, Германия), что подтверждается информацией из информационного ресурса зарегистрированных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей «Система профессионального анализа рынков и компаний» (СПАРК), которая осуществляет управление Обществом через свои дочерние компании.    

Общество, как аффилированная компания, состоящая в группе компаний «Siemens Aktiengesellschaft», исполняя обязанности лицензиата в соответствии с лицензионным договором НОУ-ХАУ, осуществляло производство на территории РФ лицензионной продукции, уплачивая при этом лицензиару за предоставленные ноу-хау, технический опыт и объекты авторского права соответствующие суммы лицензионных платежей. 

Являясь головной компанией Общества, а так же ее учредителем через свои дочерние организации, компания «Siemens Aktiengesellschaft» (Германия) напрямую контролировала поставки в адрес Общества в рамках внешнеторговых договоров импортных товаров, используемых при производстве лицензионной продукции. 

Таким образом, утверждение Общества о невыполнении в отношении спорных товаров Условия 1, Условия 2 правомерно признано судом первой инстанции  необоснованным.

 При этом условия Соглашения о лицензиях и обучении свидетельствует об осуществлении СторонойА прямого контроля по использованию предмета договора стороной В, а также содержит обязательство по оплате стороной В соответствующих платежей. 

В  тех случаях, когда ввоз товаров осуществляется на основании сделок, совершаемых между взаимосвязанными лицами, условия договоров, в том числе в части использования объектов интеллектуальной собственности импортером, может определяться по усмотрению иностранного поставщика и в его интересах. В указанных случаях уплата роялти может являться условием продажи товара для его ввоза в силу принятых внутри группы компаний правил ведения деятельности несмотря на отсутствие соответствующих условий в договорах. Соответственно, подлежат исследованию и оценке не только условия договоров поставки и сублицензионного договора, но и фактические использование передаваемых по сублицензионному договору прав, то есть вся совокупность установленных в группе компаний правил использования объектов интеллектуальных прав как при организации административно-хозяйственной деятельности общества, так и при осуществлении деятельности по продвижению на рынке, распространению и продаже лицензионных товаров.

Данная позиция нашла отражение в определениях Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 02.12.2022 N 310-ЭС22-8937 по делу N А09-1129/2021 и от 02.12.2022 N 310-ЭС22-9639 по делу N А09-1751/2021.

Как указал Верховный Суд Российской Федерации в названных определениях, методы таможенной оценки предназначены для обеспечения правильного таможенного обложения ввозимых товаров исходя из их действительной экономической ценности. В связи с этим стоимость сделки с ввозимыми товарами может быть дополнена иными платежами (элементами), которые приходятся на покупателя, создают доход продавца с таможенной территории соответствующего государства, и, следовательно, считаются формирующими часть цены, используемой для таможенных целей, даже если они не были включены в контрактную цену товаров.

Платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (роялти, лицензионные платежи) подлежат учету для целей таможенной оценки ввезенных товаров как один из компонентов таможенной стоимости при ее определении первым методом (по стоимости сделки с ввозимыми товарами) в той мере, в какой они влияют на их экономическую ценность.

При этом включение роялти в таможенную стоимость не ограничивается случаями, когда непосредственно ввезенные товары являются предметом лицензионных соглашений (товарный знак нанесен на товары и т.п.), а в договоре купли-продажи имеется явно выраженное указание на необходимость заключения лицензионного договора и уплаты роялти в качестве условия продажи товаров. Включение лицензионных платежей в таможенную стоимость также напрямую не обусловлено способом определения размера роялти (в зависимости от стоимости ввезенных товаров или иных показателей финансово-хозяйственной деятельности импортера), периодичностью уплаты лицензионных платежей, иными подобными обстоятельствами.

Отсутствие в договоре купли-продажи указания на необходимость заключения иных договоров в отношении объектов интеллектуальной собственности, не исключает возможность учета роялти для целей таможенной оценки, поскольку внесение платежей за использование объектов интеллектуальной собственности может являться подразумеваемым условием продажи, без выполнения которого импортер не в состоянии приобрести товар, а экспортер - не будет готов его продать.

В тех случаях, когда ввоз товаров осуществляется на основании сделок, совершаемых между участниками одной группы компаний, решение вопроса о заключении договоров, опосредующих использование объектов интеллектуальной собственности импортером, оказывается исключительно вопросом усмотрения иностранного поставщика и взаимосвязанных с ним участников группы, что порождает существенный риск манипулирования элементами стоимости товара, формирующими его таможенную стоимость. В указанных случаях уплата роялти может являться условием продажи товара для его ввоза в силу принятых внутри группы компаний правил ведения деятельности, что не находит прямого отражения в договорных условиях.

С учетом изложенного, при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам и является ли внесение данных платежей условием продажи товара, приобретенного по сделкам, совершенным в рамках одной группы компаний, значение имеет взаимосвязь между принятием импортером на себя обязательства по уплате роялти и возникновением (сохранением) у него возможности использовать ввезенные товары не только de jure (на законном основании), но и de facto (с учетом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определенным брендом).

Если внутри группы компаний установлены требования по использованию объектов интеллектуальных прав, делающие возможным продажу товаров в страну импорта для последующей розничной торговли, в том числе требования относительно использования внутригрупповых ноу-хау, программного обеспечения, веб-сайта и коммерческого обозначения, соответствующие платежи, осуществляемые в пользу поставщика или иного участника группы компаний (взаимосвязанного лица), могут рассматриваться как элементы действительной стоимости товаров, которые в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС должны быть учтены для целей их таможенной оценки.

Изложенное согласуется с общепринятым в мировой практике подходом к оценке допустимости учета роялти в структуре таможенной стоимости ввезенных товаров, нашедшим отражение в ряде рекомендаций Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации, принятых в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Соглашения по применению статьи VII ГАТТ 1994 (рекомендуемые мнения 4.3 и 4.7, 4.11 и 4.12), подтверждающих необходимость включения в таможенную стоимость платежей за использование объектов интеллектуальной собственности, уплачиваемых импортером для получения возможности осуществления производственного процесса (использования технологии), розничной дистрибуции товаров, в зависимости того, были бы проданы соответствующие товары в страну импорта без заключения иных договоров, обеспечивающих коммерческие интересы продавца и связанных с ним лиц.

Таким образом, спорные лицензионные платежи подлежали включению в таможенную стоимость ввозимого на территорию Союза товара в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, в связи с чем корректировка таможенной стоимости товара была правомерно произведена таможенным органом.

Относительно НДС суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

В соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС при определении таможенной стоимости ввозимых товаров по стоимости сделки с ними к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за эти товары (далее - ЦФУ), добавляются следующие дополнительные начисления лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Согласно позиции Минфина России, отраженной в письме от 11.06.2020 N 27-01-18/50553, в таможенную стоимость товаров должны включаться суммы роялти с учетом сумм налогов, исчисляемых и удерживаемых лицензиатом (покупателем), выполняющем в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.

Таким образом, в таможенную стоимость товаров должна быть включена общая/полная сумма начисленных в пользу правообладателя роялти, то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая ему сумма.

Данная позиция согласуется с позицией ВАС РФ, изложенной в абзаце 1 пункта 17 постановления Пленума от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость", согласно которой по смыслу положений пунктов 1 и 4 статьи 168 НК РФ сумма НДС, предъявляемая при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в договоре цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. Бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике (в рассматриваемой ситуации - Правообладателе), обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет НДС по итогам налогового периода.

Из вышеизложенного следует, что сумма НДС, начисленная (согласно Лицензионного договора) на сумму роялти, является для Общества (декларанта) частью цены, подлежащей уплате в пользу Правообладателя.

Таким образом, при определении таможенной стоимости товаров в соответствии с методом по стоимости сделки с ввозимыми товарами, суммы НДС, предъявленные декларанту правообладателем товарных знаков, должны быть учтены в составе дополнительных начислений к цене, фактически уплаченной в виде лицензионных платежей в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС.

Согласно пп. 3 п. 2 ст. 40 ТК ЕАЭС таможенная стоимость ввозимых товаров не должна включать в себя расходы в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза или продажей ввозимых товаров на таможенной территории Союза при условии, что они выделены из ЦФУ, заявлены декларантом и подтверждены им документально (далее - разрешенные вычеты из ЦФУ).

Таким образом, для включения предусмотренных пп. 3 п. 2 ст.40 ТК ЕАЭС расходов в состав разрешенных вычетов из ЦФУ, указанные расходы должны быть частью ЦФУ, они должны быть понесены декларантом в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза.

Выплата лицензионных платежей является отдельной хозяйственной операцией и подлежит обложению НДС по ставке 20% в соответствии со ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суммы НДС, исчисленные, удержанные и уплаченные декларантом в рамках исполнения им обязанностей налогового агента, не соответствуют перечисленным условиям: не являются частью ЦФУ, налогоплательщиком по ним является правообладатель, а не декларант, объектом налогообложения является не ввоз товаров, а передача прав на объекты интеллектуальной собственности (результаты интеллектуальной деятельности) на территории Российской Федерации (подпункт 1 пункта 1 статьи 146, подпункт 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ), соответственно, уплачиваются указанные суммы НДС не в связи с ввозом товаров, а в связи с передачей, предоставлением патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав.

Относительно уплаты указанных сумм НДС в связи с передачей, предоставлением патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав, организация (декларант) признается налоговым агентом, то есть лицом, на которого в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. На организацию обязанности налогового агента возложены в соответствии со статьей 161 НК РФ, поскольку в рассматриваемой ситуации налогоплательщиками являются иностранные лица - лицензиары, не состоящие на учете в налоговых органах Российской Федерации в качестве налогоплательщиков.

Поскольку отсутствуют основания для включения в состав разрешенных вычетов из ЦФУ сумм НДС, исчисленных, удержанных и уплаченных из начисленных в пользу правообладателя роялти в рамках исполнения декларантом обязанностей налогового агента (пункты 1 и 2 статьи 161, пункт 4 статьи 174 Налогового кодекса, далее - НДС, удержанный налоговым агентом), необходимо исходить из того, что НДС, удержанный налоговым агентом, подлежит включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти.

Согласно пункту 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав, ввоз товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.

Согласно абзацу 4 пункта 1 ст. 161 НК РФ обязанности по перечислению НДС в бюджет возложены на налогового агента; и налоговая база определяется налоговыми агентами отдельно при совершении каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации с учетом настоящей главы как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога.

Согласно п. 1 ст. 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ (в том числе налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 НК РФ), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с настоящей главой.

Таким образом, НДС, относящийся к лицензионным платежам, являясь косвенным налогом, начисляется на ту стоимость, которую организация добавила при декларировании за иностранного поставщика в качестве налогового агента (в нашем случае - на лицензионный платеж), подается к зачету из суммы полученного НДС при реализации товара на внутреннем рынке ЕАЭС. То есть, как НДС, полученный при реализации товара на внутреннем рынке ЕАЭС, участвует в формировании общей стоимости товара при реализации, так и НДС, относящийся к лицензионным платежам, участвует в формировании общей стоимости импортируемого товара. Тем самым невключение НДС, относящегося к лицензионным платежам, в таможенную стоимость ввозимых товаров ведет к уменьшению начисляемых налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию ЕАЭС, что ведет к сокрытию полученного дохода от возмещения НДС после его реализации от обложения таможенной пошлиной.

Кроме того, в соответствии с абз.3 п. 7 Постановления Пленума ВС от 26.11.2019  N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза"  при отсутствии в актах таможенного регулирования положений по отдельным вопросам оценки товаров в таможенных целях, их недостаточной полноте или определенности суды могут учитывать консультативные заключения, информацию и рекомендации Всемирной таможенной организации (далее - ВТамО), принимаемые в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.(заключено в г. Марракеше 15.04.1994).

В мае 2015 года техническим комитетом по таможенной оценке ВТО (далее - технический комитет) было принято Рекомендуемое Мнение 4.16, в котором рассмотрен вопрос включения в таможенную стоимость товаров в соответствии со статьей 8.1(c) Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года сумм налогов, подлежащих в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза удержанию из доходов, начисленных в пользу лица (налогоплательщик), оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права.

Техническим комитетом, исходя из того, что, если в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза при начислении в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права подлежат уплате суммы налогов, то указанные суммы должны рассматриваться как части расходов (платежей), подлежащих включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к ЦФУ, был сделан вывод о том, что в таможенную стоимость товаров должна включаться полная сумма, начисленная в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права.

В связи с принятием Рекомендуемого Мнения 4.16 департаментом налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России в ФТС России было направлено письмо от 19.11.2015 N 03-10-08/66933, в котором отмечено, что при определении таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Союза, в таможенную стоимость товаров должна включаться полная сумма (с учетом НДС), начисленная в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права.

Приведенный подход распространяется и на вопрос включения суммы НДС, предъявленной иностранной компанией - лицензиаром, в том числе с учетом того, что в нем и в Рекомендуемом Мнении 4.16 рассмотрены экономически сходные ситуации, связанные с возникновением у декларанта обязательств перед третьими лицами в размере величины, включающей суммы НДС по услугам либо имущественным правам, оказываемым либо предоставляемым декларанту.

Таким образом, сумма НДС, уплаченная за лицензиара на территории Российской Федерации, является для декларанта частью дополнительных начислений (лицензионных платежей), подлежащих уплате в пользу лицензиара.

При определении таможенной стоимости товаров по первому методу суммы НДС, уплаченные декларантом за лицензиара, должны быть учтены в составе дополнительных начислений к ЦФУ в виде лицензионных платежей.

В соответствии с разъяснениями Минфина России, изложенными в письме от от 04.08.2016 N 03-10-11/45719, в таможенную стоимость товаров в соответствии со статьей 8.1(c) Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года должна быть включена общая сумма начисленных в пользу иностранного правообладателя (налогоплательщика).

        Техническим комитетом сделан вывод о том, что если в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза при уплате в пользу иностранного правообладателя роялти импортером подлежат удержанию суммы налогов, то указанные суммы должны рассматриваться как часть лицензионных платежей. Следовательно, в таможенную стоимость товаров в соответствии со Статьей 8.1(c) Соглашения ВТО должна быть включена общая сумма начисленных в пользу правообладателя роялти, то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая сумма.

        В связи с принятием Рекомендуемого Мнения 4.16 Минфином России было направлено в ФТС России письмо от 19 ноября 2015 г. N 03-10-08/66933, в котором обращено внимание на то, что при определении таможенной стоимости товаров, ввозимых на единую таможенную территорию Союза, в таможенную стоимость товаров на основании подпункта 7 пункта 1 статьи 5 Соглашения должны включаться лицензионные платежи с учетом сумм НДС и налога на прибыль организаций, исчисляемых и удерживаемых лицом, которое выполняет в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.

В данном случае таможней обоснованно  применен правовой подход Технического комитета по таможенной оценке Всемирной таможенной организации (далее также - ВТамО) (Рекомендуемые мнения 4.16 и 4.18). Техническим комитетом по таможенной оценке ВТамО сделан вывод о необходимости включения в состав дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти полной суммы роялти, начисленной в пользу правообладателя, то есть с учетом сумм налогов, подлежащих удержанию налоговым агентом в стране ввоза лицензионных товаров.

При подготовке Рекомендуемых мнений 4.16 и 4.18 Технический комитет по таможенной оценке ВТамО не принимал во внимание конкретные виды налогов, в отношении которых законодательством страны ввоза лицензионных товаров предусмотрены обязанности налоговых агентов по исчислению, удержанию и уплате соответствующих сумм налогов.

Таким образом, положения указанных Рекомендуемых мнений распространяются, в том числе на НДС, удержанный налоговым агентом.

Соответствующие разъяснения о необходимости включения в таможенную стоимость роялти с учетом НДС и налога на прибыль организаций, исчисляемых и удерживаемых лицензиатом, выполняющим в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента, даны Минфином России, на которое Постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 N 329 "О Министерстве финансов Российской Федерации" возложены функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере определения таможенной стоимости лицензионных товаров.

Как указано в письме Министерства финансов Российской Федерации от 13.10.2021 N 27-01-21/82729  вопрос, касающийся включения в состав дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти сумм налогов, подлежащих удержанию декларантом при выполнении им обязанностей налогового агента, дважды рассматривался Техническим комитетом по таможенной оценке ВТамО (Рекомендуемое мнение 4.16 и Рекомендуемое мнение 4.18). В указанных рекомендуемых мнениях Техническим комитетом по таможенной оценке ВТамО сделан вывод о необходимости включения в состав дополнительных начислений к ЦФУ в виде роялти полной суммы роялти, начисленной в пользу правообладателя, то есть с учетом сумм налогов, подлежащих удержанию налоговым агентом в стране ввоза товаров. Дополнительно информируем, что при подготовке Рекомендуемого мнения 4.16 и Рекомендуемого мнения 4.18 Технический комитет по таможенной оценке ВТамО не принимал во внимание конкретные виды налогов, в отношении которых законодательством страны ввоза товаров предусмотрены обязанности налоговых агентов по исчислению, удержанию и уплате соответствующих сумм налогов. Таким образом, положения указанных рекомендуемых мнений распространяются, в том числе, на НДС, удержанный налоговым агентом.

Из вышеизложенного следует, что при определении в соответствии с п. 9, 10, 11 ст. 38, п. 1, 3 ст. 39, пп.7 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС таможенной стоимости товаров в нее должны включаться общие/полные суммы роялти с учетом сумм НДС, исчисляемых и удерживаемых лицензиатом, который в соответствии со статьей 161 НК РФ выполняет обязанности налогового агента, а не только фактически перечисленные лицензиарам суммы роялти.

С учетом изложенного, оспариваемыми решениями правомерно увеличена таможенная стоимость на лицензионные платежи за ноу-хау, которые относятся к ввозимым товарам и которые произвел покупатель в качестве условия продажи произведенных лицензионных товаров в размере, не включенном в ЦФУ (пп. 7 п. 1 ст. 40 ТК ЕАЭС) и на величину НДС, уплаченного декларантом в рамках исполнения им обязанностей налогового агента.

Аналогичный подход поддержан Верховным Судом РФ в определениях от 29.05.2023 № 307-ЭС23-7231, от 19.06.2023 № 307-ЭС23-9001.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 06.03.2023 по делу № А14-15092/2022 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий судья                                    Т.И. Капишникова

 

Судьи                                                                            Н.А. Песнина

 

                                      ФИО1