232/2022-10528(1) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-1677/2022

12 мая 2022 года

г. Хабаровск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2022 года.  Полный текст постановления изготовлен 12 мая 2022 года.  

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:  председательствующего судьи Черняк Л.М.  

судей Луговой И.М., Филимоновой Е.П. при участии: 

от общества с ограниченной ответственностью «Газпром инвест»: ФИО1, представитель по доверенности от 14.02.2022 № 33-28;  

от Сахалинского управления Федеральной службы по экологическому,  технологическому и атомному надзору: представитель не явился;  

рассмотрев в проведенном с использованием систем веб-конференции  судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной  ответственностью «Газпром инвест»  

на решение от 27.10.2021, постановление Пятого арбитражного  апелляционного суда от 25.01.2022  

по делу № А59-5965/2020 Арбитражного суда Сахалинской области  

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром инвест»  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: ул. Стартовая, д. 6, лит. Д,  

<

...>) 

к Сахалинскому управлению Федеральной службы по экологическому,  технологическому и атомному надзору (ОГРН 1026500534268,  

ИНН 

<

***>, адрес: ул. Карла Маркса, д. 32, Сахалинская область, 

<

...>) о признании незаконным постановления 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром  инвест» (далее – общество, ООО «Газпром инвест») обратилось в  Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением к Федеральной службе  

по экологическому, технологическому и атомному надзору в лице  Сахалинского управления Ростехнадзора (далее – управление,  административный орган) о признании незаконным и отмене постановления  от 05.11.2020 о привлечении к административной ответственности по части  1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных  правонарушениях (далее – КоАП РФ) и назначении административного  штрафа в размере 300 000 рублей.  

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 27.10.2021,  оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного  апелляционного суда от 25.01.2022, постановление управления от 05.11.2020  изменено в части размера назначенного административного наказания,  штраф снижен до 50 000 руб.  

Не согласившись с судебными актами, ссылаясь на неправильное  применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального  права, несоответствие выводов судебных инстанций фактическим  обстоятельствам дела, общество просит их отменить и принять по делу  новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.  

Заявитель жалобы приводит доводы о принятии всех зависящих от  общества мер по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП  РФ предусмотрена административная ответственность. Полагает, что  административным органом неверно определен субъект правонарушения.  Считает, что состав административного правонарушения, вина общества в  совершении административного правонарушения, предусмотренного частью  1 статьи 9.4 КоАП РФ, при осуществлении проверки должностным лицом  Ростехнадзора не установлены. Утверждает, что административным органом  факты нарушения порядка освидетельствования выполненных работ,  которые оказывают влияние на безопасность объекта капительного  строительства, не установлены. По мнению общества, выводы суда о том, что  строительный контроль идентичен по своей природе авторскому надзору,  ошибочны.  

В заседании суда кассационной инстанции, проведенном с  использованием систем веб-конференции по ходатайству ООО «Газпром  инвест», представитель общества поддержал в полном объеме изложенные в  кассационной жалобе доводы.  

Управление, надлежащим образом извещенное о времени и месте  рассмотрения кассационной жалобы, в том числе с учетом размещения  соответствующей информации на официальном сайте арбитражного суда в  сети Интернет, явку своего представителя в суд не обеспечило, что в  соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации (далее – АПК РФ) не явилось препятствием для  

рассмотрения кассационной жалобы. Отзыв на кассационную жалобу не  представило.  

Проверив обоснованность доводов, изложенных в кассационной  жалобе, заслушав представителя общества, а также проверив правильность  применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального  и процессуального права, суд округа не находит оснований для  удовлетворения жалобы.  

Как установлено судами и следует из материалов дела, ПАО «Газпром»  (застройщик) администрацией муниципального образования «Городской  округ Ногликский» выдано разрешение на строительство от 25.10.2018  

 № 64-732-13-2018 объекта капитального строительства «Береговой  технологический комплекс (БТК), «Обустройство Киринского ГКМ  (корректировка 2)» (далее – объект капительного строительства) сроком  действия до 25.06.2020. Срок действия разрешения на строительство  продлено до 31.12.2020.  

Между ПАО «Газпром» (принципал) и ООО «Газпром инвест»  заключен агентский договор на реализацию инвестиционных проектов от  01.10.2014 № КС-51 (далее – агентский договор № КС-51).  

На основании распоряжений от 22.06.2020 №№ РП-308-102-о, РП-308- 105-о в период с 25.06.2020 по 23.07.2020 управлением проведена выездная  внеплановая проверка в отношении объекта капитального строительства, в  ходе которой выявлены нарушения частей 2, 4 статьи 53 Градостроительного  кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ), пунктов 4.1, 5.2 СП  246.1325800.2016, пунктов 4.5, 4.6, 9.2 СП 48.13330.2019, пункта 5.1.1  договора от 06.12.2019 № 4565 АН-2019, выразившихся в невыполнении  организации услуг по авторскому надзору и обеспечению выборочного  контроля представителями авторского надзора при выполнении работ по  строительству объекта в объеме 3 человек по 22 дня, а также внепланового  выезда на строительную площадку в случае проведения проверки  Ростехнадзором; со стороны авторского надзора не проводится с 14.06.2020  года (по записям в журналах АН № 4 и № 5) проверка качества и соблюдения  технологии выполнения работ, которые оказывают влияние на безопасность  объекта капитального строительства и в соответствии с технологией  строительства, контроль за выполнением которых не может быть проведён  после выполнения других работ; не обеспечивается с 14.06.2020 до дня  проверки контроль выполнения услуг авторского надзора со стороны  заказчика за организацию авторского надзора.  

По результатам проверки составлены акты от 23.07.2020 № А-380-102- о, № А-380-105-о.  

Усмотрев в действиях общества признаки правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ,  должностное лицо административного органа составило протоколы об  административном правонарушении от 19.10.2020 № 05-380-102-67/1,  

от 20.10.2020 № 05-380-105-67/1. 

Определением от 05.11.2020 дела об административных  правонарушениях №№ 05-380-102-67/1, 05-380-105-67/1 объединены в одно  производство.  

Постановлением от 05.11.2020 общество привлечено к  административной ответственности по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ, с  наложением административного штрафа в размере 300 000 рублей.  

Не согласившись с постановлением административного органа,  общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.  

Суд первой инстанции при рассмотрении заявления исходил из  доказанности наличия в действиях общества состава административного  правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ,  соблюдения административным органом процедуры привлечения к  административной ответственности и посчитал возможным снизить размер  наложенного административного штрафа в порядке статьи 4.1 КоАП РФ до  50 000 рублей.  

Выводы суда первой инстанции поддержаны апелляционным судом.  

Суд округа находит выводы судов законными и обоснованными в силу  следующего.  

Частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ установлена административная  ответственность за нарушение требований технических регламентов,  проектной документации, обязательных требований документов в области  стандартизации или требований специальных технических условий либо  нарушение установленных уполномоченным федеральным органом  исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов  обязательных требований к зданиям и сооружениям при проектировании,  строительстве, реконструкции или капитальном ремонте объектов  капитального строительства, в том числе при применении строительных  материалов (изделий).  

Согласно части 1 статьи 52 ГрК РФ строительство, реконструкция  объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт  регулируется настоящим Кодексом другими федеральными законами и  принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами  Российской Федерации.  

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный  ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик  либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо,  заключившие договор строительного подряда. Лицо, осуществляющее  строительство, обеспечивает соблюдение требований проектной  документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе  указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и  их соответствие требованиям проектной документации (часть 3 статьи 52  ГрК РФ).  

В силу части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство,  обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт  объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика,  технического заказчика, лица, ответственного за эксплуатацию здания,  сооружения, или регионального оператора (в случае осуществления  строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора  строительного подряда), проектной документацией, требованиями к  строительству, реконструкции объекта капитального строительства,  установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения  на строительство градостроительного плана земельного участка,  разрешенным использованием земельного участка, ограничениями,  установленными в соответствии с земельным и иным законодательством  Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом  обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды,  выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов  культурного наследия.  

Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать  доступ на территорию, на которой осуществляются строительство,  реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства,  представителей застройщика, технического заказчика, лица, ответственного  за эксплуатацию здания, сооружения, или регионального оператора, органов  государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую  документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение  исполнительной документации, извещать застройщика, технического  заказчика, лицо, ответственное за эксплуатацию здания, сооружения, или  регионального оператора, представителей органов государственного  строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат  проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать  к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных  недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых  строительных материалов.  

Частью 1 статьи 53 ГрК РФ предусмотрено, что строительный контроль  проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта  объектов капитального строительства в целях проверки соответствия  

выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и  мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований  энергетической эффективности и требований оснащенности объекта  капитального строительства приборами учета используемых энергетических  ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных  изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта  капитального строительства, установленным на дату выдачи  представленного для получения разрешения на строительство  градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному  использованию земельного участка и ограничениям, установленным в  соответствии с земельным и иным законодательством Российской  Федерации.  

Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим  строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции,  капитального ремонта на основании договора строительного подряда  строительный контроль проводится также застройщиком, техническим  заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или  региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора  индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. Застройщик  или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо,  осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки  соответствия выполняемых работ проектной документации (часть 2 статьи 53  ГрК РФ).  

В соответствии с частью 4 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства,  реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства  лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим  строительство, и застройщиком, техническим заказчиком, лицом,  ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным  оператором в случае осуществления строительства, реконструкции,  капитального ремонта на основании договора строительного подряда),  должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают  влияние на безопасность объекта капитального строительства и в  соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального  ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после  выполнения других работ, а также за безопасностью строительных  конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если  устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля  недостатков невозможно без разборки или повреждения других  строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического  обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков  сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До  проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен  проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают  

влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией  строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за  выполнением которых не может быть проведен после выполнения других  работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией,  требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания  таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением  указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей  инженерно-технического обеспечения составляются акты  освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей  инженерно-технического обеспечения.  

Согласно пункту 4.1 «СП 246.1325800.2016. Свод правил. Положение  об авторском надзоре за строительством зданий и сооружений»,  утвержденного приказом Министерства регионального развития Российской  Федерации от 19 февраля 2016 г. № 98/пр (далее – Положение об авторском  надзоре), авторский надзор является частью строительного контроля,  который проводится лицом, осуществившим подготовку проектной и на ее  основе рабочей документации. Заказчик (застройщик, технический заказчик)  с согласия разработчика проектной документации вправе привлекать к  авторскому надзору лицо, осуществившее подготовку рабочей  документации.  

Пунктом 5.2 СП 246.1325800.2016 предусмотрено, что лицо,  осуществляющее авторский надзор, в процессе строительства объекта  капитального строительства выполняет, кроме прочего, следующие функции:  обеспечивает проведение авторского надзора на договорной основе или на  основании организационно-распорядительного документа в случае, если  проектировщик является структурным подразделением застройщика  (заказчика) или лица, осуществляющего строительство (подрядчика),  согласно 5.2 СП 48.13330; принимает участие, в порядке выборочного  контроля, в проверке качества и соблюдения технологии выполнения работ,  которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального  строительства и в соответствии с технологией строительства контроль за  выполнением которых не может быть проведен после выполнения других  работ, а также безопасности ответственных строительных конструкций и  участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение  выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков  невозможно без разборки или повреждения других строительных  конструкций и участков сетей инженерно технического обеспечения;  принимает участие в подписании актов освидетельствования скрытых работ,  актов промежуточной приемки ответственных конструкций, участков сетей  инженерно-технического обеспечения, контроль за выполнением которых не  может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях,  предусмотренных проектной документацией, требованиями технических  регламентов, при проведении испытания таких конструкций, участков сетей.  

Перечень основных видов скрытых работ, ответственных конструкций,  участков сетей инженерно-технического обеспечения, в освидетельствовании  которых принимает участие проектировщик, определяется договором на  осуществление авторского надзора; осуществляет ведение журнала  авторского надзора за строительством.  

Согласно СП 48.13330.2019. Свод правил. Организация строительства.  «СНиП 12-01-2004», утвержденным Приказом Минстроя России от  24.12.2019 № 861/пр) настоящий свод правил распространяется на  следующие виды градостроительной деятельности – проектирование,  строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов (в части  организации строительства).  

Лицо, осуществляющее подготовку проектной документации  (проектная организация), осуществляет авторский надзор согласно СП  246.1325800, а также участвует в освидетельствовании работ и подписании  соответствующих актов. При строительстве опасных производственных  объектов, особо опасных, технически сложных и уникальных объектов,  осуществляется обязательный авторский надзор проектной организации. В  остальных случаях он осуществляется по решению застройщика  (технического заказчика). Порядок осуществления и функции авторского  надзора устанавливаются СП 246.1325800 (пункт 9.2 СП 48.13330.2019).  

Судами установлено из материалов дела, что на основании агентского  договора на реализацию инвестиционных проектов от 01.10.2014 № КС-51 и  дополнительного соглашения от 12.08.2019 № 67 к нему  

ООО «Газпром инвест» является агентом заказчика ПАО «Газпром». 

Между ПАО «Газпром» (заказчик) и ПАО «ВНИПИгаздобыча»  (исполнитель) заключен договор на авторский надзор от 06.12.2019  

 № 4565АН-2019, согласно которому исполнитель обязуется оказать услуги  по осуществлению авторского надзора за строительством объекта  «Обустройство Киринского ГКМ», а ПАО «Газпром» обязуется оплатить эти  услуги (пункт 1.1 договора).  

Согласно пункту 2.2 данного договора для оказания услуг по  авторскому надзору исполнитель выезжает на объект в соответствии с  графиком авторского надзора. Не менее чем за 10 календарных дней до  необходимой даты выезда заказчик направляет письменный вызов, в котором  устанавливает точные сроки прибытия специалистов авторского надзора на  объект, состав специалистов (их количество и принадлежность к  производственным отделам), а также графика и режима рабочего времени,  включая выходные и праздничные дни).  

Обязанности заказчика установлены, в том числе подпунктами 5.1.15.1.3 договора от 06.12.2019 № 4565АН-2019, по условиям которых: в  

течение 30 банковских дней с момента подписания настоящего договора,  Заказчик обязан довести до сведения исполнителя информацию о  назначенных приказом заказчика руководителях и специалистах,  ответственных за организацию авторского надзора на объекте; передавать по  запросу исполнителя графики выполнения строительно-монтажных работ по  объекту, в том числе в случае их изменения; обеспечить доступ на все  строящиеся объекты строительства согласно пункту 1.1 данного договора и  места производства строительно-монтажных услуг только ответственным за  проведение авторского надзора специалистам с надлежащим образом  оформленными командировочными удостоверениями, являющимися  подтверждением полномочий специалистов.  

Согласно пункту 5.2.1 договора от 06.12.2019 № 4565АН-2019 заказчик  имеет право осуществлять контроль за соблюдением исполнителем  применимых требований законодательства РФ в области ПБОТ и требований,  изложенных в договоре оказания услуг. Проверять сроки и ход оказания  исполнителем услуг, предусмотренных данным договором (пункт 5.2.3).  

Из материалов дела следует, что приказом от 25.09.2019 № 344 созданы  группы авторского надзора.  

Согласно Графику авторского надзора «Обустройство Киринского  ГКМ» (Приложение № 1 к Договору) количество специалистов,  обеспечивающих авторский надзор, составляет 3 человека в течение 22 дней.  

В ходе проверки должностными лицами управления установлено, что  проверка качества и соблюдение технологии выполнения работ,  оказывающих влияние на безопасность объекта капитального строительства,  со стороны авторского надзора осуществлялась фактически после  выполнения других работ, что подтверждается записями в журналах АН № 4  и № 5.  

Также в ходе проверки административным органом установлено и не  оспаривалось представителем общества, что в период с 14.06.2020 по  30.06.2020 на объекте не было ни одного специалиста, осуществляющего  авторский надзор, при этом работы по строительству не приостанавливались,  доказательства обратного обществом не представлены.  

Указанное нарушение подтверждается записями в журналах АН № 4 и   № 5, актами проверки от 23.07.2020 № А-380-102-о, № А-380-105-о,  протоколами об административном правонарушении от 19.10.2020 № 05-380102-67/1, от 20.10.2020 № 05-380-105-67/1 и иными материалами  административного дела.  

Признав доказанным факт выявленных нарушений суды пришли к  обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Газпром инвест»  

события вменяемого административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

Учитывая, что общество не представило доказательства принятия всех  своевременных и достаточных мер по соблюдению возложенных  действующим законодательством обязанностей, за нарушение которых  предусмотрена административная ответственность, суды обоснованно  установили факт наличия вины в его действиях.  

Нарушения процедуры привлечения общества к административной  ответственности судами не выявлено.  

Оспариваемое постановление вынесено в пределах срока давности  привлечения к административной ответственности, установленного частью 1  статьи 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.  

Суды не усмотрели оснований для применения положений статьи 2.9  КоАП РФ.  

Вместе с тем судебные инстанции руководствуясь частями 3.2, 3.3  статьи 4.1 КоАП РФ, учитывая характер совершенного правонарушения,  отсутствие отягчающих административную ответственность обстоятельств,  сочли возможным снизить назначенный обществу оспариваемым  постановлением административный штраф до 50 000 руб., что соответствует  тяжести совершенного правонарушения, а также принципам справедливости,  законности и неотвратимости административной ответственности.  

Довод кассационной жалобы о том, что обязанность по осуществлению  авторского надзора в рассматриваемом случае в силу заключенного договора  на авторский надзор от 06.12.2019 № 4565АН-2019 возложена на лицо,  осуществившее подготовку проектной документации - ПАО  «ВНИПИгаздобыча», правомерно отклонен судами предыдущих инстанций,  поскольку данный факт не изменяет правового статуса заявителя как  застройщика, а, следовательно и лица, осуществляющего строительство, и не  освобождает от исполнения возложенной на него обязанности по  осуществлению строительного контроля в процессе строительства объекта.  

Административная ответственность наступает не в результате  неисполнения обязательств по заключенным застройщиком договорам, а в  результате нарушения публично-правовой обязанности и требований  законодательства, в данном случае требований ГрК РФ.  

Таким образом судами верно установлено, что в рассматриваемом  случае именно заявитель, являясь застройщиком объекта, является субъектом  административного правонарушения, ответственность за которое  предусмотрена частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.  

 Утверждение общества о том, что суды сделали вывод об  идентичности строительного контроля и авторского надзора неверно,  поскольку суды сослались на пункт 4.1 «СП 246.1325800.2016. Свод правил.  Положение об авторском надзоре за строительством зданий и сооружений»,  утвержденного приказом Министерства регионального развития Российской  Федерации от 19 февраля 2016 г. № 98/пр, в соответствии с которым  авторский надзор является частью строительного контроля.  

Доводы кассационной жалобы основаны на неверном толковании норм  действующего законодательства, не опровергают выводы судебных  инстанций, свидетельствуют о несогласии общества с той оценкой, которую  суды дали фактическим обстоятельствам, являлись предметом исследования  в суде первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую оценку,  вновь заявлены в суде кассационной инстанции и подлежат отклонению,  поскольку направлены на переоценку представленных в дело доказательств,  что противоречит положениям статьи 286 АПК РФ.  

Выводы судов в соответствии со статьей 71 АПК РФ сделаны на основе  полного и всестороннего исследования доказательств по делу, с правильным  применением норм материального права. Нарушений норм процессуального  права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены  судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.  

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения  кассационной жалобы не имеется.  

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа  

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.10.2021, постановление Пятого арбитражного  апелляционного суда от 25.01.2022 по делу № А59-5965/2020 Арбитражного  суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу –  без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской  Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в  порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий судья Л.М. Черняк Судьи И.М. Луговая 

 Е.П. Филимонова