АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-10959/2021

г. Оренбург

16 февраля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена       08 февраля 2022 года

В полном объеме решение изготовлено        16 февраля 2022 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Третьякова Н.А. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Центр проектирования» (г.Бузулук, Оренбургская область, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области (г.Оренбург) о признании недействительным решения №6913 от 03.08.2021 по делу №056/10/18.1-799/2021,

с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне заинтересованного лица, некоммерческой организации "Фонд модернизации жилищно-коммунального хозяйства Оренбургской области" (г. Оренбург,  ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью "Акцент" (г. Оренбург, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>).

В судебном заседании приняли участие представители:

от заявителя -  ФИО2 (доверенность от 23.06.2021),

от заинтересованного лица - ФИО3 (доверенность от 10.01.2022),

от НО "Фонд модернизации ЖКХ Оренбургской области" -  ФИО4 (доверенность от 19.07.2021).

ООО "Акцент" о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом в соответствии со ст. 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе путем размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку представителей в судебное заседание не обеспечило.

Общество с ограниченной ответственностью «Центр проектирования»  (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области (далее по тексту – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Оренбургское УФАС России) о признании недействительным решения №6913 от 03.08.2021 по делу №056/10/18.1-799/2021.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на то, что, указывая в проекте договора условие п. 4.1 о том, что исполнитель, использующий упрощенную систему налогообложения, в актах приемки работ по разработке ПСД исключает НДС 20% из стоимости выполненных работ, заказчик создает преимущества подрядным организациям, находящимся на общей системе налогообложения, по отношению к подрядным организациям, применяющим упрощенную систему налогообложения.

Заинтересованное лицо заявленные требования не признает, ссылаясь на то, что отношения относительно налогообложения, регулируются налоговым законодательством, а договор заключается на условиях, указанных в извещении о закупке, и по цене, предложенной победителем торгов вне зависимости от применяемой системы налогообложения. По мнению антимонопольного органа, право заказчика указать в закупочной документации порядок снижения цены контракта на сумму НДС не противоречит действующему законодательству.

Определением суда от 20.10.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена некоммерческая организация "Фонд модернизации жилищно-коммунального хозяйства Оренбургской области" (далее – заказчик, НО "Фонд модернизации ЖКХ Оренбургской области"), которая в отзыве на заявление приводит доводы, аналогичные доводам антимонопольного органа.

Определением суда от 20.10.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Акцент" (далее – ООО "Акцент"), которое в отзыве на заявление поддерживает позицию заявителя.

При рассмотрении материалов дела судом установлены следующие обстоятельства.

30.06.2021 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru заказчиком размещено извещение о проведении электронного аукциона ПСД-25/2021 на оказание услуг и (или) выполнение работ по разработке проектно-сметной документации на проведение капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов, расположенных в Оренбургской области (извещение № 205370000012100469) с датой начала срока подачи заявок 30.06.2021 и датой окончания срока подачи заявок 12.07.2021. Указана также дата подведения итогов 15.07.2021.

В соответствии с протоколом проведения электронного аукциона № 205370000012100469 / РТС256Г210489 от 15.07.2021 заявитель и ООО "Акцент"  являлись участником данного аукциона. Минимальную стоимость контракта  предложило ООО "Акцент", заявителю присвоено второе место.

Указанные торги проведены в соответствии с утвержденной заказчиком  документацией о проведении  электронного  аукциона  ПСД-82/2020  на  оказание  услуг  и  (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, размещенной на сайте www.zakupki.gov.ru 30.06.2021 (далее -Документация).

Приложением № 6 к Документации является проект договора,  пунктом 4.1 которого предусмотрено, что общая стоимость услуг по настоящему Договору составляет (сумма) (сумма прописью) рублей ** копеек, в том числе НДС 20% (сумма), и определяется на основании публичных процедур с применением понижающего коэффициента к конкурсной смете. Стоимость работ по каждому Объекту указана в Адресном перечне МКД. Исполнитель, использующий упрощенную систему налогообложения, в актах приемки работ по разработке ПСД исключает НДС 20% из стоимости выполненных работ.

Считая, что указанный пункт нарушает требования антимонопольного законодательства, заявитель 09.07.2021 обратился в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика.

По результату рассмотрения жалобы общества заинтересованным лицом принято решение №6913 от 03.08.2021 по делу №056/10/18.1-799/2021, которым жалоба заявителя признана необоснованной, а положения п. 4.1 проекта договора не противоречащими требованиям действующего законодательства.

Не согласившись с принятыми заинтересованным лицом решением, заявитель обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к следующим выводам.

В силу положений ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200, ч. 2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходима совокупность двух условий: несоответствие закону или иному нормативному правовому акту оспариваемого ненормативного правового акта, решения и действия (бездействия) и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Порядок рассмотрения антимонопольным органом жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров установлен в статье 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

Согласно части 1 указанной нормы антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (часть 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

По результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 настоящего Федерального закона (часть 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон о контрактной системе) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

1) планирования закупок товаров, работ, услуг;

2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) заключения предусмотренных настоящим Федеральным законом контрактов;

4) особенностей исполнения контрактов;

5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг;

6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с частью 3 статьи 1 Закона о контрактной системе особенности регулирования отношений, указанных в части 1 статьи 1 настоящего Закона, в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, могут быть установлены отдельными федеральными законами.

Частью 5 статьи 182 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что привлечение региональным оператором подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 N 615 утверждено Положение о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (далее - Положение N 615).

Из пункта 3 Положения N 615 следует, что принципами привлечения подрядных организаций являются: создание равных условий для участников предварительного отбора и участников электронных аукционов; добросовестная конкуренция участников предварительного отбора и участников электронных аукционов; создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей в работах (услугах) с требуемыми показателями цены, качества и надежности, необходимых для целей обеспечения организации и своевременного проведения капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов.

Участником электронного аукциона может быть юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, претендующие на заключение договора об оказании услуг. Подать заявку на участие в электронных аукционах может только лицо, включенное в реестр квалифицированных подрядных организаций и прошедшее регистрацию на электронной площадке (пункт 102 Положения N 615).

В соответствии с Положением № 615 заказчик разрабатывает и утверждает документацию об электронном аукционе, которая должна содержать, среди прочих документов, проект договора о проведении капитального ремонта. Извещение о проведении электронного аукциона размещается на сайте оператора электронной площадки не менее чем за 20 дней до окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе. Электронный аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены договора, указанной в извещении о проведении электронного аукциона, в порядке, установленном настоящим разделом. Протокол проведения электронного аукциона размещается на электронной площадке ее оператором в течение 30 минут после окончания такого аукциона. Заказчик в течение 3 рабочих дней со дня размещения на официальном сайте протокола проведения электронного аукциона передает победителю электронного аукциона проект договора о проведении капитального ремонта, который составляется путем включения цены договора о проведении капитального ремонта, предложенной победителем электронного аукциона при проведении электронного аукциона, в проект договора о проведении капитального ремонта, прилагаемый к документации об электронном аукционе. Таким образом, согласно Положению №615 договор должен быть заключен на условиях, изложенных в документации об электронном аукционе (в частности, в проекте договора, который является частью такой документации) и по цене, предложенной победителем электронного аукциона.

Схожее нормативное регулирование существует и в Законе о контрактной системе, согласно которому контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с названным Законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных статьями 34 и 95 названного Закона (части 1, 2 статьи 34 Закона о контрактной системе).

К числу таких случаев относится снижение цены контракта без изменения количества товара, объема работы или услуги, их качества и иных условий контракта, если эта возможность предусмотрена документацией о закупке и контрактом (подпункт 1 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе).

В связи с отсутствием в Законе о контрактной системе и в Положении №615 условий, позволяющих заказчику корректировать цену контракта в зависимости от применяемой победителем системы налогообложения, контракт заключается по цене, предложенной победителем. При этом победитель при формировании своего ценового предложения предлагает цену контракта с учетом всех накладных расходов, а также налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 222 Положения № 615 цена договора может быть увеличена по соглашению сторон в ходе его исполнения, но не более чем на 15 процентов в связи с пропорциональным увеличением объема оказания услуг и (или) выполнения работ; цена договора о проведении капитального ремонта может быть снижена по соглашению сторон при уменьшении предусмотренных договором о проведении капитального ремонта объемов услуг и (или) работ.

Учитывая, что цена заключенного контракта может быть изменена только в случаях, определенных действующим законодательством, при оплате товаров (работ, услуг), поставляемых (выполняемых, оказываемых) в рамках контракта, заключенного с участником закупки, в том числе являющимся налогоплательщиком, применяющим упрощенную систему налогообложения, уменьшение цены контракта на сумму НДС не производится и поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги) оплачиваются по цене, указанной в контракте.

Таким образом, региональный оператор заключает договор по цене, предложенной участником электронного аукциона (победителем или вторым участником). Изменение цены договора, определенной по результатам проведенного электронного аукциона, в связи с применением участником, с которым надлежит заключить договор, специальных налоговых режимов, в том числе упрощенного, Положением № 615 не предусмотрено. Следовательно, договор (контракт) по итогам аукциона заключается и оплачивается заказчиком по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, вне зависимости от применяемой данным участником системы налогообложения.

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу о том, что корректировка заказчиком цены контракта, предложенной юридическим лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при проведении аукциона, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником размещения заказа не допускается, и поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги) оплачиваются по цене, указанной в контракте. 

В свою очередь, при исключении строки НДС из сметы невозможно будет обосновать цену контракта, что противоречит статье 22 и части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе и приведет к нарушению части 1 статьи 34, части 2 статьи 70, части 10 статьи 70 названного закона.

В рассматриваемом  случае установленное заказчиком в документации о закупке условие об исключении исполнителем из актов (а соответственно, из стоимости работ, из цены договора) НДС (пункт 4.1 проекта договора) фактически направлено на изменение стоимости выполненных работ на 20%, в случае если подрядчик не является плательщиком НДС, то есть на изменение цены договора по результатам проведенного аукциона с учетом системы налогообложения победителя, что противоречит требованиям действующего законодательства.

При таких обстоятельствах выводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом обществом решении, о том, что формулировка п. 4.1 проекта договора не противоречит требованиям действующего законодательства, не основаны на вышеуказанных требованиях действующего законодательства, в связи с чем решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области №6913 от 03.08.2021 по делу №056/10/18.1-799/2021 следует признать недействительным.

На основании вышеизложенного требования заявителя подлежат удовлетворению.

В порядке ст. 110 АПК РФ с заинтересованного лица в пользу заявителя подлежат взысканию судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 3000 руб.

Излишне уплаченная обществом по платежному  поручению №122 от 24.08.2021 госпошлина в размере 3000 руб. подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1. Требования заявителя  удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области №6913 от 03.08.2021 по делу №056/10/18.1-799/2021.

Обязать заинтересованное лицо  устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

2. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центр проектирования» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.

3. Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Центр проектирования» из федерального бюджета уплаченную по платежному  поручению №122 от 24.08.2021 государственную пошлину в размере 3000 руб.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.           

Судья                                                                       Н.А.Третьяков