АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-3399/2023

г. Краснодар

01 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 февраля 2024 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Герасименко А.Н., судей Прокофьевой Т.В. и Черных Л.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Емтыль Ф.А., при участии в судебном заседании, проводимом с использованием системы видео-конференц-связи при содействии Арбитражного суда Ростовской области, от индивидуального предпринимателя ФИО1  – ФИО2 (доверенность от 12.05.2023), от Управления Федеральной антимонопольной службы Ростовской области – ФИО3 (доверенность от 10.03.2023), от департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону – ФИО4 (доверенность от 15.01.2024), от общества с ограниченной ответственностью  «Паллада» – ФИО5 (доверенность от 17.01.2024), в отсутствие представителей Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону, уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ростовской области, общества с ограниченной ответственностью «Группа компаний "Фарадей"», извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО1 на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.07.2023 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2023 по делу № А53-3399/2023, установил следующее.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – предприниматель) обратилась в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы Ростовской области (далее – управление), департаменту имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону (далее – департамент), Управлению торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону со следующими требованиями:

1. Признать незаконным решение управления от 31.10.2022 № 061/01/17-2125/2021 в части отказа в выдаче предписания и бездействие, выразившееся в уклонении от вынесения по названному делу предписания в адрес департамента, Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону о необходимости принять меры к устранению нарушений законодательства о конкуренции, повторному проведению конкурса на право размещения нестационарного торгового объекта (далее – НТО), принять меры к прекращению договора, заключенного с нарушением законодательства о конкуренции и признанию его недействительным, возложить на управление обязанность устранить допущенное нарушение закона путем выдачи предписания о возвращении по акту приема-передачи во владение, пользование муниципального образования земельного участка площадью 65,25 кв. м. по адресу: 

<

...> (пункт 247.1 постановления администрации от 31.12.2015 № 1379  «Об утверждении схемы размещения НТО на территории города Ростова-на-Дону»; далее – схема) и прекратить заключенный договор от 27.07.2021 № 1047/Н для последующего проведения торгов  на право разместить на земельном участке НТО.

2. Признать незаконным бездействие департамента и Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону, выразившееся в уклонении от принятия мер для повторного проведения конкурса на право размещения НТО в отношении земельного участка площадью 65,25 кв. м, расположенного по адресу: 

<

...> (пункт схемы 247.1); и уклонении от оспаривания договора от 27.07.2021 № 1047/Н, заключенного  ООО «Паллада» и департаментом, возвратить по акту приема-передачи во владение, пользование муниципального образования спорный земельный участок и прекратить заключенный договор от 27.07.2021 № 1047/Н для последующего проведения торгов права размещения на нем НТО.

3. Возложить обязанность устранить допущенные нарушения закона:

– принять меры для повторного проведения конкурса на право размещения НТО в отношении земельного участка площадью 65,25 кв. м, расположенного по адресу: 

<

...> (пункт схемы 247.1), а при наличии к тому препятствия в виде заключенного договора от 27.07.2021 № 1047/Н принять меры к его прекращению, признанию недействительным;

– возвратить по акту приема-передачи во владение, пользование муниципального образования «Город  Ростов-на-Дону» указанный земельный участок и прекратить договор от 27.07.2021 № 1047/Н для последующего проведения торгов на право размещения на земельном участке НТО (уточненные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, суд привлек уполномоченного по защите прав предпринимателей в Ростовской области, ООО «Группа компаний "Фарадей"», ООО «Паллада».

Решением суда от 04.07.2023, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 21.09.2023, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе предприниматель просит отменить принятые по делу судебные акты и удовлетворить его заявление. По мнению подателя жалобы, судебные акты приняты с нарушением норм материального права, выводы судов не соответствуют обстоятельствам дела. Предприниматель полагает, что выбор способа защиты нарушенных прав выбирается им по своему усмотрению. Предприниматель не обязан обращаться в суд с иском об оспаривании торгов. Он мог обратиться с заявлением об оспаривании действий (бездействия) чиновников.

В отзывах на кассационную жалобу управление и ООО «Паллада» просят принятые по делу судебные акты оставить  без изменения, отказать в удовлетворении кассационной жалобы предпринимателя.

В судебном заседании представитель предпринимателя поддержал доводы жалобы, а представители управления, ООО «Палада», департамента отклонили их  по мотивам, изложенным в отзывах.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, выслушав участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, департамент, ФИО6, ФИО7 06.08.2010 заключили договор аренды с множественностью лиц на стороне арендатора № 32370 земельного участка площадью 209 кв. м с кадастровым номером 61:44:0010504:21, имеющего адресный ориентир: 

<

...>; участок предоставлен для эксплуатации торгово-остановочного комплекса.

Договор аренды прекращен с 18.09.2014, по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 610 Гражданского кодекса Российской Федерации (уведомления от 06.06.2014 № 59-30-54/06-УП, № 59-30-53/06-УП).

На основании решения Арбитражного суда Ростовской области от 27.06.2016 по делу № А53-11464/2015 выданы исполнительные листы ФС № 012100618 и ФС № 012100620, которыми  на ФИО6 и ФИО7 возложена обязанность освободить земельный участок с кадастровым номером 61:44:010504:0021, находящийся по адресу: 

<

...>, путем сноса расположенного на нем торгово-остановочного комплекса (литеры Б и В) и передать земельный участок по акту приема-передачи департаменту в течение 30 дней со дня вступления решения в законную силу.

26 июля 2016 года указанные исполнительные документы направлены для принудительного исполнения в Ворошиловский районный отдел судебных приставов г. Ростова-на-Дону УФССП России по Ростовской области (далее – отдел).

В отношении ФИО6 и ФИО7 01.08.2016 возбуждены исполнительные производства № 34577/16/61025-ИП, 34578/16/61025-ИП.

В ходе совершения исполнительных действий в рамках исполнительного производства от 01.08.2016 № 34578/16/61025-ИП установлено, что должник ФИО7 умерла 24.04.2017.

Департаментом подано заявление о замене стороны исполнительного производства – должника ФИО7 ее правопреемником ФИО8

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 20.11.2019 произведено процессуальное правопреемство, судебным приставом-исполнителем в рамках исполнительного производства от 01.08.2016  № 34578/16/61025-ИП произведена замена должника ФИО7 на ее правопреемника ФИО8

ФИО1 направила департаменту заявление о проведении аукциона на право заключения договора на размещение НТО на земельном участке с кадастровым номером 61:44:0010504:21.

18 марта 2019 года департамент сообщил ФИО1 о том, что в настоящее время на земельный участок наложен арест. Предоставление права аренды возможно в случае внесения в схему сведений о земельном участке 61:44:0010504:21 после освобождения испрашиваемого земельного участка от прав третьих лиц.

23 марта 2020 года  ФИО1 направила в Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону заявление о включении в схему с адресным ориентиром: просп. Космонавтов, д. 19 и площадью 209 кв. м.

10 августа 2020 года администрация постановлением № 777 внесла в схему сведения об объектах:

пункт 247.1 –  площадью 62,25 кв. м;

пункт 247.2 – площадью 10 кв. м;

пункт 469.1 – площадью 62,25 кв. м.

13 августа 2020 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону сообщило ФИО1 о невозможности включения в схему с адресным ориентиром: просп. Космонавтов, 19 площадью 209 кв. м., так как его площадь превышает 99 кв. м.

22 сентября 2020 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону сообщало ФИО1, что в отношении арендаторов с адресным ориентиром: просп. Космонавтов, д. 19 возбуждены исполнительные производства № 34577/16/61025-ИП,  34578/16/61025-ИП.

15 октября 2020 года администрация сообщила ФИО1 о невозможности внесения изменения в схему, поскольку отсутствует схема на топографическом плане в М 1:500 с указанием координат поворотных точек границ в местной системе координат.

21 декабря 2020 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону сообщило ФИО1 аналогичную позицию по внесению изменений в схему.

20 января 2021 года  в газете «Ростов официальный» № 2 (1367) опубликована информация о проведении конкурса № 50/Н, в который включены следующие объекты: лот № 39 – просп. Космонавтов, д. 19, земельный участок, пункт 247.1, площадь65,25 кв. м, на 10 лет – торговый павильон для продовольственные товары, непродовольственные товары, кондитерские изделия, гастрономия, бакалейный товары. задаток 1 069 056 рублей; лот № 40 – просп. Космонавтов, д. 19, земельный участок, пункт 269.1, площадь 62,25 кв. м, на 10 лет – торговый павильон для услуг общественного питания, услуги быстрого обслуживания, задаток 1 019 904 рубля.

Заявки на участие в конкурсе подаются с 08.02.2021 по 15.02.2021, вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе проводится 22.02.2021 в 11 часов 00 минут. Рассмотрение заявок на участие в конкурсе проводится 26.02.2021.

3 февраля 2021 года ООО «Паллада» внесло задатки для участия в конкурсе № 50/Н по лотам № 39 и 40, которые поступили 04.02.2021 на счет Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону.

8 февраля 2021 года в Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону поступила заявка ООО «Паллада» на участие в конкурсе № 50/Н по лотам № 39 и 40.

Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону 24.02.2021 составило протокол вскрытия конвертов, согласно которому ООО «Паллада» являлось единственным участником, подавшим заявку.

5 марта 2021 года конкурс № 50/Н по лотам № 39 и  40 признан несостоявшимся, так как участие в конкурсе принял единственный участник ООО «Паллада».

11 марта 2021 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону перевело департаменту  задатки по лотам № 39 и  40, данные задатки поступили согласно выписке из расчетного счета 

<

***>.

16 марта 2021 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону проинформировало ФИО1 о том, что в схему по адресному ориентиру: просп. Космонавтов, д. 19, включены пункт 247.1 –  площадью 62,25 кв. м; пункт 247.2 – площадью 10 кв. м; пункт 469.1 – площадью 62,25 кв. м. Сообщено, что подробная информация о размещении НТО и участии в конкурсе содержится на официальном портале администрации г. Ростова-на-Дону.

2 апреля 2021 года департамент сообщил Управлению торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону о невозможности заключения договоров на основании пунктов 3.5.4 и 3.5 Порядка размещения НТО на территории муниципального образования «Город Ростов-на-Дону», утвержденного постановлением Администрации г. Ростова-на-Дону от 30.12.2015 № 1351.

25 мая 2021 года администрация сообщила ФИО1 о неоконченном исполнительном производстве в части освобождения земельного участка и передачи его департаменту. По окончании исполнительного производства будут сняты обременения и проведен конкурс.

Земельный участок освобожден 25.06.2021, департамент и отдел подписали акты приема-передачи земельного участка, 22.07.2021 исполнительные производства в отношении ФИО6 и ФИО8 окончены.

30 июня 2021 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону опубликовало информацию о конкурсе № 55/Н на право заключения договора размещения НТО по адресу: 

<

...> (лоты № 1, 2, 3).

2 июля 2021 года администрация сообщила ФИО1, что места по испрашиваемому адресному ориентиру (просп. Космонавтов, д. 19) включены в информационный бюллетень от 17.08.2021 № 55/Н о проведении конкурса на право заключения договоров о размещении НТО. Информация о приеме заявок и о дате проведения торгов опубликована в газете «Ростов официальный» и на сайте администрации.

8 июля 2021 года  администрация сообщила ФИО1, что испрашиваемые объекты включены в информационный бюллетень № 55/Н и она может принять участие.

12 июля 2021 года ООО «Паллада» направило в департамент  письмо № 25-21, в котором просило возвратить задаток по лотам № 39 и  40 в связи с отказом департамента  заключить с обществом договоры.

16 июля 2021 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону направило в департамент письмо № 59.29/2186 о возврате задатка ООО «Паллада».

21 июля 2021 года департамент письмом № 59.30-16826/5 сообщил ООО «Паллада» о невозможности возврата задатков, в связи с тем, что с данным заявлением должно обратиться  Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону в департамент.

Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону письмом от 23.07.2021 № 59.29.2244 попросило департамент заключить с ООО «Паллада» договор по результатам конкурса № 50/Н, поскольку исполнительное производство в отношении земельного участка, в границах которого расположены 2 места размещения НТО, окончено, а земельный участок возвращен по акту приема-передачи.

22 июля 2021 года отделом окончены исполнительные производства в отношении земельного участка с кадастровым номером 61:44:0010504:21.

23 июля 2021 года ООО «Группа компаний "Фарадей"» внесло задаток по лоту № 1, который поступил 23.07.2021 согласно выписке из расчетного счета.

26 июля 2021 года ФИО1 внесла задаток по лоту 1, который поступил 26.07.2021 согласно выписке из расчетного счета.

26 июля 2021 года заявка ФИО1 поступила в Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону.

26 июля 2021 года  заключен договор № 1046/Н на размещение НТО площадью 62,25 кв. м.

27 июля 2021 года заключен договор № 1047/Н на размещение НТО площадью 65,25 кв. м.

3 августа 2021 года департамент письмом № 59.30-17872 сообщил в Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону об отсутствии возможности возврата задатка по причине заключения с обществом договоров аренды для размещения НТО.

20 августа 2021 года Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону сняло с конкурса № 55/Н лоты № 1 – 3 в связи с обременением земельного участка в виде договоров о размещении НТО согласно протоколу оценки и сопоставления заявок по конкурсу № 55/Н.

С учетом того, что на момент проведения конкурса № 50/Н исполнительные производства в части освобождения земельного участка, ранее предоставленного по договору аренды от 06.08.2010 № 32370, не были окончены, департамент письмом от 02.04.2021 № 59.30-7306/14 отказал в заключении договоров о размещении НТО по результатам конкурса № 50/Н по лотам № 39 и  40.

Перечисленные обстоятельства послужили основанием для обращения предпринимателя с заявлением в управление о нарушении антимонопольного законодательства при предоставлении права на размещение НТО, расположенных на земельном участке по адресу: 

<

...>.

По итогам рассмотрения жалобы предпринимателя управление приняло решение от 08.11.2022, которым признало Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростов-на-Дону нарушившим часть 1 статьи  17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ). Однако управление приняло решение не выдавать Управлению торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

Полагая, что оспариваемое решение является незаконным и нарушает права предпринимателя в части невыдачи предписания об устранении нарушения, предприниматель обратился в суд с рассматриваемым заявлением. Кроме того, заявитель оспаривает действия департамента и Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону в части непринятия мер по прекращению заключенного договора, возврату земельного участка и проведению повторных торгов.

При принятии судебных актов суды руководствовались статьями 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 18.1, 23, 44, 50  Закона №  135-ФЗ, разъяснениями, изложенными в пунктах 30, 33, 45 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» (далее – постановление № 2).

Порядок размещения НТО на территории муниципального образования «Город Ростов-на-Дону» установлен постановлением администрации г. Ростова-на-Дону от 30.12.2015 № 1351 (далее – Порядок).

Органом, уполномоченным на подготовку и проведение конкурса на право заключения договора о размещении НТО, является Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону (пункт 1.6 Порядка).

Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону обеспечивает размещение информационного сообщения о проведении конкурса и схему, актуальную на дату проведения конкурса, в городской газете «Ростов официальный»  и на официальном интернет-портале администрации города Ростова-на-Дону не менее чем за 30 рабочих дней до даты проведения конкурса (пункт 2.9 Порядка).

В случае отказа от заключения договора Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону аннулирует решение о победителе и выставляет адрес, предусмотренный для размещения НТО, на новый конкурс (пункт 2.21 Порядка). В срок не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем опубликования протокола оценки и сопоставления заявок, Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону передает для заключения договор о размещении НТО (пункт 2.51 Порядка).

По результатам конкурса департамент заключает договор о размещении НТО (пункт 3.1 Порядка).

Таким образом, отказ департамента от заключения договора исключает возможность заключать договор по результатам торгов и порождает необходимость их повторного проведения.

Согласно п. 3.5 Порядка в срок, предусмотренный для заключения договора, департамент обязан отказаться от заключения договора или расторгнуть договор в случае установления, что земельный участок, в границах которого предполагается размещение НТО, предоставлен иному лицу (пункт 3.5.4).

Комиссия управления установила, что Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону не разместило информацию о проведении конкурса № 50/Н на официальном сайте www.rostov-gorod.ru, а публикация была произведена  только в печатном издании, чем ограничило потенциальный круг участников конкурса, а  также признало незаконными действия по направлению в департамент договоров с ООО «Паллада» на размещение НТО по истечении более пяти месяцев с момента подведения итогов по конкурсу № 50/Н, при уже фактическом проведении  конкурса № 55/Н.

В соответствии с положениями статьи 23 Закона № 135-ФЗ у управления  отсутствовали полномочия по выдаче предписания, относительно договора, заключенного по результатам конкурса № 50/Н с ООО «Паллада». Управление указало, что с учетом выявленных нарушений договор может быть расторгнут только в рамках гражданско-правового спора.

Публичные торги могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня их проведения, если будет установлено, что они проведены с нарушением правил, предусмотренных законом (пункт 1 статьи 449, пункт 1 статьи 449.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом того, что конкурс № 50/Н на право заключения договоров о размещении НТО состоялся 05.03.2021, спорные договоры заключены 26.07.2021, срок исковой давности на момент вынесения решения управления истек.

Департамент и Управление торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону заявили о применении срока исковой давности.

Суд первой инстанции указал, что истцу было достоверно известно о нарушении его прав с 20.08.2021, когда Управление торговли и бытового обслуживания  г. Ростова-на-Дону сняло с конкурса № 55/Н лоты № 1 – 3 в связи с обременением земельного участка в виде договоров о размещении НТО.

Предприниматель обратился в суд с заявлением 06.02.2023 и каких-либо препятствий для обращения в суд за защитой нарушенного права не указал.

В соответствии с пунктом 47 постановления № 2 управление не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов.

При таких обстоятельствах, учитывая, что заявление ФИО1 в управление фактически направлено на разрешение гражданско-правового спора с использованием мер административного принуждения, цель заявителя при обращении в управление – понуждение к расторжению гражданско-правовых договоров посредством выдачи соответствующих предписаний, судебные инстанции сделали верный вывод об использовании ненадлежащего способа защиты права.

Заявитель не воспользовался способом защиты нарушенных прав, предусмотренным пунктом 1 статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Довод жалобы о том, что судом первой инстанции не рассмотрено требование о признании незаконным бездействия департамента и Управления торговли и бытового обслуживания г. Ростова-на-Дону, выразившегося в уклонении от принятия мер для проведения повторного конкурса, оспаривании заключенного договора, возвращении по акту приему-передачи земельного участка и прекращении заключенного договора для проведения торгов, был предметом оценки суда апелляционной инстанции и отклонен, как противоречащий мотивировочной части оспариваемого решения. Отказывая в удовлетворении данных требований, суд первой инстанции правильно исходил из того, что законом установлен исковой порядок для рассмотрения требований о признании торгов недействительными, а в данном случае заявителем использован ненадлежащий способ защиты права, что является самостоятельным основания для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Доводы о том, что у предпринимателя отсутствовала обязанность по оспариванию договора и торгов в судебном порядке, поскольку это требовало расходов на уплату госпошлины за рассмотрение иска и на оплату услуг представителя, также обоснованно отклонены судами с учетом положений статей 1, 2, 449 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доводы кассационной жалобы не опровергают выводов судов, направлены на переоценку доказательств, которые суды оценили с соблюдением норм главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Пределы рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции установлены положениями статьи 286 данного Кодекса. Арбитражный суд кассационной инстанции не наделен полномочиями по оценке (переоценке) и исследованию фактических обстоятельств дела, выявленных в ходе его рассмотрения по существу.

Нормы права при рассмотрении дела применены правильно. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену обжалуемых судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.07.2023 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2023 по делу № А53-3399/2023 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

 

Председательствующий                                                                                  А.Н. Герасименко

Судьи                                                                                                                 Т.В. Прокофьева 

                                                                                                                            Л.А. Черных