АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ТАТАРСТАН

ул.Ново-Песочная, д.40, г.Казань, Республика Татарстан, 420107

E-mail: info@tatarstan.arbitr.ru

http://www.tatarstan.arbitr.ru

тел. (843) 533-50-00

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 город КазаньДело № А65-19448/2018 

Дата принятия решения –  17 декабря 2019 года

Дата объявления резолютивной части –  10 декабря 2019 года

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе председательствующего судьи Р.Р. Абдуллиной,

при  ведении аудиопротоколирования и составлении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к  Исполнительному комитету Осиновского сельского поселения  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании   суммы долга в размере 6 975 935,58 рубля,

при участии:

ФИО2, ФИО3, представляющих интересы истца,

ФИО4, представляющего интересы ответчика, 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) обратилось к  Исполнительному комитету Осиновского сельского поселения  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) с иском о взыскании   суммы долга в размере 6 975 935,58 рубля.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 21.02.2019 в удовлетворении исковых требований отказано.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд, оценив условия концессионного соглашения от 13.05.2016, руководствуясь частями 3,4 статьи 3, пунктом 1 части 1 статьи 5 Закона № 115-ФЗ, частью 1.1 статьи 6 Закона о теплоснабжении, статьей 168 ГК РФ, признал указанное соглашение ничтожной сделкой, как совершенной в отношении объектов, не являющихся собственностью ответчика, неуполномоченным лицом и посягающим на права и законные интересы уполномоченного органа в сфере теплоснабжения и собственника имущества, в силу статьи 167 АПК РФ, не влекущим юридических последствий для сторон, его заключивших. При этом суд первой инстанции указал, что заключение концессионного соглашения, предметом которого является организация теплоснабжения в п. Осиново, входит в компетенцию органа местного самоуправления Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан, что установлено решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.11.2017 по делу № А65-22917/2017, со ссылкой на статью 69 АПК РФ.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2019 указанное решение суда оставлено без изменения. 

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 16.09.2019 указанные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение. Судом кассационной инстанции указано, что выводы судов обеих инстанций о подписании спорного соглашения неуполномоченным лицом и в связи с этим признание соглашения ничтожной сделкой не является законным. Судами не учтено, что постановлением суда апелляционной инстанции по делу № А65-22917/2017 выводы суда первой инстанции о недействительности концессионного соглашения от 13.05.2016 исключены из мотивировочной части решения от 01.11.2017 по этому делу, поскольку указанное соглашение не являлось предметом рассматриваемого спора.  Само по себе несоответствие сделки законодательству или нарушение ею прав публично-правового образования не свидетельствует о том, что имеет место нарушение публичных интересов. Ответчиком встречный иск о признании спорного соглашения недействительной сделкой не заявлен, решения арбитражного суда о признании его недействительной сделкой не имеется. 

При повторном рассмотрении дела истец требования поддержал. Заявил ходатайство об  уменьшении размера исковых требований до  6 975 935,58 рубля.

Ходатайство удовлетворено, уменьшение размера исковых требований судом принято в порядке статьи 49 АПК Российской Федерации. 

Ответчик иск не признал. 

Третье лицо возражений не направило. 

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК Российской Федерации.

Повторно исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

Исковые требования были мотивированы тем, что 13.05.2016 между сторонами заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения на территории Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан, предметом которого является создание (проектирование и строительство), реконструкция объекта соглашения, а также осуществление деятельности по соглашению с использованием (эксплуатацией) объекта соглашения и иного имущества. Объектом соглашения являются тепловые сети и тепловые пункты, применяемые для передачи тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, расположенные на территории села Осиново и микрорайона «Радужный-1» Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан, представляющие собой совокупность движимого и недвижимого имущества, технологически связанного между собой. Истец (концессионер) во исполнение принятых обязательств за счет заемных денежных средств осуществил инвестирование в строительство теплового пункта вблизи генератора тепловой энергии АО «Майский», построил центральный тепловой пункт непосредственно на территории теплоснабжающей организации; строительство магистрального теплового Ду 500 от теплового пункта до центрального теплового пункта. Все построенное принадлежит ответчику (концедент). В настоящий момент истец покупает тепловую энергию у генератора тепловой энергии АО «Энергоцентр Майский» для последующей реализации. По итогам работы за 2017 год объем валовой выручки концессионера должен был составить 70 708 401,30 рубля. По данным бухгалтерской отчетности размер валовой выручки истца составил 65 297 278, 20 рубля, из которых 1 567 533,28 рубля – доход по нерегулируемому виду деятельности. Соответственно, размер валовой выручки составил 63 729 744,92 рубля. Поскольку в соответствии с пунктом 11.2.3 соглашения объем валовой выручки концессионера по итогам работы за 2017 год утвержден сторонами в размере 70 708 401,30 рубля, размер недополученного дохода, по мнению истца, составляет 6 978 656,38 рубля.

Претензия истца с требованием оплаты недополученного дохода за 2017 год ответчиком оставлена без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

Обязательства сторон основаны на концессионном соглашении.

Правовые отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением, изменением и прекращением концессионных соглашений, установлением гарантий прав и законных интересов сторон концессионного соглашения, регулируются Федеральным законом от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

Согласно части 1 статьи 3 Закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В силу пункта 10 части 1 статьи 4 Закона N 115-ФЗ объектами концессионного соглашения являются, в том числе объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии.

В целях настоящего Федерального закона к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения.

Пунктами 1 - 4 части 2 статьи 8 Закона N 115-ФЗ определено, что при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации); использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 настоящего Федерального закона; обеспечивать при осуществлении деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возможность получения потребителями соответствующих товаров, работ, услуг.

Согласно представленному концессионному соглашению концессионер обязан осуществлять деятельность по соглашению в пределах системы теплоснабжения села Осиново и микрорайона «Радужный-1» Осиновского  сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики, а также пос. Октябрьский Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан  в соответствии со схемой теплоснабжения.

Состав объекта соглашения и его технико-экономические параметры указаны в приложении № 1 к концессионному оглашению, а также в проектной документации. Объект соглашения зарегистрирован на праве собственности за концедентом и передан концессионеру в соответствии с условиями концессионного соглашения.

В разделе 11 стороны установили правила осуществления деятельности по соглашению, в частности стороны при заключении соглашения исходят из того, что возврат инвестиций концессионера будет осуществляться в порядке, предусмотренном подпунктом б) пункта 11.2.1 соглашения, а также приложения № 4; тарифы концессионеру будут установлены с учетом положений действующего законодательства и приложения № 4; гарантии, которые даются концедентом по соглашению, а также условия положениz № 4 к соглашению, являются для концессионера существенными условиями и обстоятельствами, на которые концессионер рассчитывает при заключении соглашения. 

Так, стороны в соглашении составили значения объема валовой выручки концессионера на каждый год срока действия соглашения. По итогам 2017 года валовая выручка должна составлять 70 708 401,3 рубля.

Валовая выручка концессионера означает доход концессионера от осуществления регулируемой деятельности по соглашению. К валовой выручке концессионера не относятся доходы концессионера от нерегулируемых видов деятельности, в том числе в сфере теплоснабжения.

Деятельность по соглашению означает деятельность по теплоснабжению и горячему водоснабжению, которую обязан осуществлять концессионер в связи с использованием объекта соглашения и иного имущества. 

В приложении № 4 к концессионному соглашению в отношении объекта теплоснабжения на территории Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан установлен порядок установления цен (тарифов) на регулируемую деятельность концессионера по соглашению, согласованный с органом регулирования.

Необходимая валовая выручка, на базе которой рассчитываются регулируемые цены (тарифы) на Регулируемую деятельность концессионера по соглашению, возмещает концессионеру экономически обоснованные расходы, в том числе расходы на выплату по договорам займа и кредита, включая проценты по ним, и обеспечивает экономически обоснованную прибыль по каждому регулируемому виду деятельности по соглашению.

В случае если концессионеру будут установлены цены (тарифы) на базе рассчитанного размера необходимой валовой выручки, не учитывающей в полном объеме экономически обоснованные расходы, указанные в п.4.1 приложения, что приведет к возникновению недополученных доходов концессионера, концедент гарантирует возмещение концессионеру таких недополученных доходов, рассчитанных по результатам каждого календарного года (п.4.3).

Субсидии концедента на возмещение недополученных доходов учитываются концедентом в составе расходных обязательств Осиновского сельского поселения в нормативно-правовом акте о бюджете, принимаемом на каждый календарный год в течение срока действия соглашения.

Одновременно концедент вправе использовать для возмещения концессионеру недополученных доходов иные источники. Включая (но не ограничиваясь) внебюджетные и инвестиционные средства».

Положения пункта 4.3 подлежат применению к отношениям сторон также в случае корректировки необходимой валовой выручки концессионера, рассчитанной в соответствии с законодательством и условиями соглашения.

Поскольку в соответствии с пунктом 11.2.3 соглашения объем валовой выручки концессионера по итогам работы за 2017 год утвержден сторонами в размере 70 708 401,30 рубля, а по данным бухгалтерской отчетности размер валовой выручки истца составил 63 729 744,92 рубля, истцом заявлено требование о взыскании недополученного дохода в размере 6 978 656,38 рубля.

Определением суда от 22.11.2018 по ходатайству ответчика по делу  назначена судебная экспертиза, производство которой поручено обществу с ограниченной ответственностью «Корвет», эксперту ФИО5.

Перед экспертом  поставлены следующие  вопросы:

- обоснованы ли представленные обществом с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расчеты валовой выручки от регулируемой деятельности за 2017 года, обоснован ли размер недополученного дохода обществом с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  за 2017 год в сумме 6 978 656 рублей. 

- учтены ли при проведении обществом с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расчетов взыскиваемой суммы затраты, указанные в п. 2 приложения №  9 Концессионного соглашения от 13.05.2016. 

- каков объем валовой выручки истца от регулируемой деятельности за 2017 год.

На дату судебного заседания  поступило  экспертное заключение                            № 722-12/18-С от 20.01.2019.

Экспертом сделаны следующие выводы:

Ответ на 1 вопрос. Представленные расчеты валовой выручки истца от регулируемой деятельности не обоснованы. Размер валовой выручки истца от регулируемой деятельности за 2017 год составляет 63 732 465,72 рубля.

Размер недополученного дохода истца не обоснован. Размер недополученного дохода истца составляет 6 975 935,58 рубля.

Ответ на 2 вопрос. При проведении расчетов взыскиваемой суммы затраты (расходы), указанные в п.2 Приложения №9 к концессионному соглашению от 13.05.2016 учтены.

Ответ на 3 вопрос. Объем валовой выручки истца за 2017 год составляет 65 322 614,61 рубля.

Экспертиза проведена во исполнение определения суда, эксперт до начала производства исследований был предупрежден об уголовной ответственности по статье 307 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Экспертное заключение полностью соответствуют требованиям статьи 86 АПК Российской Федерации, оно дано в письменной форме, содержат описание проведенных исследований, их результаты, ссылку на использованные нормативные документы. В заключении приведены выводы эксперта об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.

По результатам представленной экспертизы в порядке статьи 49 АПК Российской Федерации истец уменьшил размер исковых требований до 6 975 935,58 рубля.

При повторном рассмотрении дела суд учитывает указания суда кассационной инстанции и полагает необходимым отметить следующее. 

Согласно пункту 1 части 1.1 статьи 6 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении» к полномочиям органов местного самоуправления городских поселений, городских округов по организации теплоснабжения на соответствующих территориях относятся организация обеспечения надежного теплоснабжения потребителей на территориях поселений, городских округов, в том числе принятие мер по организации обеспечения теплоснабжения потребителей в случае неисполнения теплоснабжающими организациями или теплосетевьши организациями своих обязательств либо отказа указанных организаций от исполнения своих обязательств.

В соответствии с частью 1.1 статьи 6 ФЗ N 190 «О теплоснабжении» полномочия органов местного самоуправления, предусмотренные частью 1 указанной статьи, на территории сельского поселения реализуются органами местного самоуправления муниципального района, на территории которого расположено сельское поселение, если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации.

В силу пункта 4.2 части 1 статьи 18 Закона N 45-ЗРТ «О местном самоуправлении в Республике Татарстан» в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления поселений, муниципальных районов и городских округов обладают полномочиями по организации теплоснабжения, предусмотренными Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ «О теплоснабжении».

При этом положения Закона N 45-ЗРТ «О местном самоуправлении в Республике Татарстан» содержат аналогичные нормы, что и часть 4 статьи 15 ФЗ №131 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».

В соответствии с частью 4 статьи 16 Закона Республики Татарстан от 28.07.2004 № 45-ЗРТ «О местном самоуправлении в Республике Татарстан» органы местного самоуправления муниципального района вправе заключать соглашения с органами местного самоуправления отдельных поселений, входящих в состав муниципального района, о передаче им осуществления части своих полномочий по решению вопросов местного значения за счет межбюджетных трансфертов, предоставляемых из бюджета муниципального района в бюджеты соответствующих поселений в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

Согласно пункту 4.1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления поселений, муниципальных районов, городских округов, городских округов с внутригородским делением и внутригородских районов обладают полномочиями по организации теплоснабжения, предусмотренными ФЗ №190 «О теплоснабжении».

В силу части 4 статьи 15 ФЗ N 131 «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органы местного самоуправления отдельных поселений, входящих в состав муниципального района, вправе заключать соглашения с органами местного самоуправления муниципального района о передаче им осуществления части своих полномочий по решению вопросов местного значения за счет межбюджетных трансфертов, предоставляемых из бюджетов этих поселений в бюджет муниципального района в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации.

Решением от 05.03.2015 N 502 Совет Зеленодольского муниципального района решил принять предложение представительных органов сельских поселений, входящих в состав Зеледонольского муниципального района о передаче полномочий муниципального образования «Зеленодольский муниципальный район» Республики Татарстан сельским поселениям в области организации в границах поселений, в том числе теплоснабжения, в пределах полномочий, установленных законодательством Российской Федерации (пункт 1), и передать указанные в пункте 1 настоящего решения полномочия муниципального образования «Зеленодольский муниципалтьный район» Республики Татарстан сельским поселениям, входящим в состав Зеленодольского муниципального района.

Решением от 17.11.2015 № 20 Совет Осиновского сельского поселения решил принять полномочия муниципального образования «Зеленодольский муниципальный район Республики Татарстан муниципальным образованием «Осиновское сельское поселение» Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан» в 9 А65-19448/2018 области организации в границах Осиновского сельского поселения, в том числе теплоснабжения населения. 

Согласно пункту 2 решения №20 между Исполнительным комитетом Зеленодольского муниципального района и Исполнительным комитетом Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан заключено Соглашение, по которому Осиновскому сельскому поселению были переданы полномочия по решению следующих вопросов местного значения: организация в границах Осиновского сельского поселения электро, тепло, газо и водоснабжения населения, водоотведения, снабжения населения топливом в пределах полномочий, установленных законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Устава муниципального образования «Осиновское сельское поселение» Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан, в структуру органов местного самоуправления Поселения входят Совет поселения, Глава Поселения, Исполнительный комитет Поселения, Ревизионная Комиссия Поселения, иные органы местного самоуправления, образуемые в соответствии с настоящим Уставом. В соответствии с частью 4 статьи 45 Устава единственным юридическим лицом, входящим в структуру Поселения, является Исполнительный комитет Поселения, возглавляемый руководителем.

Согласно пункту 2 статьи 47 Устава в полномочия Исполнительного комитета Поселения входит заключение с предприятиями, организациями, не находящимися в муниципальной собственности, договоров о сотрудничестве в экономическом и социальном развитии Поселения.

Ввиду изложенного, концессионное соглашение подписано уполномоченным лицом – руководителем Исполнительного комитета Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан.

Кроме того, суд принимает во внимание указание суда кассационной инстанции в части выводов суда первой инстанции о ничтожности сделки.

В соответствии с пунктом 71 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 отказ в иске на том основании, что требование истца основано на оспоримой сделке, возможен только при одновременном удовлетворении встречного иска ответчика о признании такой сделки недействительной или наличии вступившего в законную силу решения суда по другому делу, которым такая сделка признана недействительной.

Как следует из материалов дела, ответчиком встречный иск о признании спорного соглашения недействительной сделкой не заявлен, решения арбитражного суда о признании его недействительной сделкой не имеется.

Также  не влечет ничтожность концессионного соглашения и включение в состав иного имущества (часть 9 статьи 3 Закона № 115-ФЗ) внутриквартальных тепловых сетей и тепловых пунктов (внутриквартальные сети теплоснабжения и сети ГВС АО «ОИС») на момент его заключения – 13.05.2016.

Закон о концессиях разделяет понятия «объект концессионного соглашения» и «иное имущество», передаваемое концессионеру. И если в отношении объекта концессии в п.п. 1, 4 ст. 3 Закона о концессиях четко указано на необходимость наличия права собственности концедента на такой объект, то в отношении иного имущества пункт 2 статьи 4 Закона о концессиях допускает возможность его принадлежности третьему лицу. 

На момент заключения концессионного соглашения часть иного имущества, принадлежащего третьему лицу, не была зарегистрирована в реестре прав и числилась как бесхозяйное имущество. Согласно пункту 8 статьи 39 Закона о концессии объектом концессионного соглашения не может являться незарегистрированное недвижимое имущество. Следовательно, имущество третьего лица не могло быть объектом концессии. В настоящий момент третье лицо зарегистрировало это имущество и реализовало его. Таким образом, концессионное соглашение и его исполнение не затрагивает прав третьего лица.

Материалами дела установлено, что право собственности третьего лица на указанное имущество зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество 10.03.2017, определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.01.2016 по делу № А65- 26695/2015 в отношении него введена процедура наблюдения, решением Арбитражного суда Республики Татарстан по этому же делу АО «ОИС» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Имущество принято на учет регистрирующим органом как бесхозяйное 19.09.2016. Кроме того, 06.02.2019 прекращено право собственности на внутриквартальные сети теплоснабжения и сети ГВС за АО «Осиновские инженерные сети» в связи с переходом права собственности к обществу с ограниченной ответственностью «ПЭСТ», что подтверждается выпиской из ЕГРН.

На основании изложенного, принимая во внимание, что концессионное соглашение подписано уполномоченными лицами, объект соглашения был зарегистрирован на праве собственности за концедентом и передан концессионеру в соответствии с условиями концессионного соглашения, ответчиком встречный иск о признании спорного соглашения недействительной сделкой не заявлен, выводы о недействительности концессионного соглашения от 13.05.2016 исключены из мотивировочной части решения от 01.11.2017 по делу № А65-22917/2017, стороны концессионного соглашения несут имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по концессионному соглашению, заявленные истцом требования подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 АПК Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Расходы на оплату государственной пошлины по настоящему делу и за проведение судебной экспертизы относятся на ответчика. 

Руководствуясь статьями 110, 112, 167 – 169, 176  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Татарстан

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить. 

Взыскать  с Исполнительного комитета Осиновского сельского поселения Зеленодольского муниципального района Республики Татарстан  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  в пользу общества с ограниченной ответственностью «Осиновская теплоснабжающая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) сумму долга в размере 6 975 935,58 рубля, расходы по оплате государственной пошлины в размере 57 879,68 рубля.

Выдать истцу справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в размере 13,60 рубля.

Решение  может быть обжаловано в течение месяца с даты его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд путем направления апелляционной жалобы через Арбитражный суд Республики Татарстан.

СудьяР.Р. Абдуллина