АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КРЫМ

295000, Симферополь, ул. Александра Невского, 29/11

http://www.crimea.arbitr.ru         

E-mail: info@crimea.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

11 июня 2021 года                                                                                   Дело №А83-21115/2020

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2021 года. Полный текст решения изготовлен 11 июня 2021 года.

Арбитражный суд Республики Крым в составе судьи Авдеева М.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел заявление общества с ограниченной ответственностью «Мяско» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, КПП: 910201001; пер. Бокуна, д.32, г. Симферополь, 

<

...>) 

к Южному межрегиональному управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, ул. им. Академика Лукьяненко П.П., д. 111, г. Краснодар, Краснодарский край, Российская Федерация, 350012)

о признании незаконным и отмене постановления,

при участии:

не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Мяско» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Крым (далее – суд) к Южному межрегиональному управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору (далее – заинтересованное лицо, управление), в котором просит суд:

- признать незаконным и отменить полностью постановление от 04.12.2020 №02-02/291 главного государственного инспектора отдела государственного ветеринарного контроля и надзора на Государственной границе РФ Южного межрегионального управления Россельхознадзора ФИО2 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Мяско» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации, назначении административного наказания в виде административного штрафа в размере 300 000,00 руб. 

Стороны явку уполномоченных представителей в судебное заседание не обеспечили, о дате, времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом и своевременно.

В соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) лица, участвующие в деле и иные участники судебного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия, арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом копии определения о принятии искового заявления к производству и возбуждении производства по делу, направленной ему в порядке, установленном АПК РФ, или иными доказательствами получения лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся процессе.

Пунктом 4 части 3 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если имеются доказательства вручения или направления судебного извещения в порядке, установленном частями 2 и 3 статьи 122 настоящего Кодекса. 

Кроме того, суд в соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 121 АПК РФ, разместил информацию о совершении процессуальных действий по делу на сайте Арбитражного суда Республики Крым - в информационно-телекоммуникационной сети Интернет www.crimea.arbitr.ru.

Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения (часть 2 статьи 9 АПК РФ). 

В соответствии со статьей 156 АПК РФ стороны вправе известить арбитражный суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствие. При неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Таким образом, дело рассматривается в отсутствие сторон, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, судом установлены следующие обстоятельства.

11.09.2020-28.10.2020 в рамках выполнения государственного задания, государственного ветеринарного пищевого мониторинга качества и безопасности пищевой продукции при проведении лабораторных исследований ФГБУ «Краснодарская межобластная ветеринарная лаборатория» образца продукции: полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные, Равиоли «Фирменные» категории Б, выработанные 11.08.2020 в ООО «Мяско», Российская Федерация, 

<

...> установлено содержание остатков лекарственных препаратов, используемых в ветеринарии: группы хинолоны «Ципрофлоксацин», «ФИО4».

Постановлением Главного государственного инспектора отдела государственного ветеринарного контроля и надзора на Государственной границе РФ Южного межрегионального управления Россельхознадзора ФИО2 от 04 декабря 2020 года №02-02/291 общество с ограниченной ответственностью «МЯСКО» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.43 Кодека Российской Федерации об административных правонарушения, подвергнуто административному наказанию в виде административного штрафа в размере 300 000 (триста тысяч) рублей.

ООО «Мяско», полагая, что названное постановление нарушает его права и законные интересы, обратилось в суд с данным заявлением.

Исследовав материалы дела, всесторонне и полно выяснив фактические обстоятельства, на которых основывается заявление, суд пришел к выводу, что последнее удовлетворению не подлежит ввиду нижеследующего.

Согласно ч. 1 ст. 207 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации (далее - АПК РФ) дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными в главе 25 АПК РФ и федеральном законе об административных правонарушениях.

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса, которая влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

В силу части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях действия, предусмотренные частью 1 этой статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Согласно примечанию к статье 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, принятыми Комиссией Таможенного союза в соответствии с Соглашением Таможенного союза по санитарным мерам 11.12.2009, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1, 1.1, 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании".

Объективную сторону правонарушения, ответственность за предусмотрена частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, составляют действия (бездействие), нарушающие установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений

Объектом административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов и обязательных требований к продукции.

Субъектом рассматриваемого правонарушения являются изготовитель, исполнитель, продавец.

Пунктом 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" установлено, что за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии со статьей 15 Федерального закона N 52-ФЗ от 30.03.1999 "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее - Закон N 52-ФЗ) определено, что пищевые продукты должны удовлетворять физиологическим потребностям человека и не должны оказывать на него вредное воздействие. Пищевые продукты, пищевые добавки, продовольственное сырье, а также контактирующие с ними материалы и изделия в процессе их производства, хранения, транспортировки и реализации населению должны соответствовать санитарно-эпидемиологическим требованиям. Граждане, индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие производство, закупку, хранение, транспортировку, реализацию пищевых продуктов, пищевых добавок, продовольственного сырья, должны выполнять санитарно-эпидемиологические требования.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ (ред. от 13.07.2020) "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (далее - Закон N 29-ФЗ) определено, что обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам оценки их соответствия этим обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются нормативными документами.

Пунктом 1 статьи 3 Закона N 29-ФЗ установлено, что в обращении могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, и прошедшие подтверждение соответствия таким требованиям.

Пунктом 2 этой статьи установлен запрет на обращение пищевых продуктов, материалов и изделий, которые не соответствуют представленной информации, в том числе имеют в своем составе нормируемые вещества в количествах, не соответствующих установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации значениям, и (или) показатели которых не соответствуют требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, образцу, документам по стандартизации, технической документации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона N 29-ФЗ показатели качества и безопасности новых пищевых продуктов, материалов и изделий, сроки их годности, требования к их упаковке, маркировке, информации о таких пищевых продуктах, материалах и изделиях, условиям изготовления и оборота таких пищевых продуктов, материалов и изделий, программам производственного контроля за их качеством и безопасностью, методикам испытаний, способам утилизации или уничтожения некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий должны быть включены в технические документы.

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона N 29-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность, связанную с обращением пищевых продуктов, материалов и изделий, розничной торговлей пищевыми продуктами и оказанием услуг в сфере общественного питания, обязаны предоставлять приобретателям или потребителям, а также органам государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий (далее - органы государственного надзора) в соответствии с их компетенцией полную и достоверную информацию о качестве и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пп. 4 ст. 5 "ТР ТС 021/2011. Технического регламента Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции" (далее - ТР ТС 021/2011) пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

По смыслу части 1 статьи 14.43 КоАП РФ субъектом ответственности является лицо, обязанное соблюдать требования технических регламентов применительно к осуществляемой им деятельности.

Как усматривается из материалов административного дела, оспариваемое постановление вынесено по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении: протокола об административном правонарушении от 16.11.2020 №02-02/291, сообщения о наличии события административного правонарушения от 13.11.2020 №ПН 14/221, акта отбора проб (образцов) от 10.09.2020 № 1890609, фотографий маркировки отобранного образца продукции, протокола инспекции ФГБУ «Краснодарская МВЛ» от 02.11.2020 № В-238, протокола испытаний ФГБУ «Краснодарская МВЛ» от 28.10.2020 №20-1326м образца продукции: полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» категории Б (выработанные 11.08.2020) методом определения остаточного содержания хинолонов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс- спектрометрическим детектором установлено содержание остатков лекарственных препаратов, используемых в ветеринарии группы хинолоны «Ципрофлоксацин», «ФИО4».

Ссылаясь на положения абз. 1,2 п. 2 ст. 3, п. 1 ст. 5 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», п. 1, 3 ст. 13 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденный Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - ТР ТС 021/2011), п. 59, п. 146 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности мяса и мясной продукции" (ТР ТС 034/2013), принятого Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 9 октября 2013 года № 68, административный орган утверждает о несоответствии изготовленной 11.08.2020 ООО «МЯСКО» пищевой продукции: «Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» - категории «Б», ТУ 10.13.14-003-00176644-2019», вследствие выявления содержания остатков лекарственных препаратов, используемых в ветеринарии: группы хинолоны «Ципрофлоксацин» в количестве 1,0мкг/кг, «ФИО4» в количестве 2,0 мкг/кг, поскольку по мнению должностного лица административного органа, вынесшего оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности, для готовой продукции максимально допустимый уровень препаратов группы хинолоны не установлен и нормируется из расчета «не допускается» (в пределах чувствительного метода).

Объективной стороной административного правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, по мнению должностного лица административного органа, вынесшего оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности, является выработка 11.08.2020 ООО «Мяско» продукции несоответствующей требованиям технического регламента по показателям безопасности, а именно с наличием остатков лекарственных препаратов, используемых в ветеринарии группы хинолоны «Ципрофлоксацин», «ФИО4».

При этом, должностным лицом административного органа, вынесшего оспариваемое постановление о привлечении к административной ответственности, в тексте постановления не указана норма закона или иного нормативного правового акта, которая нарушена лицом, привлекаемым к ответственности, устанавливающая, что для готовой продукции максимально допустимый уровень препаратов группы хинолоны не установлен и нормируется только из расчета «не допускается» (в пределах чувствительного метода).

Не исследован и не отражен в оспариваемом постановлении и вопрос о наличии в действиях ООО «Мяско» вины в совершении вменяемого правонарушения.

10 сентября 2020 года государственным инспектором отдела государственного ветеринарного контроля и надзора на Государственной границе РФ Южного межрегионального управления Россельхознадзора ФИО3 произведен отбор проб (образцов) продукции «Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» категории Б», для исследований: нитрофураны, макролиды, полипептидные антибиотики, хинолоны, тетрациклиновая группа, о чем составлен соответствующий акт № 1890609, согласно которого отобранные пробы (образцы) направляются в ФГБУ «Краснодарская МВЛ».

Протоколом испытаний ФГБУ «Краснодарская МВЛ» №20-1326м от 28.10.2020 при исследовании образца: Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» категории «Б», в период проведения испытаний: 11.09.2020 – 28.10.2020 на соответствие требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции», Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» получен результат, согласно которого выявлены показатели:

- «Ципрофлоксацин» - 1,0, единица измерения - мкг/кг, погрешность ±1,0, Норматив: «не допускается», НД на метод испытаний: ГОСТ32797-2014 - Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания хинолонов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрическим детектором;

- «ФИО4» - 2,0, единица измерения - мкг/кг, погрешность ±1,0, Норматив: «не допускается», НД на метод испытаний: ГОСТ32797-2014 - Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания хинолонов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрическим детектором.

Соответствующие показатели выявлены протоколом инспекции ФГБУ «Краснодарская МВЛ» №В - 328 от 02 ноября 2020 года на предмет оценки результатов исследований (испытаний) по показателям качества и безопасности, в заключении которого указано о несоответствии выявленных показателей ст. 13 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (ТР ТС 021/2011), допустимые уровни показателя: «не допускается».

Из содержания пунктов 1,2 части 1 статьи 3 ТР ТС 021/2011 следует, что объектами технического регулирования названного технического регламента являются: пищевая продукция (п. 1); связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации (п. 2).

Согласно пункту 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

На изготовленную ООО «Мяско» пищевую продукцию: «Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» - категории «Б». ТУ 10.13.14- 003-00176644-2019» распространяется действие следующих технических регламентов Таможенного союза: ТР ТС 021/2011, ТР ТС 034/2013, ТР ТС 022/2011 (пищевая продукция в части ее маркировки).

Пунктом 2 статьи 7 ТР ТС 021/2011 предусмотрено, что показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4 и 6 к настоящему техническому регламенту.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 13 ТР ТС 021/2011 продовольственное (пищевое) сырье, используемое при производстве (изготовлении) пищевой продукции, должно соответствовать требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, и быть прослеживаемым. При получении непереработанного продовольственного (пищевого) сырья от продуктивных животных, которые подвергались воздействию ветеринарных лекарственных препаратов (натуральных и синтетических эстрогенных, гормональных веществ, тиреостатических препаратов (стимуляторов роста животных), антимикробных и других ветеринарных лекарственных препаратов), должны быть соблюдены сроки выведения таких препаратов из организма животных, установленные инструкциями по применению ветеринарных лекарственных препаратов (с учетом максимально длительного срока в случае их совместного применения).

Стоит отметить, что в приложения к ТР ТС 021/2011, лекарственные средства хинолоновой группы не включены в список антибиотиков, наличие которых недопустимо. Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4 и 6 к ТР ТС 021/2011 устанавливают требования в отношении антибиотиков исчерпывающего перечня: левомицетин (хлорамфеникол), тетрациклиновая группа: тетрациклин, окситетрациклин, хлортетрациклин (сумма исходных веществ и их 4-эпимеров); бацитрацин. Перечисленный список антибиотиков является исчерпывающим и устанавливает допустимые уровни наличия конкретного антибиотика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона № 29-ФЗ предназначенные для реализации пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, соответствовать обязательным требованиям нормативных документов к допустимому содержание химических (в том числе радиоактивных), биологических веществ и их соединений, микроорганизмов и других биологических организмов, представляющих опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 №299 «О применении санитарных мер в таможенном союзе» утверждены Единые санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования к продукции (товарам), подлежащей санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), устанавливающие гигиенические показатели и нормативы безопасности подконтрольной продукции (товаров), включенной в Единый перечень продукции (товаров), подлежащей государственному санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) на таможенной границе и таможенной территории Евразийского экономического союза (далее - товары) (далее - Единые санитарные требования).

Требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов установлены в разделе 1 главы 2 Единых санитарных требований. Максимальные допустимые уровни остатков ветеринарных (зоотехнических) препаратов в пищевых продуктах животного происхождения, контролируемые согласно информации об их использовании при производстве производственного сырья содержатся в Приложении №4 к разделу 1 Единых санитарных требований, при этом из таблицы №1 следует, что Максимально допустимый уровень остатков антимикробных средств Ципрофлоксацин / ФИО4 / ФИО5/ ФИО6/ ФИО7 Ciprofloxacin/ Enrofloxacin/ Pefloxacin/ Ofloxacin/ Norfloxacin (фторхинолоны) в мясе всех видов убойных животных, в том числе птице и рыбе прудовой и садкового содержания сумма фторхинолонов составляет не более 0,1 мг/кг.

Из представленных административным органом материалов, на основании которых вынесено оспариваемое постановление, согласно результатов лабораторных исследований (Протокол инспекции ФГБУ «Краснодарская МВД» от 02.11.2020 № В-328, протокол испытаний ФГБУ «Краснодарская МВД» от 28.10.2020 №20-1326м) следует, что в отобранном 10.09.2020 по акту отбора проб № 189609 образце продукции: полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные, равиоли «Фирменные» категории Б (выработанные 11.08.2020) методом определения остаточного содержания хинолонов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором установлено содержание остатков лекарственных препаратов, используемых в ветеринарии: «Ципрофлоксацин» в количестве 1,0мкг/кг, «ФИО4» в количестве 2.0 мкг/кг.

При этом, согласно вышеназванных протоколов инспекции и испытаний ФГБУ «Краснодарская МВД» исследования образца продукции осуществлялось на соответствие требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции», Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции».

В соответствии с п.21 Приложения № 5 к Техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции» Максимальные допустимые уровни остатков антимикробных средств Ципрофлоксацин/ энрофлоксацин/ пефлоксацин/ офлоксацин/ норфлоксацин Cipro floxacin/Enrof во всех видах продуктивных животных (наименование продукта: мясо, жир-сырец (для свиней - шпик со шкурой)) по сумме всех фторхинолонов составляет 0,1 мг/кг, не более.

Содержание ветеринарных лекарственных средств (фармакологически активное вещество) «Ципрофлоксацин» и «ФИО4» в выработанной ООО «Мяско» продукции составило в "мкг/кг" - 1,0 и 2,0 (погрешность ±1,0). Для перевода микрограмм в миллиграмм необходимо заданное количество микрограмма разделить на 1000. Следовательно, 1,0 микрограмма/килограмм составляет 0,001 миллиграмма/килограмм, а 2.0 микрограмма/килограмм составляет 0,002 миллиграмма/килограмм, что не превышает установленный Едиными санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования к продукции, утвержденными Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 №299 «О применении санитарных мер в таможенном союзе», максимально допустимый уровень остатков «Ципрофлоксацин» и «ФИО4» (не более 0,1 мг/кг), а также предписаний Приложения № 5 к Техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции».

Кроме того, в примечаниях к Приложению №5 к Техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции» установлено, что контроль максимальных допустимых уровней остатков ветеринарных (зоотехнических) препаратов, стимуляторов роста животных (в том числе гормональных препаратов) и лекарственных средств (в том числе антибиотиков) в продуктах убоя, контролируемые согласно информации об их использовании (за исключением левомицетина (хлорамфеникола), тетрациклиновой группы и бацитрацина) проводится на основании информации об их применении, предоставляемой изготовителем (поставщиком) продуктов убоя при их ввозе на таможенную территорию Таможенного союза.

Согласно ТР ТС 021/2011 лекарственные средства хинолоновой группы не включены в список антибиотиков, наличие которых недопустимо. Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1,2, 3,4 и 6 к ТР ТС 021/2011 устанавливают требования в отношении антибиотиков исчерпывающего перечня: левомицетин (хлорамфеникол), тетрациклиновая группа: тетрациклин, окситетрациклин, хлортетрациклин (сумма исходных веществ и их 4-эпимеров); бацитрацин.

Перечисленный список антибиотиков является исчерпывающим и устанавливает допустимые уровни наличия конкретного антибиотика.

Ссылки должностного лица административного органа на нарушение положения п. 1 статьи 13 ТР ТС 021/2011 являются несостоятельными, поскольку продовольственное (пищевое) сырье, использованное при производстве (изготовлении) пищевой продукции, соответствует требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции - Техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 034/2013 «О безопасности мяса и мясной продукции».

Ссылка должностного лица административного органа на нарушение положения п. 3 ст. 13 ТР ТС 021/2011 осуществлена без учета изменений, вступивших в силу с 11 июля 2020 г. на основании Решения Совета Евразийской экономической комиссии от 8 августа 2019 г. N 115, в редакции, которая не является актуальной.

В частности, согласно действующей редакции п. 3 статьи 13 ТР ТС 021/2011 при получении непереработанного продовольственного (пищевого) сырья от продуктивных животных, которые подвергались воздействию ветеринарных лекарственных препаратов (натуральных и синтетических эстрогенных, гормональных веществ, тиреостатических препаратов (стимуляторов роста животных), антимикробных и других ветеринарных лекарственных препаратов), должны быть соблюдены сроки выведения таких препаратов из организма животных, установленные инструкциями по применению ветеринарных лекарственных препаратов (с учетом максимально длительного срока в случае их совместного применения).

Перечень ветеринарных лекарственных средств (фармакологически активных веществ), максимально допустимые уровни остатков которых могут содержаться в непереработанной пищевой продукции животного происхождения, в том числе в сырье, и методик их определения, утвержден решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 13 февраля 2018 года N28, согласно пункта 71 которого Ципрофлоксацин/ ФИО4/ ФИО5/ ФИО6/ ФИО7 Ciptofloxacin/ Enrofloxacin/ Perfloxacin/Ofloxacin/ Norfloxacin (сумма фторхинолонов) всех видов продуктивных животных, пищевая продукция аквакультуры животного происхождения в мясе (мышечная ткань) не должна превышать максимально допустимого уровня остатков (по индикаторной молекуле) или метаболитов (мг/кг, не более) - 0,1 мг/кг; жир (жир-сырец) для свиней шпик со шкурой) - 0,1 мг/кг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона № 29-ФЗ предназначенные для реализации пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, соответствовать обязательным требованиям нормативных документов к допустимому содержание химических (в том числе радиоактивных), биологических веществ и их соединений, микроорганизмов и других биологических организмов, представляющих опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений.

На основании пункта 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии данному техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Как указано выше, выявленные в продукции: Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» - категории «Б». ТУ 10.13.14-003-00176644-2019 (выработанные 11.08.2020) остатки лекарственных препаратов находятся в переделах допустимых норм.

В силу статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к обстоятельствам, подлежащим выяснению (доказыванию) по делу об административном правонарушении, отнесены, в том числе: наличие события административного правонарушения, лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность и виновность указанного лица в совершении административного правонарушения.

Доказательствами по делу являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Эти данные согласно части 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования безопасности (далее - Единые санитарные требования) распространяются на пищевые продукты согласно классификации товаров по кодам единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза. Единые санитарные требования применяются в отношении продукции, на которую распространяется действие технических регламентов Таможенного союза, производимой и выпускаемой в обращение на основании документов о соответствии продукции указанным требованиям.

В силу вышеизложенного, при таких обстоятельствах в действиях изготовителя продукции - ООО «Мяско» отсутствуют нарушения требований ТР ТС 021/2011 при изготовлении продукции: Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» - категории «Б». ТУ 10.13.14-003-00176644-2019 (выработанные 11.08.2020).

По утверждению административного органа ООО «Мяско» допущены нарушения п. 1 ст. 5, п. 1, п. 3 ст. 13 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного Решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880.

Вместе с тем, данные доводы  признаются судом несостоятельными исходя из нижеследующего.

Пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза, и связанные с требованиями к ней процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации являются объектамитехнического регулирования Технического регламента «О безопасности пищевой продукции» (статья 3 ТР ТС 021/2011).

В силу статьи 4 ТР ТС 021/2011 под пищевой продукцией понимаются продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу.

Согласно части 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

В силу части 2 статьи 7 ТР ТС 021/2011 допустимые уровни показателей безопасности пищевой продукции установлены в приложениях к Техническому регламенту.

Стоит отметить, что в приложения 1, 2, 3, 4 и 6 к ТР ТС 021/2011, лекарственные средства хинолоновой группы не включены в список антибиотиков, наличие которых недопустимо.

В соответствии с частью 3 статьи 13 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" Коллегией Евразийской экономической комиссии 13.02.2018 принято Решение №28 "О максимально допустимых уровнях остатков ветеринарных лекарственных средств (фармакологически активных веществ), которые могут содержаться в непереработанной пищевой продукции животного происхождения, в том числе в сырье, и методиках их определения" (далее - Решение №28).

Решение принято по правилам пунктов 2 и 3 статьи 56 Договора о Евразийском экономическом союзе, подписанного в г. Астане 29.05.2014, согласно которым в целях обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, а также ветеринарно-санитарной, карантинной фитосанитарной безопасности в рамках Союза проводится согласованная политика в сфере применения санитарных, ветеринарно-санитарных и карантинных фитосанитарных мер.

Согласованная политика реализуется путем совместной разработки, принятия и реализации государствами-членами международных договоров и актов Комиссии в области применения санитарных, ветеринарно-санитарных и карантинных фитосанитарных мер.

Под согласованной политикой понимается политика, осуществляемая государствами-членами в различных сферах, предполагающая гармонизацию правового регулирования, в том числе на основе решений органов Союза, в такой степени, которая необходима для достижения целей Союза, предусмотренных настоящим Договором (статья 2 Договора от 29.05.2014).

В силу статьи 8 и пункта 1 статьи 18 Договора Евразийская экономическая комиссия является постоянно действующим регулирующим органом Союза. Комиссия состоит из Совета и Коллегии. Комиссия осуществляет свою деятельность в пределах полномочий, предусмотренных Договором и международными договорами в рамках Союза, в следующих сферах, в том числе техническое регулирование: санитарные, ветеринарно-санитарные и карантинные фитосанитарные меры (подпункты 3, 4 пункта 3 Приложения № 1 к Договору от 29.05.2014).

В силу пунктов 13, 14 Приложения №1 к Договору от 29.05.2014 Комиссия в пределах своих полномочий принимает решения, имеющие нормативно-правовой характер и обязательные для государств-членов. Решения Комиссии входят в право Союза и подлежат непосредственному применению на территориях государств-членов.

Решения, распоряжения и рекомендации Комиссии принимаются Советом Комиссии и Коллегией Комиссии в пределах полномочий, установленных Договором и международными договорами в рамках Союза, и в порядке, предусмотренном Договором и Регламентом.

Полномочия на принятие решений Коллегией предусмотрено подпунктом 2 пункта 43 Приложения №1 к Договору от 29.05.2014. Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 13.02.2018 № 28 опубликовано на официальном сайте Евразийской экономической комиссии 15.02.2018, вступило в силу - 17.03.2018 (за исключением пункта 2, который вступил в силу - 14.08.2018).

Тем самым, Решение № 28 принято в развитие ТР ТС 021/2011, подлежит применению наряду с ним, является специальным актом по отношению к Техническому регламенту Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" и содержит положения, уточняющие требования ТР ТС 021/2011.

Решением №28 утвержден перечень ветеринарных лекарственных средств (фармакологически активных веществ), максимально допустимые уровни остатков которых могут содержаться в непереработанной пищевой продукции животного происхождения, в том числе в сырье, и методики их определения (далее - Перечень).

Пунктом 71 Перечня установлены максимально допустимые уровни остатков «Ципрофлоксацина», «Энрофлоксацина» для мяса - не более 0,1 мг/кг (миллиграмма/килограмм).

Выявленные остатки лекарственных средств находятся в пределах максимально допустимых показателей.

Согласно материалам дела следует и не оспаривается представителями административного органа, что в рассматриваемой пищевой продукции - полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» категории Б (выработанные 11.08.2020), производителем которой является ООО «Мяско», административным органом было выявлено наличие «Ципрофлоксацина» в количестве 1,0 мкг/кг(микрограмма/килограмм), что составляет 0,001 мг/кг (миллиграмма/килограмм), «Энрофлоксацина» в количестве 2,0 мкг/кг (микрограмма/килограмм), что составляет 0,002 мг/кг (миллиграмма/килограмм).

Утверждения представителей административного органа о том, что действие Решения № 28 распространяется на непереработанное сырье и не может быть применено в настоящем случае, не соответствуют действительности, поскольку противоречат выводам самого административного органа, изложенным в протоколе об административном правонарушении от 16 ноября 2020 года № 02-02/292.

Согласно ст. 4 ТР ТС 021/2011 непереработанная пищевая продукция животного происхождения - не прошедшие переработку (обработку) туши (тушки) продуктивных животных всех видов, их части (включая кровь и субпродукты), молоко сырое, сырое обезжиренное молоко, сливки сырые, продукция пчеловодства, яйца и яйцепродукция, улов водных биологических ресурсов, продукция аквакультуры.

При этом, согласно ст. 4 ТР ТС 021/2011 переработка (обработка) - тепловая обработка (кроме замораживания и охлаждения), копчение, консервирование, созревание, сквашивание, посол, сушка, маринование, концентрирование, экстракция, экструзия или сочетание этих процессов.

Соответственно, вопреки доводам административного органа, фарш обыкновенный из мяса является непереработанной пищевой продукцией животного происхождения.

Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» категории Б - является мясным полуфабрикатом (полуфабрикат в тесте) с массовой долей мышечной ткани в рецептуре более 60% до 80% (п. 3.1, 3.3, 3.7 -3.9, 5.3.1 ГОСТ 32951-2014) не подвергшийся тепловой обработке.

Таким образом, в действиях ООО «МЯСКО» при изготовлении фарша обыкновенного из мяса продуктивных животных отсутствует нарушение требований ТР ТС 021/2011.

При таких обстоятельствах, административным органом не представлено доказательств, что в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, присутствует событие правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, что свидетельствует об отсутствии оснований для привлечения последнего к административной ответственности.

Кроме того, как следует из материалов дела, отбор проб совершен согласно ГОСТ 32797-2014 «Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания хинолонов с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором».

В соответствии с областью применения стандарт распространяется на пищевые продукты в части мяса и мясных продуктов, мяса и продуктов из мяса птицы, яиц, яичного порошка, яичного меланжа, молока, рыбы, меда, а также продовольственное сырье, а отбор проб мяса и мясных продуктов осуществляется по ГОСТ 7269-79.

Соответственно, стандарт (ГОСТ 7269-79) распространяется на говяжье, баранье, свиное мясо и мясо других видов убойных животных, на мякотные субпродукты (кроме печени, мозгов, легких, селезенки и почек) и устанавливает методы отбора образцов и органолептические методы определения свежести в случае возникновения сомнения. Методы контроля, предусмотренные разделом 7 ГОСТ 7269-79, не предусматривают отбор и подготовку проб к испытаниям согласно ГОСТ 32797-2014.

Как следует из материалов дела, отбору подлежали не мясо, а фарш из мяса, что не предусмотрено областью применения стандарта, примененного административным органом.

Кроме того, утверждения административного органа, представленные в возражениях от 08.02.2021 года о том, что на изготовленную ООО «Мяско» продукцию не распространяются положения Технического регламента Таможенного союза "О безопасности мяса и мясной продукции" (ТР ТС 034/2013) не соответствуют действительности и опровергаются протоколом испытаний № 20-1326м от 28.10.2020, протоколом инспекции №В-328 от 02 ноября 2020 года, протоколом об административном правонарушении от 26 ноября 2020 года № 02-02/291 и положениями Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного Решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (ст. 4, 127, 129).

При этом, следует отметить, что административным органом не указано в постановлении, не указано в протоколе и не представлена суду ссылка на конкретную норму, содержащую положения о нарушении ООО «Мяско». По тексту протокола и постановления административным органом указано со ссылкой на протокол испытаний и протокол инспекции ФГБУ «Краснодарская МВЛ» на то, что допустимые уровни показателя «Ципрофлоксацин», «ФИО4» - «не допускается», но не указана норма, согласно которой установлено такое значение. Не приведена ссылка на нормативный акт, согласно которого установлено значение «не допускается».

Ссылка административного органа на нарушение ООО «Мяско» положения п. 3 ст. 13 ТР ТС 021/2011 является несостоятельной, поскольку положения указанной нормы распространяются на изготовителя мяса продуктивных животных, и производителем мяса должны быть соблюдены сроки выведения препаратов из организма животных, установленные инструкциями по применению ветеринарных лекарственных препаратов (с учетом максимально длительного срока в случае их совместного применения). В частности, административный орган в своих возражениях от 08.02.2021 указывает на каренцию - период ожидания, в течение которого запрещается реализовывать любые продукты, полученные от животного. Такие утверждения административного органа применимы к производителям мяса из продуктивных животных, но не к ООО «Мяско».

В соответствии со ст. 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

Отсутствие вины и, соответственно, состава административного правонарушения в силу части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, в связи с чем лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении считает доводы административного органа необоснованными, а привлечение к административной по ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ незаконным.

В силу ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении законодателем поставлена в зависимость от отсутствия обязанности у лица, привлекаемого к административной ответственности, доказывать свою невиновность, что обязывает административный орган доказать законность и обоснованность постановления о привлечении к административной ответственности.

Позиция лица, привлекаемого к ответственности, о неправомерности составления постановления по делу об административном правонарушении и об отсутствии события, вины и состава вменяемого административного правонарушения также подтверждается решениями Арбитражного суда Калужской области от 19.01.2021 по делу № А23- 7075/2020, от 27.01.2021 по делу № А23-8172/2020, постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15 октября 2020 года по делу № А38-9101/2019.

В силу вышеизложенного, в действиях изготовителя продукции - ООО «Мяско» отсутствуют нарушения требований ТР ТС 021/2011 при изготовлении продукции: Полуфабрикаты мясные в тестовой оболочке замороженные Равиоли «Фирменные» - категории «Б». ТУ 10.13.14-003-00176644-2019 (выработанные 11.08.2020)

Согласно статье 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений. 

Принимая постановление о привлечении к административной ответственности, административный орган должен установить и доказать не только факт совершения административного правонарушения, но и вину общества в целях применения Кодекса. 

При этом, вопросы, связанные с установлением данных обстоятельств, сбором доказательств, на основании которых устанавливаются событие и виновность лица, привлекаемого к ответственности, должны быть разрешены административным органом до вынесения постановления, что обусловлено ст. ст. 1.5, 1.6, 2.1, 4.1 - 4.3, 24.1, 26.1 - 26.3, 28.2, 29.10 КоАП РФ. 

То есть, исходя из положений действующего законодательства, сбор доказательств, подтверждающих виновность лица в совершении административного правонарушения, входит в обязанность административного органа и завершается до момента вынесения постановления по результатам рассмотрения административного дела.    

Арбитражный суд, в ходе рассмотрения спора о признании незаконным постановления о привлечении к административной ответственности в суде, не вправе подменять административный орган и осуществлять действия, направленные на сбор дополнительных доказательств.

Отсутствие в протоколе и постановлении необходимых сведений не может быть восполнено в ходе судебной проверки оспариваемого постановления административного органа, поскольку при проверке законности постановления административного органа о привлечении к административной ответственности в полномочия суда не входит установление признаков состава административного правонарушения, а проверяется правильность установления этих признаков административным органом. 

Таким образом, законность постановления о привлечении к административной ответственности подлежит проверке судом исходя из доказательств, собранных административным органов в ходе административного производства. Доказательства, полученные после принятия оспариваемого постановления, не могут быть использованы административным органом для подтверждения законности оспариваемого постановления. 

Данная правовая позиция изложена также в постановлении Арбитражного суда Центрального округа по делу № А83-4890/2016.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

На основании вышеизложенного, заявленные требования подлежат удовлетворению, а оспариваемое постановление признанию незаконным и отмене.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

РЕШИЛ:

1. Заявление удовлетворить.

2. Признать незаконным и отменить постановление Южного межрегионального управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по делу об административном правонарушении №02-02/291 от 04.12.2020 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Мяско» к административной ответственности по ч.2 ст.14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Республики Крым в порядке апелляционного производства в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд (299011, 

<

...>) в течение десяти дней со дня принятия решения. 

Судья                                                                                                                           М.П. Авдеев