И М Е Н Е М   Р О С С И Й С К О Й   Ф Е Д Е Р А Ц И И

Р Е Ш Е Н И Е

 г. Москва                                                                             Дело № А40-103376/22-89-531

26.12.2022 года                                                                                                       

Резолютивная часть решения объявлена 17.11.2022 года 

Решение в полном объеме изготовлено 26.12.2022 года

Арбитражный суд в составе:

Председательствующего судьи О.А. Акименко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Успуном Т.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРЕМЬЕР" (123242, 

<

...>, ПОДВАЛ ПОМ 2 КОМ 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.09.2010, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001) к ответчику АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РЖДСТРОЙ" (105005, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.01.2006, ИНН: 

<

***>, КПП: 770901001)  о взыскании 23 112 152,70 руб.

при участии:

от истца:  Рот Д.А., по паспорту (конкурсный управляющий, определение от 17.05.2022), ФИО1 по дов. от 06.10.2022г.; 

от ответчика: не явился, извещен;

У С Т А Н О В И Л:

С учетом уточнений требований в порядке ст. 49 АПК РФ, иск заявлен о взыскании задолженности по договору №15-20-01-4802 от 08.06.2020 в размере 22 681 209, 72 руб., штрафа в размере 428 674, 86 руб. за период с 09.11.2021 по 31.03.2022, с 02.10.2022 по 16.11.2022, а с 17.11.2022 по день фактической оплаты задолженности.

Истец требования поддержал, надлежащим образом извещенный представитель ответчика в судебное заседание не явился, в порядке ст. 156 АПК РФ суд считает возможным провести судебное заседание в его отсутствие. 

Выслушав доводы истца, исследовав письменные доказательства, суд пришел к следующим выводам. 

08 июня 2020 г. между АО «РЖДстрой» и ООО «Премьер» заключен Договор №15-20-01-4802 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте «Реконструкция станции Ту Забайкальской железной дороги» (далее - Договор).

В соответствии с п. 1.1. и п.4.1.4 Договора ООО «Премьер» (далее - Подрядчик, Истец) обязался выполнить работы на объекте «Реконструкция станции Ту Забайкальской железной дороги» (далее - Объект), а АО «РЖДстрой» (далее - Генподрядчик, Ответчик) принять и оплатить выполненные работы.

В соответствии с п.6.1 и п.22.1 Договора в редакции Дополнительного соглашения №2 от 27.08.2020г. срок окончания выполнения работ - декабрь 2020г, срок действия Договора до 10.04.2021г.

Генподрядчиком в пользу Подрядчика был выплачен аванс в сумме 43 655 709, 65 рублей: по платежному поручению №29843 от 19.08.2020г. аванс - 15 941 737,80 руб.; - по платежному поручению №30845 от 26.08.2020г. аванс - 27 713 971,85руб.;

Подрядчиком выполнены работы на сумму 35 983 330,80 руб., что подтверждается Актами приемки по форме КС-2 и Справками по форме КС-3 в том числе:

1)Подписанными сторонами Актами приемки по форме КС-2 и Справки по форме КС-3 на сумму 12 108 373,20 руб. (с учетом НДС), а именно:

-КС-2 №1 от 30.09.2020г. на сумму 2 583 423,00 руб. (без учета НДС), КС-3 №1 от 30.09.2020г. на сумму 3 100 107,60 ( с учетом НДС) руб.;

-КС-2 №2 от 31.12.2020г. на сумму 2 775 103,00 руб. (без учета НДС), КС-2 №3 от 31.12.2020г. на сумму 546 222,00 руб. (без учета НДС), КС-3 №2 от 31.12.2020г. на сумму 3 985 590,00 (с учетом НДС) руб.;

-КС-2 №4 от 30.04.2021г. на сумму 1 278 354,00 руб. (без учета НДС), КС-2 №5 от 30.04.2021г. на сумму 2 907 209,00 руб. (без учета НДС), КС-3 №3 от 30.04.2021г на сумму 5 022 675,60 (с учетом НДС) руб.

2)Подписанными Подрядчиком в одностороннем порядке Актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2) на общую сумму 19 895 798,00 руб. (без учета НДС) и Справками о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) на сумму 23 874 957,60 руб. ( у учетом НДС),а именно:

-КС-2 №6 от 30.09.2021г. на сумму 2 469 425,00 руб. (без учета НДС);

-КС-2 №7 от 30.09.2021г. на сумму 8 866 066,00 руб. (без учета НДС);

-КС-2 №8 от 30.09.2021г. на сумму 5 052 577,00 руб. (без учета НДС);

-КС-2 №10 от 30.09.2021г. на сумму 1 282 204,00 руб. (без учета НДС);

-КС-2 №11 от 30.09.2021г. на сумму 1 202 000,00 руб. (без учета НДС); и КС-3 №4 от 30.09.2021г. на сумму 22 646 726,40 (с учетом НДС) руб.;

- КС-2 №9 от 30.09.2021г. (корректир. КС-2 №2 от 31.12.2020г.) на сумму 1 023 526,00руб. (без учета НДС);и КС-3 №5 от 30.09.2021г.

Указанные Акты о приемке выполненных работ (по форме КС-2) вместе со Счет-фактурой №930/009 от 30.09.2021г., Счетом на оплату №930/009 от 30.09.2021г.; Счет-фактурой №930/010 от 30.09.2021г., Счетом на оплату №930/010 от 30.09.2021г. Подрядчик направил в адрес Генподрядчика с сопроводительным письмом исх.№431 от 24.09.2021г. (получены Генподрядчиком 29.09.2021г. вх. №3139)

Кроме того, Подрядчик направил в адрес Генподрядчика полный комплект исполнительной документации на выполненный объем работ (сопроводительные письма исх.№441 от 08.10.2021г., исх.№431 от 24.09.2021г, исх.№380 от 11.08.2021г).

Однако, до настоящего времени Генподрядчик указанные Акты и Справки не подписал и в адрес Подрядчика не возвратил, мотивированный обоснованный отказ от приемки выполненных работ Генподрядчиком не предоставил.

Мотивированный обоснованный отказ по направленной исполнительной документации Генподрядчик в адрес Подрядчика также не направлял.

Согласно п. 10.2 Договора, Генподрядчик обязан в течение 5 рабочих дней рассмотреть, подписать предоставленные КС-2, КС-3 и вернуть в адрес Подрядчика либо предоставить письменный мотивированный отказ.

Таким образом, выполненные Подрядчиком работы по указанным односторонним актам КС-2 №6 от 30.09.2021г., КС-2 №7 от 30.09.2021г., КС-2 №8 от 30.09.2021г., КС-2 №10 от 30.09.2021г., КС-2 №11 от 30.09.2021г., КС-2 №9 от 30.09.2021г. на сумму 23 874 957,60 руб. ( в том числе НДС), считаются принятыми Генподрядчиком и подлежащими оплате.

В соответствии с п. 3.3. Договора, Генподрядчик осуществляет оплату выполненных работ в размере 95% от их стоимости в течение 15 календарных дней после подписания Акта о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

В соответствии с п.3.4 Договора, окончательный расчет за выполненные Работы производится Генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ в течение 15 рабочих дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме №КС-14).

Однако в ходе выполнения работ на Объекте Подрядчиком была выявлена необходимость выполнения дополнительных объемов работ, не вошедших в проектную документацию, требующая корректировки проекта, в том числе работы по укреплению земляного полотна 3 и 4 главного пути, о несоответствии проектных отметок, об увеличении объемов по прокладке кабеля и увеличении объемов работ по укладке камня.

О необходимости корректировки проекта и предоставления технического решения Подрядчик неоднократно сообщал Генподрядчику, что подтверждается многочисленной перепиской, в том числе письмами исх.№01 от 11.01.2021г., исх.№186 от 01.04.2021г., исх.№225 от 15.04.2021г., исх.№237 от 20.04.2021г., исх.№284 от 01.06.2021г..

Необходимость корректировка проекта подтверждается и самим Ответчиком письмом, направленным АО «РЖДстрой» в адрес дирекции - ДКРС-Чита - филиал ОАО «РЖДстрой» исх.№713 от 19.04.2021г.

В силу статьи 718 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан оказывать содействие подрядчику в выполнении им работ, а подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

Однако, Генподрядчик не исполнил свои встречные обязательства, откорректированный проект и техническое решение в сложившейся ситуации не предоставил, срок выполнения работ и срок действия Договора не продлевал.

При этом Уведомлением № 250 от 20.02.2021 г. договор расторгнут по инициативе Генподрядчика.

Согласно п. 10.13 Договора, при завершении/прекращении/расторжении настоящего Договора Стороны подписывают Акт приемки исполненных обязательств, составленный по форме приложения №8 к Договору. Подрядчик обязан оформить Акт приемки исполненных обязательств и направить Генподрядчику вместе с последним комплектом первичной учетной документации.

26.11.2021 г. Подрядчик направил в адрес Генподрядчика Акт приемки исполненных обязательств с сопроводительным письмом исх.№475 (получено 14.12.2021г). Генподрядчик подписанный со своей стороны Акт приемки исполненных обязательств не вернул, мотивированный отказ от подписания не предоставил.

Согласно п.20.5.3 Договора, при расторжении Договора выполненные работы передаются Генподрядчику, который оплачивает их стоимость в объеме, определенном настоящим Договором при условии, что они отвечают всем требованиям, предусмотренным проектной документации.

При буквальном толковании пункта 4.2.50 Договора «Подрядчик имеет право за выполненные по настоящему Договору Работы, получить установленную настоящим Договором цену, в размере и в сроки, согласованные Сторонами в настоящем Договоре».

Генподрядчиком в пользу Подрядчика был выплачен аванс в сумме 43 655 709, 65 рублей:

1)по платежному поручению №29843 от 19.08.2020г. аванс - 15 941 737,80 руб.;

2)по платежному поручению №30845 от 26.08.2020г. аванс - 27 713 971,85руб.; Генподрядчиком частично были оплачены выполненные работы на сумму 5 201 810,90 рублей

(по платежному поручению №2813 от 24.09.2021г.на сумму 4 771 541,82 руб. и по платежному поручению №3010 от 05.10.2021г. на сумму - 430 269,08 руб.), и, с учетом аванса в размере 43 655 709, 65 рублей (п/п №29843 от 19.08.2020г. и п/п №30845 от 26.08.2020г., оплаченными оказались работы на сумму 48 857 520,55 руб.

Вместе с тем, Генподрядчик принял к зачету аванс только в сумме 5 801 624,64 рублей (2 445 583,22 руб. +3 356 041,42 руб.), а оставшуюся сумму аванса в размере 37 854 085,01 руб. потребовал от ООО «Премьер» вернуть обратно, предъявив требование к банку, получил сумму в размере 37 854 085,01 руб. 16 апреля 2021 г. от ПАО Банк «Финансовая корпорация Открытие» по Банковской гарантии №МСБ/ОГ/20-002409 от 13.08.2020г., предоставленной Подрядчиком, в качестве возврата Подрядчиком аванса.

Кроме того, Генподрядчиком в счет возмещения повреждения Подрядчиком модуля ШЧ, согласно уведомления Генподрядчика об одностороннем зачете исх.№1467 от 16.07.2021г., письма исх.№1279 от 23.06.2021г., локального сметного расчета и дефектного акта от 20.05.2021г. зачтено(удержано) с Подрядчика 499 519 ,00 руб. и зачтено в оплату работ.

В итоге, в результате частичного возврата аванса в размере 37 854 085,01 руб., зачета удержанной суммы в размере 499 519 ,00 руб. оплачены работы только в размере 11 502 954,54 рублей =(5 201 810,90 рублей+5 801 624,64 рублей+499 519 ,00 рублей).

Подрядчиком выполнены работы на сумму 35 983 330,80 руб., с учетом НДС, что подтверждается вышеуказанными Актами приемки по форме КС-2 и Справками по форме КС-3.

Таким образом, задолженность Генподрядчика по оплате за выполненные работы составляет -24 480 376,26 руб. с учетом НДС, исходя из расчета:

(35 983 330,80 руб.-сумма выполненных работ за весь период + 37 854 085,01 руб.-сумма возвращенного аванса) - 48 857 520,55 руб.-сумма поступившая от ответчика аванс и оплаты -499 519,00 руб.-сумма, удержанная ответчиком за ущерб = 24 480 376,26 руб.

35 983 330,80 руб.-сумма выполненных работ за весь период -(11 003 435,54 руб.- сумма оплат +499 519 руб.- односторонний зачет)= 24 480 376,26 руб.-задолженность по оплате за выполненные работы.

Задолженность Ответчика в размере 24 480 376,26 рублей образовалась из неоплат всех актов за 30.09.2021 г. на сумму 23 874 957,60 руб. и гарантийного удержания в размере 5% по актам от: 30.09.2020 г., 31.12.2020 г., 30.04.2021 г. на общую сумму 605 418,66 руб.

23 874 957,60 руб.+605 418,66 руб.= 24 480 376,26 рублей.

Гарантийное удержание в размере 5% составляет по всем 11 актам 1 799 166,54 рублей. В соответствии с п.3.3 в пользу ООО «Премьер» должно быть оплачено 95 % от стоимости выполненных работ, что составляет 22 681 209,72 рублей.

24 480 376,26 рублей -1 799 166,54 рублей = 22 681 209,72 рублей-сумма в размере 95% от стоимости выполненных работ.

Кроме того, взысканию подлежит и штраф, исчисленный согласно п.17.29 Договора (0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки):

Согласно п.17.29 Договора, при задержке расчетов за выполненные работы Подрядчик вправе взыскать с Генподрядчика штраф в размере 0,01% от стоимости подлежащих оплате работ за каждый день просрочки, но не более 10% от стоимости работ, подлежащих оплате, т.е. не более 2 268 120,97 руб.

Таким образом на 16 ноября 2022 г. сумма штрафа, подлежащего уплате Генподрядчиком за задержку расчетов, составляет 428 674,86 рублей, за период с 09 ноября 2021 г. (18.10.2021г. дата получения исполнительной документации + 5 рабочих дней (п.10.2 Договора) + 15 календарных дней (п. 3.3 договора) по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 16.11.2022 в размере 428 674, 86 руб. 

Указанные обстоятельства послужили основаниями для обращения в суд с заявленными требованиями. 

Удовлетворяя требования в полном объеме, суд принимает во внимание положения ст. 8, 10, 12, 309, 310, 330, 421, 431, 450, 450.1, 702, 708, 711, 720, 746, 753 Гражданского кодекса, а также отмечает следующее. 

Доводы отзыва ответчика судом изучены, признаны несостоятельными и подлежащими отклонению ввиду следующего. 

В соответствии со ст. 328 ГК РФ в случае не предоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Согласно же п. 1 указанной статьи встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В нарушение принятых на себя встречных обязательств, Генподрядчик передал строительную площадку и проектно-сметную документацию только 14.07.2020г., что подтверждается сопроводительным письмом и телеграммами (вх. №112 от 07.07.2020г., вх. №114 от 08.07.2020г., вх. №120 от 09.07.2020г. - Приложение № 1 к настоящим Возражениям).

Кроме того, не смотря на неоднократные обращения Подрядчика с просьбой решения вопроса по корректировке проектной документации, в связи с превышением фактических объемов работ по сравнению с объемами, предусмотренными в проекте, и выявлением необходимости замены материалов и выполнения дополнительных работ, Генподрядчик своевременно не решал вопрос корректировки проекта и предоставления соответствующих согласований, что подтверждается многочисленной перепиской (письмами исх.№225 от 15.04.2021 г.,исх.№237 от 20.04.2021 г.,исх.№585 от 29.10.2020г., исх.№568 от 23.10.2020г., исх.№544 от 15.10.2020г., исх.№01 от 11.01.2021г.,исх.№186 от 01.04.2021г. и т.д. (Приложение № 8,10,11 к Объяснениям и № 2 к настоящим Возражениям). Откорректированный проект не предоставлен Генподрядчиком до настоящего времени.

Необходимость корректировки проекта подтверждается и самим Генподрядчиком письмом в адрес ДКРС-Чита исх.№713 от 19.04.2021г. (Приложение № 7 к Иску).

При этом, Генподрядчик измененный им Календарный план выполнения работ с дополнительным соглашением №4 к Договору направил в адрес Подрядчика только 11.11.2020г. (Сопроводительное письмо исх.№СДО/146 - вх. №367от 11.11.2020г. -Приложение №3 к настоящим Возражениям).

Довод ответчика о том, что по состоянию на 12.03.2021 года Подрядчиком не были развернуты работы. На объекте отсутствовали технические и людские ресурсы и материалы, опровергается материалами дела, поскольку между сторонами подписаны акты выполненных работ в период до 12.03.2021. Общая стоимость фактически выполненных работ в 2020 году составляет 7 085 697,60 руб., что подтверждается подписанными Сторонами Актами приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 №1 от 30.09.2020г. на сумму 3 100 107,60 руб. и КС-3 №2 от 31.12.2020г. на сумму 3 985 590,00 руб.  Работы выполненные до 15.03.2021 г. приняты и оплачены в размере 95 % от суммы КС-2, за исключением гарантийного удержания в размере 5%, согласно условиям Договора, соответственно все замечания были устранены. Платежные поручения представлены в материалы дела.

Согласно отзыву, Ответчик не отрицает, что ему поступила позднее исполнительная документация от ООО «Премьер» сопроводительными письмами № 380 от 11.08.2021 № 431 от 24.09.2021, № 441 от 08.10.2021.

Поскольку мотивированных возражений против принятия выполненных работ в материалы дела не представлено, суд находит обоснованными требования истца о взыскании задолженности в размере 22 681 209, 72 руб. 

Рассмотрев требования истца о взыскании штрафа, суд признает расчет методологически  и арифметически верным, при этом суд отклоняет доводы возражений ответчика, поскольку истцом, с учетом уточнений требований, расчет произведен с применение срока действия моратория. 

Поскольку до настоящего времени денежное обязательство должником не исполнено,  в силу ст. 330 ГК РФ, п. 65 Постановления Пленума ВС РФ №7 от 24.03.2016г. проценты подлежат уплате до момента фактического исполнения обязательства.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. 

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска, действуя в строгом соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, оценив представленные в материалы дела доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, оценив также относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, находит требования истца подлежащими удовлетворению.

Судебные расходы подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На основании статей  8, 10, 12, 309, 310, 330, 421, 431, 450, 450.1, 702, 708, 711, 720, 746, 753 Гражданского кодекса, руководствуясь ст. ст. 65, 71, 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РЖДСТРОЙ" (ИНН: 7708587205)   в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРЕМЬЕР" (ИНН: 5029142800) задолженность в размере 22 681 209, 72 руб.; штраф в размере 428 674, 86 руб., продолжить начисление, начиная с 17.11.2022 по день фактического исполнения в размере 0,01% от суммы 22 681 209, 72 руб. за каждый день просрочки.

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РЖДСТРОЙ" (ИНН: 7708587205)    в доход федерального бюджета госпошлину в размере 138 561 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.А. Акименко