АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-34655/2019

г. Нижний Новгород                                                              06 ноября 2019 года 

Резолютивная часть решения оглашена 30  октября 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 06 ноября 2019 года 

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии Григорьевны (вн. шифр 43-727), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению, уточненному в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Жилищно-строительного потребительского кооператива "Базис" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным предписания от 17 мая 2019 года №519-03/03-07/04/3, вынесенного Инспекцией государственного строительного надзора Нижегородской области в адрес Жилищно-строительного потребительского кооператива "Базис",

при участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО2 председатель (выписка из ЕГРЮЛ), ФИО3 (доверенность от 01.10.2019),

от ответчика: ФИО4 (доверенность от 17.01.2019), 

от третьих лиц:  не явились, извещены,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратился Жилищно-строительный потребительский кооператив "Базис" (далее - заявитель, кооператив, ЖСПК "Базис") с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о признании недействительным предписания от 17 мая 2019 года №519-03/03-07/04/3, вынесенного Инспекцией государственного строительного надзора Нижегородской области (далее - Инспекция, ИГСН НО) в адрес Жилищно-строительного потребительского кооператива "Базис".

Заявитель, не оспаривая необходимость приведения технико-экономических показателей объекта в разрешении на строительство в соответствии с проектной документацией, не согласен с тем, что он является лицом, указанным в оспариваемом ненормативном акте, на которое должна быть возложена обязанность устранить нарушение, а также в части сроков исполнения предписания. 

По мнению заявителя, несоответствие указанного количества этажей в выданном разрешении на строительства от 16.09.2014 №RU-52 301000-69 является следствием технической ошибки, допущенной администрацией города Арзамаса.

Подробно позиция кооператива отражена в заявлении и поддержана представителями в судебном заседании.

Представитель Инспекции в судебном заседании возражал относительно удовлетворения заявленного требования, считает, что основания для признания незаконным оспариваемого предписания отсутствуют, поскольку кооператив в нарушение требований строительной документации и разрешения на строительство фактически строит  двенадцатиэтажное здание,  вместо предусмотренного документами  девятиэтажного.  

Также представитель Инспекции обращает внимание на то, что в рамках дел №А43-28118/2019, №А43-25899/2019 решениями Арбитражного суда Нижегородской области ЖСПК "Базис" за неисполнение аналогичных предписаний с такой же формулировкой в действиях кооператива судом установлен состав административного правонарушения, предусмотренного ч.6 ст.19.5 КоАП РФ.

Подробно позиция Инспекции отражена в отзыве, дополнении к отзыву и поддержана представителем в судебном заседании.

 Администрация г.Арзамаса, ООО "ЭкспертПрофи", привлеченные к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства явку своих представителей не обеспечили, ходатайств не заявили.

ООО "ЭкспертПрофи" отзыв не представило.

От администрации г. Арзамаса в суд поступил письменный отзыв на заявление, согласно которому администрация возражала в удовлетворении заявленного требования, пояснила, что согласно градостроительного плана земельного  участка, расположенного по адресу 

<

...> ВЛКСМ д.1/1 для строительства многоквартирного дома, в п.2.2.2. указано предельное количество этажей - 9 эт., что также зафиксировано в положительном заключении экспертизы ООО "Эксперт Профи" №2-1-1-0058-14 от 02.04.2014, а также в заявлении от ЖСПК "Базис" (вх.999 от 08.09.2014), в котором указано количество этажей - 9, в связи с чем требование предписания является обоснованным.

Подробно позиция администрации отражена в отзыве от 30.09.2019. 

В соответствии со статьями 156, статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц, при их надлежащем извещении.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, на основании приказа инспекции от 26 апреля 2019 г. №519-01/03-01/41 «О проведении проверки при осуществлении регионального государственного строительного надзора» главным специалистом отдела строительного надзора по районам области управления надзорной деятельности инспекции ФИО5 в целях исполнения требований предписания от 08 февраля 2019 г. № 519-03/03-07-04/2, в период с 15 мая 2019 г. по 17 мая 2019 г. проводились мероприятия по региональному государственному строительному надзору при строительстве объекта капитального строительства: "90 квартирный жилой дом со встроенными помещениями общественного назначения, расположенного по адресу: 

<

...> ВЛКСМ, д. 1/1. 

В результате проверки Инспекций установлено, что строящийся жилой дом представляет собой отдельно стоящее здание двухсекционное с техническим подвалом и техническим чердаком и цокольным этажом, в котором запроектировано размещение офисных помещений и магазина. 

Согласно проектной документации шифр 4367-АР лист 1 жилой дом представляет собой кирпичный объем в каркасном исполнении, состоящий из 2-х 9-этажных блок секций, цоколем, подвалом и чердаком. Согласно л. 2 указанной проектной документации высота подвальных помещений - 2,1 м, высота чердака - 2,0 м, высота этажей со встроено-пристроенными помещениями в цокольном этаже от 3 до 3,6 м.

В данном случае строительные работы указанного объекта ведутся с нарушением технико-экономических параметров, предусмотренных в разрешении на строительство от 16 сентября 2014 г. №RU 52 301000-69 (количество этажей - 9). Фактически количество этажей дома составляет - 12, следовательно, строительство объекта ведется без соответствующего разрешения на строительство с учетом его фактически увеличенной площади и объема.

Результаты проверки отражены в акте проверки от 17.05.2019 №519-03/03-07-03/13.

17.05.2019 Инспекция выдала ЖСПК «Базис» предписание №519-03/03-07-04/3, которым обязала кооператив устранить все выявленные нарушения в срок до 04.09.2019.

Не согласившись с предписанием №519-03/03-07-04/3 от 17.05.2019 общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым требованием.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу частей 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в предмет доказывания по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, входит их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, наличие полномочий у органа на их принятие (совершение), а также наличие нарушений ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Обязанность доказывания указанных обстоятельств и обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, совершения действия (бездействия) лежит на органе, принявшем решение. 

Вместе с тем в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений. 

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1.1 Положения об инспекции государственного строительного надзора Нижегородской области, утвержденного постановлением Правительства Нижегородской области от 25.11.2011 №954 (далее – Положение), Инспекция входит в систему органов исполнительной власти Нижегородской области и является органом исполнительной власти Нижегородской области, уполномоченным на осуществление регионального государственного строительного надзора.

Одной из основных задач Инспекции является предупреждение, выявление и пресечение допущенных застройщиком, техническим заказчиком, а также лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, нарушений законодательства о градостроительной деятельности, в том числе технических регламентов, и проектной документации, с принятием по ним соответствующих мер административного воздействия (пункт 2.2 Положения).

 К отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом следующих особенностей организации и проведения проверок: основанием для проведения проверки помимо основания, указанного в пункте 1 настоящей части, является истечение срока исполнения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем выданного органом государственного строительного надзора предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований (подпункт «б» пункта 3 части 5 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

 По результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений (часть 6 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

При этом в силу пункта 1 части 2 статьи 10 Закона №294-ФЗ истечение срока исполнения юридическим лицом ранее выданного предписания об устранении выявленного нарушения обязательных требований и (или) требований, установленных муниципальными правовыми актами является основанием для проведения внеплановой проверки.

В силу пункта 1 части 1 статьи 17 Закона №294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

В соответствии с частью 1 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу части 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. 

В соответствии с частями 2, 13 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. При этом состав и требования к содержанию разделов проектной документации применительно к различным видам объектов капитального строительства, в том числе к линейным объектам, состав и требования к содержанию разделов проектной документации применительно к отдельным этапам строительства, реконструкции объектов капитального строительства, состав и требования к содержанию разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства, а также состав и требования к содержанию разделов проектной документации, представляемой на экспертизу проектной документации и в органы государственного строительного надзора, устанавливаются Правительством Российской Федерации, а именно постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 N 87 "О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию".

В соответствии с требованиями пункта 2 части 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации в случае, если в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации  при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещение о начале таких работ, к которому прилагается проектная документация в полном объеме.

Согласно ч. 1 ст. 51 ГсК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающего застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства. 

Исходя из положений ч. 2 ст. 51 ГсК РФ, строительство (реконструкция) объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство. Для получения разрешения на строительство (реконструкцию) застройщик должен обратиться в орган, уполномоченный на его выдачу с заявлением, к которому прилагаются соответствующие документы.

Согласно ч.2 названной статьи строительство, реконструкция объектов капительного строительства осуществляются на основании разрешения на строительство.

На основании ч.11 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации уполномоченные на выдачу разрешения на строительство органы в течение десяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство:

1) проводят проверку наличия документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство;

2) проводят проверку соответствия проектной документации или схемы планировочной организации земельного участка с обозначением места размещения объекта индивидуального жилищного строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории;

3) выдают разрешение на строительство или отказывают в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа.

Уполномоченные на выдачу разрешений на строительство органы отказывают в выдаче разрешения на строительство при отсутствии документов, предусмотренных частями 7 и 9 ст.51 Градостроительного кодекса РФ, или несоответствии представленных документов требованиям градостроительного плана земельного участка или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции (часть 13 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Материалами дела подтверждается, что решением инвестиционного совета при Губернаторе Нижегородской области от 12.04.2013г. №9392-145-6290 признана целесообразной реализация проекта «Строительство многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения в Нижегородской области, г.Арзамас, по ул.50 лет ВЛКСМ, д. 1/1».

Администрации г.Арзамаса рекомендовано осуществить мероприятия по организации и проведению торгов по продаже права на заключение договора аренды земельного участка. 

Победителем аукциона признан ЖСПК «Базис».

Комитет имущественных отношений г.Арзамаса и ЖСПК «Базис» заключили договор аренды земельного участка №52374 от 16.01.2014г., сроком аренды с 16.01.2014 г. по 16.01.2017 г.

По заявлению ЖСПК «Базис» от 27.05.2014г. №589 Комитетом по архитектуре и градостроительству администрации г.Арзамаса подготовлен градостроительный план земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...> ВЛКСМ, д. 1/1, для строительства многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения. Градостроительный план земельного участка утвержден постановлением администрации г.Арзамаса от 18.06.2014г. №1082. В п. 2.2.2, данного градостроительного плана земельного участка, указано предельное количество этажей - 9 эт.

Проектная документация на жилой дом разрабатывалась ОАО «Чувашгржданпроект» (ООО «НОВЫЙ ГОРОД») и согласно ст. 49 Градостроительного кодекса РФ подлежала экспертизе. 

Обществом с ограниченной ответственностью «Эксперт Профи» на данную проектную документацию подготовлено положительное заключение экспертизы №2-1-1-0058-14 от 02.09.2014г., в которой на 2-м листе в разделе 1. "Общие положения" указано количество этажей - 9.

Главе администрации г.Арзамаса от ЖСПК «Базис» поступило заявление (вх.№999 от 08.09.2014) на строительство 90-квартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения в Нижегородской области, г.Арзамас, по ул.50 лет ВЛКСМ, д.1/1, в котором указаны технико-экономические показатели, в том числе - количество этажей- 9.

В соответствии с требованиями Градостроительного кодекса РФ администрацией города Арзамаса подготовлено разрешение № RU 52 301000-69 от 16.09.2014 на строительство 90 квартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения. Срок действия настоящего разрешения продлен до 30.09.2019.

Техническо-экономические показатели, в т.ч. количество этажей - 9, указанные в разрешение на строительство, соответствуют:

- градостроительному плану земельного участка для строительства многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями общественного назначения;

- технико-экономическим показателям положительного заключения негосударственной экспертизы ООО «ЭкспертПрофи»;

- и заявлению ЖСПК «Базис».

Согласно проектной документации шифр 4367-АР лист 1, жилой дом представляет собой кирпичный объем в каркасном исполнении, состоящий из 2-х 9-этажных блок секций, цоколем, подвалом и чердаком. 

Однако ЖСПК "Базис" в нарушение требований проектной документации и разрешения на строительство, фактически строит двенадцатиэтажный жилой дом, что подтверждается материалами дела и по существу заявителем не оспаривается.

В соответствии с ч.7 ст.52 ГрК РФ отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в соответствии с ГрК РФ, в том числе в порядке, предусмотренном частями 3.8 и 3.9 статьи 49 ГрК РФ.

Таким образом, для внесения изменений в разрешение на строительство, в соответствии с Административным регламентом администрации города Арзамаса по предоставлению муниципальной услуги «Внесение изменений в разрешение на строительство, реконструкцию объекта капитального строительства» утвержденным постановлением администрации города Арзамаса от 06 мая 2016г. №435, необходимо заявление застройщика в соответствии с Приложением 1 к административному регламенту, о чём администрация города Арзамаса сообщила заявителю в письме от 29.10.2019 №1079 в ответ на его обращение от 03.10.2019 №26-ивж.

Позиция заявителя о том, что несоответствие указанного количества этажей в выданном разрешении на строительства от 16.09.2014 №RU-52 301000-69 является следствием технической ошибки, допущенной  администрацией города Арзамаса, опровергается указанными выше проектной документацией, получившей положительное заключение экспертизы, градостроительным планом земельного участка, утвержденного постановлением администрации г.Арзамаса, а также заявлением самого заявителя от 08.09.2014 (л.д.51), в котором кооператив просил подготовить разрешение на строительство объекта с количеством этажей и/или высота-9 эт./м. 

Однако, кооператив осуществляя строительство дома, превысил допустимое количество этажей, разрешенное документацией. Поскольку разрешительные документы получены заявителем и строительство объекта также осуществляется им, Инспекцией правомерно именно на заявителя возложена обязанность по устранению выявленного нарушения, в связи с чем довод заявителя в части неверного определения субъекта по устранению нарушения судом отклоняется.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что  оспариваемое предписание от 17 мая 2019 г. №519-03/03-07/04/3 соответствует требованиям действующего законодательства и не нарушает прав и законных интересов кооператива, при фактической проверке Инспекцией документов кооператива и объекта капитального строительства.

Если заявитель полагает, что администрацией г. Арзамаса допущена техническая ошибка в разрешительной документации на строительство, то кооперативу следует обратиться в уполномоченные органы для решения данного вопроса, а не в рамках требования об оспаривании предписания Инспекции, что свидетельствует о ненадлежащем способе защиты.

Законность выдачи Инспекцией аналогичных предписаний подтверждена вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Нижегородской области от 29 июля 2019 г. по делу №А43-28118/2019 и от 03.09.2019 по делу №А43-25899/2019, согласно которым за неисполнение предписания в действиях ответчика судом установлены составы административных правонарушениях, предусмотренных ч. 6 ст. 19.5 КоАП РФ.

С момента выдачи первого предписания от 19.09.2018 №519-03/03-04-04/19 прошло более года, соответственно у кооператива было достаточно времени для исполнения требования Инспекции. В случае недостаточности срока для исполнения предписания кооператив имеет право обратиться с соответствующим заявлением в Инспекцию о продлении срока его исполнения, обосновав документально необходимость его продления, в связи с чем довод заявителя относительно недостаточности срока для исполнения предписания судом отклоняется.

ЖСПК «Базис» как застройщик объекта капительного строительства обязан знать требования действующего законодательства и не допускать их нарушения. 

На основании изложенного в соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд отказывает заявителю в удовлетворении заявленного требования. 

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате  государственной пошлине в размере 3000 рублей относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Отказать Жилищно-строительному потребительскому кооперативу "Базис" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.

Судья                                                                                                 М.Г.Чепурных