108/2023-235300(1) 

Арбитражный суд Хабаровского края г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-10095/2023

г. Хабаровск

27 ноября 2023 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 21.11.2023 г.  Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи О.М. Левинталь,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ю.Д. Щипун,  

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Федерального государственного  унитарного предприятия «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии  Российской Федерации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 127473, 

<

...>)  

к публичному акционерному обществу «Амурский судостроительный завод» (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>, 681000, 

<

...>)  

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора  при участии:  

от истца – ФИО1 по доверенности № 48д от 27.04.2023 г., диплом  от19.10.2011 г., ФИО2 по доверенности № 115д от 10.05.2023 г., диплом от  03.07.2019 г. (посредством веб-конференции),  

от ответчика – ФИО3 по доверенности № 66/28 от 28.12.2022 г., диплом от  14.02.2007 г., ФИО4 по доверенности № 66/148 от 17.08.2023 г. (посредством веб- конференции).  

Федеральное государственное унитарное предприятие «Охрана» Федеральной  службы войск национальной гвардии Российской Федерации (далее – истец, «Охрана»)  обратилось в суд с иском к публичному акционерному обществу «Амурский  судостроительный завод» ( далее- ответчик, ПАО «АСЗ») об урегулировании разногласий,  возникших при заключении договора на оказание услуг по вооруженной огнестрельным  оружием охране объектов № 41/14-2023 от 01.01.2023 по пунктам: 3.1.20, 3.1.39; 3.1.42,  3.1.46, 3.1.54, 4.1.11. 6.1.9, 6.1.11- 6.1.16, 6.1.21, 6.1.23- 6.1.25, 7.1., п. 8.2.1.-8.2.7.  просит исключить, 8.2.8., -8.2.10, 8.5., 12.5., внести изменения в Приложение № 3 ,  Приложение № 9, Приложение № 12, Приложение № 13.  

 Истец указывает, что указанные условия договора касаются мер ответственности  за нарушение условий договора, порядка оплаты услуг в случае выявленных нарушений  и предоставления сведений о вооруженных постах охраны и учете оружия. Ссылается на  то, что согласно условиям договора в отдельных случаях меры ответственности  полностью исключают оплату за оказанную услугу , что считает кабальным условием  договора.  

 Ответчик с иском не согласен. Указывает, что договор заключен в соответствии с  законодательством о закупках и Положением о закупках ПАО «АСЗ» по результатам  признания повторно проведенной закупочной процедуры несостоявшейся и заключением  

договора с лицом, соответствующим условиям закупочных процедур – единственным  поставщиком услуг на условиях договора, в редакции предлагаемой к заключению на  проведенных этапах закупочных процедур. Полагает, что договор является заключенным,  исполняется истцом, который подписывает акты оказанных услуг. Ссылается на то, что  Положение о закупках ПАО «АСЗ» не допускает изменения существенных условий  договора в т.ч. права заказчика и ответственность исполнителя, о чем был дан ответ  истцу при получении от него договора с протоколом разногласий. Возражает против  урегулирования разногласий в судебном порядке.  

 Истец с доводами отзыва не согласен. Указывает, что при заключении договора на  2022г. ответчик указывал на возможность своевременного направления протокола  разногласий, чем воспользовались при заключении договора на 2023г.  

 От истца поступило ходатайство в порядке ст. 49 АПК РФ об уточнении иска.  Просит утвердить спорные условия Договора в следующей редакции:  

п. 3.1.39. По соответствующему запросу Заказчика, в процессе исполнения условий  договора, предоставлять необходимые сведения о своих работниках, копии постовых  ведомостей, документацию по обеспечению пропускного режима на объектах  (территории), утвержденные должностные инструкции работников охраны, утвержденное  положение о подразделении сил охраны, оказывающем услуги по охране объектов  (территории) Заказчика.  

 п. 3.1.42. Обеспечивать ежесуточное заполнение и предоставление (до 12 часов  следующего рабочего дня) полномочным представителям Заказчика отчета о достоверном  (фактическом) оказании услуг по вооруженной огнестрельным оружием охране объекта  

(территории) (приложение № 9), с обязательным приложением: 

- заверенных в установленном порядке копий постовых ведомостей за прошедшие  сутки;  

- с приобщением, в случае выявления нарушения пропускного и  внутриобъектового режимов, установленных в ПАО «АСЗ», соответствующих актов  (приложение № 10).  

 п. 3.1.46. Обеспечивать в установленный срок предоставление соответствующей  документации по организации несения службы (в том числе постовых ведомостей) на  охраняемом объекте (территории) полномочным представителям Заказчика, при  осуществлении ими проверок оказания услуг по условиям настоящего договора на постах,  в караульном помещении, а также при проведении сверки с представленными  платежными документами исполнителя.  

п. 3.1.54. исключить. 

 п. 4.1.11. Уведомлять Исполнителя о принятом решении, не менее чем за 60  (шестьдесят) дней, в случае изменения системы охраны, в том числе влекущей изменение  количества постов охраны.  

п. 6.1.9. Увеличивать количество постов на охраняемом объекте (территории),  предварительно уведомив об этом Исполнителя, не менее чем за 60 (шестьдесят) дней.  

п. 6.1.11. В случае выявления при несении службы на посту невооруженного боевым  ручным стрелковым оружием и спецсредствами работника охраны, вносить предложение  Исполнителю о немедленной его замене. В этом случае услуга по обеспечению работы  данного работника охраны на посту будет считаться не оказанной пропорционально  времени, которого длилось нарушение (в часах), и не будет подлежать оплате в случае,  если полномочными представителями Заказчика совместно с представителями  Исполнителя составляется «Акт о нарушении условий договора». В данном случае  полномочными представителями Заказчика составляется Акт о нарушении условий  договора.  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  

условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций.  

п. 6.1.2. В случае документально выявленного факта выставления на пост охраны  невооруженного боевым ручным стрелковым оружием и спецсредствами часового  (контролера) поста, не выставления часового (контролера) на пост, услуга по обеспечению  работы часового (контролера) поста будет считаться не оказанной пропорционально  времени, которого длилось нарушение (в часах), и не будет подлежать оплате в случае,  если полномочными представителями Заказчика совместно с представителями  Исполнителя составлен «Акт о нарушении условий договора».  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

п. 6.1.3. В случае документально выявленного факта отсутствия часового  (контролера) на посту охраны, услуга по обеспечению работы данного часового  (контролера) поста будет считаться не оказанной пропорционально времени, которого  длилось нарушение (в часах), и не будет подлежать оплате в случае, если полномочными  представителями Заказчика совместно с представителями Исполнителя составлен «Акт о  нарушении условий договора».  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

 п. 6.1.14. В случае выявления при несении службы на посту часового  (контролера) поста, находящегося в состоянии опьянения, вносить предложение  Исполнителю о немедленной замене часового (контролера) поста. В этом случае услуга по  обеспечению работы данного часового (контролера) поста будет считаться не оказанной в  течение пропорционально времени, которого длилось нарушение (в часах), и не будет  подлежать оплате в случае, если полномочными представителями Заказчика совместно с  представителями Исполнителя составлен «Акт о нарушении условий договора» и факт  опьянения подтвердился Актом медицинского освидетельствования.  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

 п. 6.1.15. В случае выявления на посту спящего часового (контролера) поста,  вносить предложение Исполнителю о немедленной замене часового (контролера) поста. В  этом случае услуга по обеспечению работы данного часового (контролера) поста будет  считаться не оказанной пропорционально времени, которого длилось нарушение (в часах),  и не будет подлежать оплате в случае, если полномочными представителями Заказчика  совместно с представителями Исполнителя составили «Акт о нарушении условий  договора».  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

 п. 6.1.16. В случае выявления отсутствия на посту часового (контролера), вносить  предложение Исполнителю о немедленном выставлении часового (контролера) поста. В  этом случае услуга по обеспечению работы данного часового (контролера) поста будет  считаться не оказанной пропорционально времени, которого длилось нарушение (в часах),  и не будет подлежать оплате в случае, если полномочными представителями Заказчика  совместно с представителями Исполнителя составили «Акт о нарушении условий  договора».  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

п. 6.1.17. исключить. 

п. 6.1.21. С целью проведения сверки предоставляемых Исполнителем платежных  документов, дополнительно запрашивать и получать в установленный срок копии  постовых ведомостей, а также при необходимости иные сведения, касающиеся оказания  услуг в рамках договора.  

 п. 6.1.23. В случае выставления на пост работника охраны, не прошедшего  профессиональную подготовку, услуга по обеспечению работы данного поста будет  считаться не оказанной пропорционально времени, которого длилось нарушение (в часах),  и не будет подлежать оплате в случае, если полномочными представителями Заказчика  совместно с представителями Исполнителя составили «Акт о нарушении условий  договора».  

«Акт о нарушении условий договора» подписанный сторонами, является  безусловным доказательством, подтверждающим факт ненадлежащего исполнения  условий договора. В случае несогласия с фактами, указанными в Акте, Исполнитель  делает отметку и излагает в Акте причины такого несогласия, которые подлежат  рассмотрению Заказчиком в трехдневный срок с момента составления Акта для принятия  решения о подтверждении факта нарушения. В случае письменного отказа работника  Исполнителя от подписания Акта, является достаточным основанием для предъявления  претензии и взыскания штрафных санкций».  

п. 6.1.24. За не предоставление запрашиваемых сведений по обеспечению  вооруженных постов охраны, копии постовых ведомостей, в установленные Исполнителю  

сроки, вправе начислить штраф в размере 3% от ежесуточной стоимости услуги по  вооруженной охране объекта (территории), определенной условиями настоящего  договора. Заказчик вправе удержать сумму штрафа из суммы оплаты услуг по  вооруженной охране объекта (территории).  

п. 6.1.25 исключить. 

п. 7.1. Общая стоимость Договора не должна превышать 145 628 430 (сто сорок пять  миллионов шестьсот двадцать восемь тысяч четыреста тридцать) рублей 00 копеек, в том  числе НДС 20%, расчет и оплата производится по предоставляемым ежемесячно  оригиналам документов: подписанного обеими сторонами Акта фактически оказанной  услуги, счета на оплату, счета-фактуры. При наличии выявленных нарушений, к  платежным документам приобщаются Акты о выявленных нарушениях за расчетный  период (приложение № 13). Стоимость услуг за один посто/час оказания услуг по  обеспечению вооруженных постов охраны, согласно режима охраны (приложение № 3) к  договору, устанавливается в размере 664,97 (шестьсот шестьдесят четыре) рубля 97  копеек, в том числе НДС 20%. Расчет за фактическую стоимость оказания услуг  Исполнителем, производится Заказчиком за прошедший месяц и определяется путем  умножения цены посто/часа на количество фактически отработанных часов, количества  вооруженных постов охраны, приведенных к круглосуточным, определенных согласно  режима охраны на объекте и Табеля постам. Платежные документы принимаются  Заказчиком после проведения документальной сверки постовых ведомостей по  результатам которой Заказчиком проставляются соответствующие отметки в Акте  оказанных услуг за прошедший месяц. При этом в расчет оплаты стоимости оказания  услуг не включается работа постов, на которых, в том числе в ходе проводимой сверки  постовых ведомостей, были выявлены нарушения условий договора по необеспечению  вооруженных постов охраны, а также иные нарушения, предусмотренные в разделах  «Обязанности Исполнителя» и «Ответственность сторон».  

п. 8.2.1. исключить. п. 8.2.2. исключить. п. 8.2.3. исключить.  п. 8.2.4. исключить. п. 8.2.5. исключить.  п. 8.2.6. исключить.  п. 8.2.7. исключить.  п. 8.2.8. исключить. 

 п. 8.2.9. Исполнитель несет ответственность за нарушение условий,  предусмотренных настоящим договором, за не предоставление запрашиваемых сведений  по обеспечению вооруженных постов охраны, журнала постовых ведомостей в  установленные Заказчиком сроки, уплатить начисленный штраф в размере 3% от  суточной стоимости услуги по вооруженной охране объекта (территории), определенной  условиями настоящего договора. Начисленный штраф Заказчик вправе удержать из  суммы оплаты услуг по вооруженной охране объекта (территории).  

п. 8.2.10. исключить. п. 8.2.11. исключить. 

п. 8.2.9. За не предоставление запрашиваемых сведений по обеспечению  вооруженных постов охраны, копии постовых ведомостей в установленные Заказчиком  сроки, уплатить начисленный штраф в размере 3% от ежесуточной стоимости услуги по  вооруженной охране объекта (территории), определенной условиями настоящего  договора. Начисленный штраф Заказчик вправе удержать из суммы оплаты услуг по  вооруженной охране объекта (территории).  

п. 8.5. исключить. 

п. 12.5. При возникновении просроченной дебиторской задолженности у Заказчика  (более 60 календарных дней), Исполнитель имеет право в одностороннем порядке  отказаться от исполнения настоящего Договора с письменным уведомлением Заказчика за  14 (четырнадцать) рабочих дней. В этом случае, с момента направления Заказчику  соответствующего уведомления и по истечении указанного срока, Договор считается  расторгнутым.  

из Приложения № 9 «Суточный отчет об оказании услуг по вооруженной  огнестрельным оружием охране объектов (территории)» к Договору исключить  обязанность Исполнителя предоставлять Заказчику заверенные копии журнала выдачи  оружия за прошедшие дежурные сутки.  

внести дополнение в Приложение № 13 «Акт о нарушении обязательств по  Договору» к Договору и указать, что Акт передается Исполнителю подекадно в течение 2- х рабочих дней.  

п. 8 Технического задания (Приложение № 12) исключить. 

дополнить Приложение № 3 к Договору строкой № 25 следующего содержания: «В  период отсутствия навигации: Пеший патруль, суточный, с оружием и спецсредствами.  Патрулирование территории ПАО «АСЗ», защита охраняемых объектов от  противоправных посягательств. Обеспечение на охраняемом объекте внутриобъектового и  пропускного режима, предупреждение и пресечение преступлений и административных  правонарушений на охраняемом объекте. Охрана периметра ПАО «АСЗ». Отражение  нападения на объект.  

В период навигации: Пост водителя водного транспортного средства, суточный, с  оружием и спецсредствами. Охрана акватории объекта совместно с постом «Брандвахта»,  действия при получении сигнала от оператора ЦПУ, осуществление пропускного и  внутриобъектового режимов, входящих и покидающих акваторию предприятия ПАО  «АСЗ» судов. Предупреждение и пресечение преступлений и административных  правонарушений. Отражение нападения на объект»;  

В столбце № 2 строки 25 поставить символ +»; В столбце № 5 строки 25 поставить значение «1»;  В столбце № 7 строки 25 поставить значение «1». 

Ходатайство судом удовлетворено.  Истец на иске настаивает.  Ответчик против удовлетворения иска возражает. 

От сторон в материалы дела поступили ходатайства об участии в судебном  заседании путем использования системы веб-конференции.  

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле,  арбитражный суд  

У С Т А Н О В И Л:

В соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках  товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и п. 7.1.16.22 Положения о  закупках ПАО «АСЗ» (заказчик) по результатам признания повторно проведенной  закупочной процедуры несостоявшейся по причине отсутствия заявок участников,  соответствующих требованиям, установленным в закупочной документации, в целях  реализации Заказчиком Государственного контракта, заключенного между ПАО «АСЗ» и  Министерством обороны Российской Федерации, предприятие вправе заключить договор  с любым лицом, отвечающим требованиям проведенных закупочных процедур без  проведения конкурентной закупочной процедуры - с единственным исполнителем  (поставщиком) услуг на условиях договора, размещенного на проведенных этапах  закупочных процедур и по цене, не превышающей начальную максимальную цену  договора.  

 ФГУП «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской  Федерации (исполнитель) признано организацией, соответствующей требованиям  проведенных закупочных процедур.  

 26.12.2022г. в адрес ФГУП «Охрана» направлен Договор № 41/14-2023 от  01.01.2023, подписанный со стороны ПАО «АСЗ» (Заказчика) для подписания  (исх. № АСЗ-141 -22209 от 26.12.2022).  

 Подписанный с протоколом разногласий Договор № 41/14-2023 от 01.01.2023 истец  направил в адрес ПАО «АСЗ» 29.12.2023 исх. № 01/4116 по электронной почте  (зарегистрировано ПАО «АСЗ» от 30.12.2023 № 050/26722).  

01.01.2023г. с 00 часов истец приступил к выполнению условий Договора, обеспечив  выставление постов вооруженной охраны, согласно приложению № 3 к действующему  договору.  

09.01.2023г Ответчик направил в адрес истца письмо № АСЗ-141-14 о том, что  протокол разногласий ПАО «АСЗ» не принимается.  

Управление по ДФО предприняло попытку урегулировать возникшие разногласия  по Договору, предложило Заказчику повторно рассмотреть вопрос подписания протокола  разногласий к Договору, а также уведомило Заказчика о своем праве передать возникшие  разногласия на рассмотрение арбитражного суда, что подтверждается письмом (исх.   № 01/64 от 12.01.2023).  

18 января 2023 года ПАО «АСЗ» повторно сообщило об отклонении протокола  разногласий к договору, что подтверждается письмом (исх. № АСЗ-141-718 от 18.01.2023).  

Несмотря на предпринятые меры, направленные на досудебное урегулирование  спора, истец не принял протокол разногласий, что явились основанием для обращения в  арбитражный суд с настоящим иском.  

Оценив представленные доказательства в их совокупности по правилам статьи 71  АПК РФ, принимая во внимание пояснения представителей сторон, суд пришел к  следующим выводам об отсутствии оснований для урегулирования разногласий в  судебном порядке.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют  защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.  

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.  

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с  рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего  ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного  обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это  обязательство и факта его неисполнения последним.  

Пунктом 1 статьи 8 ГК РФ предусмотрено, что гражданские права и обязанности  возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также  из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или  такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства  порождают гражданские права и обязанности.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица  свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за  исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным  Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.  

По общему правилу, закрепленному в пункте 4 статьи 421 ГК РФ, условия договора  определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего  условия предписано законом или иными правовыми актами. При этом договор должен  соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными  

правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения  (статья 422 ГК РФ).  

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрено, что публичным договором признается  договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную  приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже  товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей  деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится  (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи,  энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать  обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми  актами (императивным нормам), действующим на момент его заключения.  

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между  сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по  всем существенным условиям договора.  

Существенными признаются условия о предмете договора, условия, которые  названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для  договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению  одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.  

 Как следует из материалов дела, заключение договора для истца возможно  посредством закупочной процедуры, следовательно, договор не является публичным.  

ПАО «АСЗ» определило требования к закупке, в том числе порядок заключения и  исполнения договора на оказание услуг по вооруженной огнестрельным оружием охране  объектов, с учетом предусмотренных Законом о закупках требований.  

В соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 «О закупках товаров, работ,  услуг отдельными видами юридических лиц» ФЗ-223, п.п. 7.1.16.22 Положения о закупках  ПАО «АСЗ», по результатам двух несостоявшихся закупочных процедур предприятие  вправе заключить договор с любым лицом, отвечающим требованиям проведенных  закупочных процедур без проведения конкурентной закупочной процедуры - с  единственным исполнителем (поставщиком) услуг на условиях договора, размещенного  на проведенных этапах закупочных процедур и по цене, не превышающей начальную  максимальную цену договора.  

 Судом признается обоснованным довод ответчика о том, что Положение о закупках  ПАО «АСЗ» исключает возможность изменения существенных условий договора, в т.ч.  первоначального объема обязанностей и ответственности исполнителя или прав  заказчика.  

 Согласно п.6.2 Положения о закупках приведенный в документации о закупке  проект договора обязателен как по существу изложенных требований, так и по форме;  п.6.3 подача предложений о внесении изменений в проект договора, в том числе в форме  протокола разногласий, в составе заявки не допускается  

 Согласно п. 8.11.1 Положения о закупках ПАО «АСЗ» Договоры на поставку  товаров, выполнение работ, оказание услуг заключаются заказчиком по результатам  закупок, осуществляемы в соответствии с планом закупки (если сведения о таких закупка  в обязательном порядке подлежат включению в план закупки согласи порядку  формирования этого плана, устанавливаемого Правительством Российской Федерации и  Положением), размещенным в ЕИС (если информация о таких закупках подлежит  размещению в ЕИС в соответствии с Законом 223-ФЗ и Положением).  

Заключение договора осуществляется в порядке, предусмотренном  законодательством Российской Федерации, Положением, внутренними нормативными  документами заказчика, документацией о закупке. ( п.8.11.3 Положения о закупках).  

 Согласно п.8.11.8. Перед подписанием договора между заказчиком и победителем  процедуры закупки (единственным участником, с которым принято решен заключить  

договор, единственным поставщиком (исполнителе подрядчиком) могут проводиться  преддоговорные переговоры (в том числе путем составления протоколов разногласий),  направленные на снижение цен за единицу приобретаемой продукции (при условии  сохранения количеств закупаемой продукции) либо уточнение условий договора, которые  не был зафиксированы в проекте договора, документации процедуры закупки и  предложении победителя процедуры закупки (единственного участника с которым  принято решение заключить договор, единственного поставщика (исполнителя,  подрядчика.  

 Переговоры по существенным условиям договора, направленные на их изменение в  пользу победителя процедуры закупки (единственного участника, с которым принято  решение заключить договор, единственного поставщика (исполнителя, подрядчика),  запрещаются ( п.8.11.9.)  

Согласно п. 8.11.13 Положения о закупках изменение существенных условий  заключенного договора возможно при согласии сторон c учетом подп.5) изменения прав  и обязанностей сторон – при условии недопустимости уменьшения первоначального  объема обязанностей и ответственности котрагента заказчика или прав заказчика.  

Проанализировав порядок заключения договора, который заключается в  соответствии с законодательством о закупках, суд приходит к выводу, что спор между  сторонами возник в отношении договора, который не относится к публичным договорам,  поэтому возникшие между сторонами разногласия по его условиям не подлежат  урегулированию в судебном порядке, только если стороны не возражают против такого  урегулирования.  

Судом установлено, что между истцом и ответчиком отсутствует соглашение  сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда.  

Ответчик против урегулирования разногласий возражает. Указывает, что договор  является заключенным, поскольку соответствует условиям договора, размещенных на  этапах закупочной процедуры.  

В соответствии с п.3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок,  установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий  договора (предоставление услуг) считается акцептом, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.  

Согласно разъяснениям, приведенным в абзаце втором пункта 13 постановления  Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых  вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о  заключении и толковании договора" акцепт, в частности, может быть выражен путем  совершения конклюдентных действий до истечения срока, установленного для акцепта. В  этом случае договор считается заключенным с момента, когда оферент узнал о  совершении соответствующих действий, если иной момент заключения договора не  указан в оферте и не установлен обычаем или практикой взаимоотношений сторон (пункт  1 статьи 433, пункт 3 статьи 438 ГК РФ).  

По смыслу пункта 3 статьи 438 ГК РФ для целей квалификации конклюдентных  действий в качестве акцепта достаточно того, что лицо, которому была направлена  оферта, приступило к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в  оферте, и в установленный для ее акцепта срок. При этом не требуется выполнения всех  условий оферты в полном объеме.  

Истец, направив ответчику Договор с протоколом разногласий (акцепт на иных  условиях, новая оферта), не дождавшись ответа от ПАО «АСЗ» (акцепта на новую оферту)  приступили к исполнению условий Договора - оказанию услуг по вооруженной  огнестрельным оружием охране объектов.  

Суд признает обоснованным довод ответчика о том, что ПАО «АСЗ» 09.01.2023  выразило отказ акцепта на новую оферту Исполнителя, направив письмо № АСЗ-141-14 о  том, что протокол разногласий не принимается. Исполнитель продолжил оказывать  услуги по Договору, тем самым акцептовав оферту ПАО «АСЗ» конклюдентными  действиями, согласно п.3 ст.438 ГК РФ.  

Стороны не отрицают, что производится исполнение условий договора ФГУП  «Охрана» ежемесячно направляет ПАО «АСЗ» акт выполненных услуг и счет на оплату  оказанных услуг по стоимости, в соответствии с п.7.1 Договора.  

Ответчик, в соответствии с актами о выявленных нарушениях обязательств,  допущенных исполнителем по Договору, оплачивает фактически оказанные услуги.  

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при  заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по  соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия,  определяются в соответствии с решением суда.  

Изложенное свидетельствует, что при урегулировании разногласий, возникших  при заключении договора, арбитражный суд должен определить в решении и отразить  в его резолютивной части, в какой редакции действуют те условия договора, по которым у  сторон возникли разногласия.  

По смыслу действующего законодательства суду не предоставлено право по  инициативе одной из сторон включать в договор условия, обязательность включения  которых не установлена законодательством (императивными нормами), и по которым у  сторон отсутствует соглашение.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 445 ГК РФ, в случаях, когда в соответствии с  настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта  (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить  другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты  на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со  дня получения оферты.  

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение  договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к  проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на  рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо  истечения срока для акцепта».  

В силу пункта 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях, когда в соответствии с настоящим  Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны,  направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен  протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со  дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее  редакции либо об отклонении протокола разногласий.  

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах  его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе  передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.  

При этом, как следует из пояснений ответчика, заключение договора были  предметом конкурсной процедуры, условия договора были известны истцу.  

В пункте 16 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением  Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг  отдельными видами юридических лиц" (утвержденного Президиумом Верховного Суда  Российской Федерации 16.05.2018) указано, что изменение договора, заключенного по  правилам Закона N 223-ФЗ, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями  документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок,  определения победителя, определения цены договора, не допускается.  

При таких обстоятельствах требование истца об урегулировании разногласий по  Договору на охранные услуги сводится к понуждению заказчика заключить договор на  иных условиях, чем предусмотрено закупочной процедурой.  

Таким образом, поскольку договор заключался по закупочной процедуре, ответчик  приступил к исполнению договора, располагая информацией об отклонении протокола  разногласий, договор не относится к публичным и ответчик возражает относительно  передачи на рассмотрение суда разногласий, возникших при заключении договора, и  возражает относительно рассмотрения разногласий судом, основания для урегулирования  разногласий у суда отсутствуют.  

При этом позиция ответчика оставалась неизменной на всем протяжении  рассмотрения дела – ПАО «Амурский судостроительный завод» возражало против  рассмотрения судом разногласий.  

Изложенные обстоятельства не позволяют считать, что спор передан на  рассмотрение суда по соглашению сторон.  

 Представленные ответчиком пояснения по пунктам разногласий обусловлены  требованием суда и процессуальной добросовестностью ответчика, но не согласим на  урегулирование спора в судебном порядке.  

С учетом изложенного, в иске следует отказать. 

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами,  участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются  арбитражным судом со стороны. Истец на основании пункта 1 статьи 333.37 Налогового  кодекса Российской Федерации от уплаты государственной пошлины по делам,  рассматриваемым в арбитражных судах, освобожден.  

 Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд  

Р Е Ш И Л 

В удовлетворении исковых требований отказать. 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его  принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В  случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено,  вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда  апелляционной инстанции.  

 Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный  апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.  

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции  через Арбитражный суд Хабаровского края.  

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам,  участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного  суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного  доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.  

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть  направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в  арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под  расписку.  

Судья О.М. Левинталь