ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-5833/2019

Дело № А40-215300/17

г. Москва

22 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 марта 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 22 марта 2019 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей М.С. Сафроновой, П.А. Порывкина

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Ароян,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу

АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2018 по делу № А40-215300/17, вынесенное судьей Н.Л. Бубновой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО Компания "АкваТемп" об отказе во включении в реестр требований кредиторов должника требований АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест",

при участии в судебном заседании:

от АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест": ФИО1 по доверенности от 26.11.2018; ФИО2 по доверенности от 23.11.2018;

от ООО Компания "АкваТемп" арбитражный управляющий ФИО3: ФИО4 по доверенности от 13.03.2019;

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.07.2018 ООО Компания «Акватемп» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него введена процедура реализации имущества гражданина сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО3, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" №128 от 21.07.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.12.2018 отказано Акционерному обществу «Строительная компания «Русстройинвест» в признании обоснованными и включении в реестр требований кредиторов должника ООО Компания «Акватемп» требований в размере 5 030 974,89 руб. – основной долг.

Не согласившись с определением суда, АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что задолженность составляет 2 535 090,42 руб. и подтверждена доказательствами, представленными в материалы дела.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, просил оспариваемое определение оставить без изменения. 

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, поскольку может иметь место злонамеренное соглашение должника и конкретного кредитора с целью причинения вреда имущественным правам иных кредиторов либо с целью ведения контролируемого банкротства.

Таким образом, в деле о банкротстве включение задолженности в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами.

При рассмотрении обоснованности требований кредиторов подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, неисполненные должником.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленного требования АО «СК РСИ» ссылается на неисполненные должником обязательства по договору субподряда от 22.04.2016 № 1/СП-2016, заключенному между АО «Строительная компания «РусСтройИнвест» и ООО Компания «АкваТемп», договору купли-продажи от 29.07.2016 № 3/2016-Б, заключенному между АО «СК РСИ» и ООО Компания «АкваТемп», договору купли-продажи № 4/2016-Ф от 29.08.2016, заключенному между АО «СК РСИ» и ООО Компания «АкваТемп».

В соответствии с договором № 1/СП-2016 АО «СК РСИ» в адрес ООО Компания «АкваТемп» был перечислен аванс на общую сумму 7 550 000,00 руб. 00 коп., что подтверждается платежным поручением № 1102 от 27.04.2016 на сумму 3 000 000,00 руб. 00 коп., платежным поручением № 1148 от 06.05.2016 на сумму 1 000 000,00 руб. 00 коп., платежным поручением № 2093 от 24.05.2016 на сумму 1 000 000,00 руб., платежным поручением № 2479 от 06.07.2016 на сумму 2 550000 руб.

АО «СК РСИ» за ООО Компания «АкваТемп» в адрес ЗАО «Металлокомплект-М» на основании обращения ООО Компания «АкваТемп» № 54 от 30.06.2016 был оплачет счет № MosC4-010-16-0024232 от 29.06.2016 на закупку арматуры для производства работ на Объекте, на общую сумму 5 415 557, 34 руб.

ООО Компания «АкваТемп» произвело работы на общую сумму 10 287 132,09 руб., что подтверждается оформленными сторонами: актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 31.05.2016, справкой стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 1 от 31.05.2016 на сумму 2 870 726, 79 руб., актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 2 от 31.07.2016, справкой стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 2 от 31.07.2016, на сумму 6 656 922.10 руб. 10 коп., актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 3 от 30.09.2017, справкой стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 № 3 от 30.09.2016. на сумму 759 483.20 руб.

В связи с нарушением срока выполнения работ письмом № 173 от .21.06.2017 АО «СК РСИ» в одностороннем порядке расторгло договор и потребовало осуществить возврат неотработанного аванса на сумму 2 678 425,25 рублей 25 копеек. Однако денежные средства возвращены не были.

На основании договора купли-продажи от 29.07.2016 № 3/2016-Б продавец передал, а покупатель принял товары на сумму 2 262 569,69 руб., что подтверждено оформленными между сторонами товарными накладными № 40 от 30.07.2016 на сумму 706 085.21 руб., №41 от 31.07.2016 на сумму 1 556 484,48 руб. Однако до настоящего времени оплата за товар не произведена.

На основании договора купли-продажи № 4/2016-Ф от 29.08.2016 продавец передал, а покупатель принял товары на сумму 89 979,95 руб., что подтверждено оформленной между сторонами товарной накладной №44 от 16.09.2016. Однако до настоящего времени оплата за товар не произведена.

Между ООО «Компания «Акватемп» и АО «Строительная Компания «РусСтройИнвест» 30 сентября 2016 года был произведен взаимозачет требований на основании соглашения о порядке взаиморасчетов.

В соответствии с соглашением о зачете требований за № 1 от 30 сентября 2016 года обязательства по указанным заявителем договорам купли-продажи № 4/2016-Ф от 29.08.2016, от 29.07.2016 № 3/2016-Б прекращены в полном объеме на общую сумму 2 352 549, 64 руб.

Согласно п.1 указанного соглашения АО «СК РСИ» имеет обязательства перед ООО Компания «АкваТемп» по оплате выполненных работ в части суммы 2 352 549, 64 рублей, в том числе НДС 18% 358 863,50 рубля на объекте: на объекте: детское дошкольное учреждение на 220 мест по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, г. Видное (основание - договор субподряда № 1/СП-2016 от 22.04.2016r., формы № КС-2, КС-3 №1 от 31.05.2016, КС-2, КС-3 №2 от 31.07.2016, КС-2, КС-3 №3 от 30.09.2016).

ООО Компания «АкваТемп» имеет обязательства перед АО «СК РСИ» по оплате поставленных материалов на сумму 2 352 549, 64 рублей 64 копейки, в том числе НДС 18: 358 863,50 рубля, в том числе: по договору купли-продажи от 29.07.2016 № 3/2016-Б на сумму 2 262 569,69 рублей, в том числе НДС 18% 345 137,75 (основание - договор купли-продажи от 29.07.2016 № 3/2016-Б, товарная накладная по форме № ТОГР-12 от 30.07.2016 №40, от 31.07.2016 №41), по договору купли-продажи от 29.08.2016 № 4/2016-Ф на сумму 89 979,95 рублей, в том числе НДС 1% 13 725,76 рублей (основание - договор купли-продажи от 29.08.2016 № 4/2016-Ф, товарная накладная по форме № ТОРГ-12 от 16.09.2016 №44).

Соглашение №1 о порядке взаиморасчетов от 30.09.2016 в судебном порядке не оспорено, не признано недействительным.

22.04.2016 года между АО «Строительная Компания «РусСтройИнвест» и ООО «Компания «Акватемп» был заключен договор субподряда № 1/СП-2016 на работы по строительству объекта: дошкольное образовательное учреждение на 220 мест, расположенный по адресу МО, Ленинский муниципальный район г. Видное. 

В соответствии с договором № 1/СП-2016 АО «Строительная Компания «РусСтройИнвест» произвела авансовый платеж в адрес ООО «Компания «Акватемп» на общую сумму 7 550 000,00 руб. 

Кроме того, АО «Строительная Компания «РусСтройИнвест» произвела оплату материала для работ, а именно арматуры для производства работ на объекте, на общую сумму 5 415 557, 34 руб. 

В свою очередь, ООО «Компания «Акватемп» произвело работ надлежащего качества на общую сумму 10 287 132,09 руб., 09 коп. (7 550 000 рублей оплачены в соответствии с платежными поручениями, указанными в заявлении кредитора, 2 352 549,64 коп. оплачены путем зачета требований между компаниями). 

Задолженность АО «Строительная Компания «РусСтройИнвест» по неоплаченным, но выполненным работам равна: 10 287 132,09 - (7 550 000 + 2 352 549,64) = 384 582, 27 руб.

Целевой аванс на покупку арматуры в размере 5 415 557,34 руб. частично был возвращен заказчику путем передачи материала на общую сумму 1 061 492,17 руб., что подтверждается письмами должника №08/01-2017 от 27.01.2018, №01/04-17 от 03.04.2017. 

Таким образом, существующая задолженность по заявлению кредитора: 5 415 557,34 - 1 061 492,17 руб. = 4 354 065,17 руб., 4 354 065,17 руб. - 384 582, 27 руб. = 3 969 482,9 руб.

АО «СК РСИ» письмом мотивировало отказ от приемки данных работ в связи с наличием дефектов/недостатков. В соответствии с письмом № 30/1 от 30 ноября 2016 года (полученное АО «СК РСИ» под роспись 30.11.2016) и достигнутыми договорённостями, АО «СК РСИ» за свой счет предложило исправить замечания по выполненным работам, а позже, в соответствии с п. 8.4.2 договора № 1/СП-2016 произвести вычет соответствующей суммы из стоимости выполненных работ ООО «Компания «Акватемп».

Из представленных заявителем документов следует, что стоимость работ по устранению дефектов составила 505 846,91 руб., которые выполнены ООО «Системное Капитальное Строительство» в рамках договора от 22.06.2017 №14/220-2017. 

Стоимость дефектных работ составила 1 434 392,48 руб.

Учитывая изложенное задолженность ООО Компания «Акватемп» составляет 2 535 090,42 руб. (3 969 482,9 руб. - 1 434 392,48 руб.).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В материалы дела представлены достаточные доказательства, подтверждающие наличие задолженности должника перед кредитором.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Изучив материалы дела и представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что требование АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест" в размере 2 535 090,42 руб. руб. подтверждено документально и подлежит учету в третьей очереди реестра кредиторов должника, в связи с чем, определение от 28.12.2018 подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.12.2018 по делу № А40-215300/17 отменить.

Признать обоснованным и подлежащим учету в третьей очереди реестра кредиторов должника требования АО "Строительная Компания "РусСтройИнвест" в размере 2 535 090,42 руб. 

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:О.И. Шведко

Судьи:М.С. Сафронова

ФИО5