Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-8807/2024

г. Хабаровск

31 октября 2024 года

Резолютивная  часть  решения  объявлена  23 октября 2024 

Арбитражный суд в составе судьи Л.А. Збарацкой

при ведении протокола судебного заседания секретарем  О.Г. Лисичкиной

рассмотрев в заседании суда дело по иску Министерства экономического развития Хабаровского края (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Школа Будущего - Ореховая Сопка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680009, 

<

...>, помещение/офис II/209)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требования относительно предмета спора Прокуратура Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>), Министерство образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680000, 

<

...>)

о расторжении концессионного соглашения от 28.04.2023 №06-КС, взыскании 154 102 474 руб. 39 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО1, действующей по доверенности от 20.06.2024 №07.1-09-4668,

от ответчика – не явился, извещен надлежащим образом,

от третьих лиц - не явились, извещены надлежащим образом

 

Министерство экономического развития Хабаровского края обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Школа Будущего - Ореховая Сопка» о расторжении концессионного соглашения от 28.04.2023 №06-КС, взыскании 154 102 474 руб. 39 коп.

Истец, как следует из искового заявления, просил исковые требования удовлетворить, в качестве обстоятельств, на которых они основаны, указал на нарушение концессионером условий о страховании рисков гибели (утраты) при повреждении результата работ по созданию и иные предусмотренные соглашением риски, просил расторгнуть концессионное соглашение о создании и эксплуатации объекта образования «Школа в мкр. Ореховая сопка на 2100 мест г. Хабаровска» от 28.04.2023 №06-КС, право на взыскание возмещения в размере 152 717 474 руб. 39 коп., право на взыскание неустойки в размере 1 385 000 руб.

Ответчик, в судебное заседание не явился, отзыв не представил.

Прокуратура Хабаровского края, явку представителя судебное заседание не обеспечила, представила отзыв, в соответствии с которым по требованиям возражала, указала на вступление в законную силу решения по делу № А73-8807/2024.

Министерство образования и науки Хабаровского края, явку представителя судебное заседание не обеспечило, отзыв не представило.

Дело подлежит рассмотрению в порядке ч.3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Между Хабаровским краем, от имени которого (в соответствии с постановлением Правительства Хабаровского края от 31.12.2017 № 550-пр "О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" и о внесении изменений в Положение об инвестиционном совете при Правительстве Хабаровского края от 19.04.2011 № 115-пр" и абзацем вторым подпункта 2.2 пункта 2 распоряжения Правительства Хабаровского края от 28.04.2023 № 265-рп "О заключении концессионного соглашения о создании и эксплуатации объекта образования "Школа в мкр. Ореховая Сопка на 2 100 мест г. Хабаровска") (далее - Распоряжение № 265-рп) выступает министерство образования и науки Хабаровского края и обществом с ограниченной ответственностью "Школа Будущего - Ореховая Сопка" (далее Ответчик, Концессионер) заключено концессионное соглашение от 28.04.2023 № 06-КС о создании и эксплуатации объекта образования "Школа в мкр. Ореховая Сопка на 2100 мест г. Хабаровска" (далее -Соглашение).

В соответствии с абзацем 3 подпункта 2.2 пункта 2 Распоряжения № 265-рп полномочиями Концедента от имени Хабаровского края при исполнении, изменении и прекращении Соглашения наделено министерство экономического развития Хабаровского края (далее - Истец, Концедент соответственно).

В силу части 8 статьи 3, пункта 8 части 2 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон № 115-ФЗ), пункта 6.2.1 Соглашения Концессионер в течение 60 дней с момента получения Разрешения на Строительство обязан застраховать в соответствии с Приложением 15 к Соглашению риски гибели (утраты) при повреждении результата работ по Созданию и иные предусмотренные Соглашением риски.

Письмом Концессионера от 18.09.2023 № 34/шб-ос (вх. № 17946 от 19.09.2023)   в адрес   Концедента   представлен   договор   страхования строительно-монтажных рисков № 097ПП1970008818 от 31.07.2023 (далее Договор страхования).

В соответствии с пунктом 2.2 Договора страхования Концессионером застрахованы:

- находящиеся в процессе выполнения строительно-монтажных работ (в том   числе   нового   строительства,   незавершенного   строительства, капитального ремонта, реконструкции, пуско-наладочных работ и т.п.), инженерные и иные сооружения, а также монтируемое оборудование и запасные части к нему, строительные материалы;

- оборудование строительной площадки (временные здания и сооружения, складские помещения, строительные леса, инженерные коммуникации и т.п.).

Указанные положения Договора страхования не соответствуют пункту 3.1 Приложения 15 к Соглашению, в соответствии с которым Концессионер обязан застраховать, в том числе риск повреждения или утраты (гибели) оборудования и материалов, используемых при Создании, результата работ по Созданию в результате любых событий или действий (бездействий), за исключением умышленных действий (бездействий) Сторон и (или) лиц, за действия которых Стороны в соответствии с Законодательством и Соглашением отвечают как за свои собственные.

Однако, пунктом 2.5 Договора страхования установлено ограничение перечня страховых случаев и подлежащих возмещению убытков в случае наступления страховых случаев, согласно которому к страховым случаям не относятся и не подлежат возмещению убытки, возникшие вследствие событий, перечисленных в пунктах 4.1-4.3. Правил страхования строительно-монтажных рисков № 19.1, утвержденных приказом ООО "СК "Сбербанк страхование" от 19.06.2023 № 278 (далее - Правила страхования), а также не возмещаются убытки, расходы и т.д., указанные в пунктах 4.4 - 4.6, 4.8 Правил страхования, что также не соответствует положениям пункта 6.2.1 Соглашения и пункта 3.1 Приложения № 15 к Соглашению.

Кроме того, в качестве выгодоприобретателя по Договору страхования указан Страхователь (Концессионер) или иное лицо, имеющее интерес в сохранении имущества (имущественный интерес) (пункт 2.8 Договора страхования).

Однако, в соответствии с пунктом 3.5 Приложения 15 к Соглашению (в редакции дополнительного соглашения № 3 к Соглашению от 12.04.2024) выгодоприобретателем по договорам страхования рисков повреждения или утраты (гибели), оборудования и материалов, используемых при Создании, результата работ по Созданию или Объекта Соглашения является Концессионер.

Примененная в пункте 2.5 Договора страхования формулировка в части выгодоприобретателя имеет чрезмерно широкое толкование, что создает риск ее необоснованного применения и признания выгодоприобретателями иных лиц, не являющихся Концессионером.

Таким образом, представленный Концессионером Договор страхования заключен в нарушение условий, определенных в Приложении 15 к Соглашению.

На необходимость приведения пунктом 2.2, 2.5 и 2.8 Договора страхования в соответствие с требованиями пункта 6.2.1 Соглашения, пунктов 3.1, 3.5 Приложения № 15 к Соглашению, в том числе в целях исключения риска признания Договора страхования не соответствующим требованиям Соглашения Концессионеру неоднократно указано при проведении мероприятий контроля Концедента за соблюдением Концессионером условия соглашения (далее - мероприятия контроля), что отражено в актах о результатах мероприятий контроля от 13.10.2023, 15.11.2023, 22.12.2023, 31.01.2024, 25.03.2024, с которыми Концессионер ознакомлен в порядке и сроки, предусмотренные Соглашением.

При таких обстоятельствах, с учетом положений абзаца пятьдесят девятого пункта 2 Приложения 1 к Соглашению, согласно которому Необходимое Страховое Покрытие означает Договоры Страхования, заключенные в порядке и на условиях, определенных в Приложении 15 к Соглашению, Концессионером по состоянию на 25.04.2023 не исполнено обязательство по предоставлению Концеденту Необходимого Страхового Покрытия.

В соответствии с пунктами 6.2.1, 6.2.4 Соглашения, пунктом 3.1 Приложения № 15 к Соглашению Концессионер обязан предоставить Концеденту документальное подтверждение наличия Необходимого Страхового Покрытия в течение 60 дней с даты получения Разрешения па Строительство. Разрешение на Строительство № 27-23-47-2023 получено 23.06.2023, соответственно срок предоставления Необходимого Страхового Покрытия истек 22.08.2023, просрочка представления Концеденту Необходимого Страхового Покрытия составляет 246 календарных дней.

В силу подпункта 4.1.3 пункта 4.1 раздела 4 Приложения 9 к Соглашению, нарушение срока исполнения обязательств по предоставлению Концеденту Необходимого Страхового покрытия по вине Концессионера более чем на 30 Календарных Дней является основанием для Досрочного Прекращения Соглашения на основании решения суда по требованию Концедента в связи с существенным нарушением Соглашения Концессионером.

Письмом Концессионера от 25.09.2023 № 38/шб-ос в адрес Концедента направлено уведомление об Особом Обстоятельстве, предусмотренном подпунктом 2.1.1 Приложения 8 к Соглашению, выразившимся в ограничении доступа Концессионера и (или) Привлеченных Лиц на Земельный Участок, и существенном ограничении возможности использования Земельного Участка для Создания в связи с выявлением градостроительных, строительных и иных ограничений в отношении Земельного Участка.

В качестве обоснования отсутствия у Концессионера возможности избежать наступления Особого Обстоятельства, Концессионером указано, что Земельный участок с кадастровым номером 27:23:0000000:30532 на данный момент находится в отдаленной точке от ближайших городских коммуникаций и дорог, к нему отсутствуют какие-либо подъездные пути. При этом, обеспечение коммуникациями за пределами границ Земельного участка, обеспечение доступа к Земельному участку относится к зоне ответственности Концедента.

В качестве альтернативной меры по устранению последствий наступления Особого Обстоятельства Концессионером предложено включить работы по устройству временных подъездных путей, проектированию и строительству высоковольтной линии электропередач и трансформаторной подстанции в техническое задание на Проектирование.

В целях нивелирования рисков возникновения обстоятельств, являющихся основанием для расторжения Соглашения, Концессионером предложено уточнить редакцию пункта 6.1.10 раздела 6.1 Приложения 9 к Соглашению, дополнив его ссылкой на конкретные подпункты пункта 2.1 Приложения 8 к Соглашению.

Не согласившись с фактом наступления Особого Обстоятельства, предусмотренного подпунктом 2.1.1 Приложения 8 к Соглашению, доводами Концессионера об отсутствии у него возможности избежать наступления Особого Обстоятельства, а также реализацией прямо предусмотренного Соглашением права Концессионера на внесение изменений в Проектную документацию в качестве альтернативной меры по устранению последствий наступления Особого Обстоятельства, Концедентом в соответствии с пунктами 3.3, 3.4 раздела 3 Приложения 8 к Соглашению, разделом 2 Приложения 11 к Соглашению письмом Концедента от 16.10.2023 № 07.1-10-8675 в адрес Концессионера было направлено уведомление о Споре.

В соответствии с положениями раздела 2 Приложения 11 к Соглашению Сторонами 23.01.2023 проведено совместное совещание в целях урегулирования возникшего Спора, по результатам которого соглашение в отношении предмета Спора, включая факт наступления Особого Обстоятельства и размер Дополнительных расходов Концессионера в связи с его наступлением, информация о которых представлена письмом Концессионера от 13.10.2023 № 48/шб-ос, Сторонами не достигнуто (протокол от 23.10.2023). По состоянию на 25.04.2024 указанный Спор разрешен не был.

В силу подпункта 6.1.3 пункта 6.1 раздела 6 Приложения 9 к Соглашению, не разрешение Сторонами Спора в течение более 180 Календарных дней, в случае, когда по причине наличия такого Спора возможность Создания или осуществления Концессионером деятельности с использованием (эксплуатацией) Объекта Соглашения, отсутствует или ограничена, является основанием для Досрочного Прекращения Соглашения на основании решения суда по требованию любой из Сторон в связи с наступлением обстоятельств, не связанных с существенным нарушением Соглашения Сторонами.

Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом (часть 1.1 статьи 15 Закона № 115-ФЗ).

При этом, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной      концессионного      соглашения      своего      обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок.

Во исполнения указанной нормы закона, а также пункта 8.1 раздела 8 Приложения № 9 к Соглашению, Концедент направил в адрес Концессионера требования о досрочном прекращении концессионного соглашения от 08.05.2024 № 07.1-10-3644. Ответ на требование о досрочном прекращении Соглашения в адрес Концедента поступил письмом от 14.05.2024 № 39/шб-ос, требования не удовлетворены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Отношения сторон подлежат регулированию нормами Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (Закон о концессионных соглашениях), общими нормами о договоре и исполнении обязательств.

Пунктом 1 статьи 8 ГК РФ предусмотрено, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 1 статьи 11 Закона о концессионных соглашениях земельный участок, на котором располагается объект концессионного соглашения и (или) который необходим для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, предоставляются концессионеру в аренду (субаренду) или на ином законном основании в соответствии с земельным законодательством на срок, который устанавливается концессионным соглашением в соответствии с земельным законодательством и не может превышать срок действия концессионного соглашения. Договор аренды (субаренды) земельного участка должен быть заключен с концессионером не позднее чем через шестьдесят рабочих дней со дня подписания концессионного соглашения, если иные сроки не установлены конкурсной документацией или в предусмотренном статьей 38 настоящего Федерального закона случае концессионным соглашением. Использование концессионером предоставленных ему земельного участка, лесного участка, водного объекта, участка недр осуществляется в соответствии с земельным законодательством, лесным, водным законодательством, законодательством Российской Федерации о недрах.

Концессионное соглашение прекращается, в том числе, в случае досрочного расторжения концессионного соглашения на основании решения суда (часть 5 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях).

Пунктом 1 статьи 425 ГК РФ установлено, что договор вступает в силуи становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Пунктом 3 статьи 425 ГК РФ предусмотрено, что по общему правилудоговор признается действующим до определенного в нем моментаокончания исполнения сторонами обязательства

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

В силу прямого указания пункта 2 статьи 452 ГК РФ требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.

В соответствии со специальными предписаниями части 1.1 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок. Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

08.05.2024 истцом ответчику направлено письмо № 07.1-10-3644 о расторжении концессионного соглашения. 

Суд приходит к выводу, о том, что порядок расторжения договора, установленный пунктом 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации, истцом соблюден.

В силу статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Вопрос оценки доказательств в силу части 1 статьи 71 АПК РФ является компетенцией суда, рассматривающего дело.

Первый заместитель прокурора Хабаровского края обратился в Арбитражный суд Хабаровского края в публичных интересах Хабаровского края с исковым заявлением к Министерству образования и науки Хабаровского края (далее – Минобрнауки Хабаровского края), обществу с ограниченной ответственностью «Школа Будущего - Ореховая Сопка» (далее – ООО «Школа Будущего - Ореховая Сопка») о признании недействительным концессионного соглашения от 28.04.2023 № 06-КС, применении последствий недействительности ничтожной сделки путем взыскания с ООО «Школа Будущего - Ореховая Сопка» в бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края денежных средств в размере 152 717 474 руб. 00 коп

Исковое заявлено принято, возбуждено дело № А73-2259/2024.

Решением от 22.08.2024 по делу № А73-2259/2024, оставленным без изменения постановлением (резолютивная часть) Шестого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2024, концессионное соглашение от 28.04.2023 № 06-КС о создании и эксплуатации объекта образования «Школа в мкр. Ореховая Сопка на 2100 мест г. Хабаровска», заключенное между Хабаровским краем в лице Министерства образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) и Обществом с ограниченной ответственностью «Школа Будущего - Ореховая Сопка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано недействительным (ничтожным), применены последствия недействительности ничтожной сделки. Взысканы с Общества с ограниченной ответственностью «Школа Будущего - Ореховая Сопка» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) денежные средства в размере 152 717 474 руб. 00 коп.

В силу п. 2 ст. 69 АПК, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Поскольку при рассмотрении вышеназванного дела участвовали те же лица, то обстоятельства, установленные решением от 22.08.2024 по делу № А73-2259/2024, имеют преюдициальное значение, оспариванию и доказыванию не подлежат.

Судом установлено, что концессионное соглашение от 28.04.2023 №06-КС признано судом недействительным (ничтожным), в связи с этим на момент рассмотрения дела отсутствует предмет спора.

Исковое требование истца о расторжении концессионного соглашения от 28.04.2023 №06-КС, не  подлежит удовлетворению.

Истцом заявлено требование о взыскании возмещения в размере 152 717 474 руб. 39 коп.

Поскольку решением суда от 22.08.2024 по делу № А73-2259/2024 применены последствия недействительности сделки и денежные средства взысканы бюджет Хабаровского края в лице Министерства образования и науки Хабаровского края, исковые требования в части взыскания возмещения не подлежат удовлетворению.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки в размере 1 385 000 руб.

Поскольку решением суда от 22.08.2024 по делу № А73-2259/2024 концессионное соглашение от 28.04.2023 №06-КС признано недействительным (ничтожным), соответственно соглашение об ответственности в виде неустойки утратило свою силу.

Исковые требования в части взыскании неустойки не подлежат удовлетворению.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины на основании статьи 110 АПК РФ относятся на истца, однако взысканию не подлежат, поскольку истец в силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л

В удовлетворении иска отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

    Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

     Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                                              Л.А. Збарацкая