ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-37372/2020

город Ростов-на-Дону

08 января 2023 года

15АП-21521/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 января 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Долговой М.Ю., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

при участии:

от Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области: представитель ФИО2 по доверенности от 03.08.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего ФИО3 на определение Арбитражного суда Ростовской области от 09.11.2022 по делу № А53-37372/2020 по заявлению жалобе Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области на действия (бездействия) временного управляющего ФИО3, содержащее ходатайство об отстранении от исполнения обязанностей временного управляющего ФИО3 в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Южное Монтажное Управление Севзапэнергомонтаж» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Южное Монтажное Управление Севзапэнергомонтаж» (далее – должник) Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области обратилась в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействия) временного управляющего ФИО3

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.11.2022 признаны незаконными действия (бездействие) временного управляющего ФИО3 при проведении процедуры наблюдения ООО «Южное Монтажное Управление Севзапэнергомонтаж», выразившиеся в непредставлении в арбитражный суд отчета временного управляющего, анализа финансового состояния должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, анализа сделок должника в срок, установленный Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», также в несвоевременном проведении первого собрания кредиторов. В остальной части жалобы отказано.

Временный управляющий ФИО3 обжаловала определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просила определение отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что временным управляющим не допущено нарушений закона при исполнении возложенных на него обязанностей.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.04.2021 заявление индивидуального предпринимателя ФИО4 признано обоснованным, в отношении общества введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена ФИО3 (сообщение №68(7030) от 17.04.2021).

Обращаясь в суд с жалобой на действия временного управляющего, уполномоченный орган ссылается на то, что временным управляющим ненадлежащим образом исполнялись возложенные на него обязательств, что выразилось в следующем.

в непредставлении в арбитражный суд отчета временного управляющего, анализа финансового состояния должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, анализа сделок должника в срок, установленный Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

не проведении первого собрания кредиторов, в сроки, установленные пунктом 1 статьи 72 Закона о банкротстве.

По мнению уполномоченного органа, данные нарушения также свидетельствуют о необходимости отстранения ФИО3 от исполнения обязанностей временного управляющего ООО «Южное Монтажное Управление Севзапэнергомонтаж».

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 60 Закона о банкротстве кредиторы, уполномоченный орган вправе обращаться в арбитражный суд с жалобами о нарушении их прав и интересов, в том числе и на действия (бездействие) арбитражных управляющих.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Основной круг обязанностей (полномочий) конкурсного управляющего определен в статьях 20.3, 66-68 Закона о банкротстве, невыполнение которых является основанием для признания действий конкурсного управляющего незаконными.

Основанием для удовлетворения жалобы на действия (бездействие) арбитражного управляющего является установление арбитражным судом:

- или факта несоответствия этих действий законодательству о банкротстве (неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим своих обязанностей);

- или факта несоответствия этих действий требованиям разумности;

- или факта несоответствия этих действий требованиям добросовестности.

При рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания должно распределяться следующим образом: кредитор обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредитора, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

Действия (бездействие) арбитражного управляющего могут быть обжалованы. При этом лицо, подающее жалобу, исходя из статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, должно доказать незаконность, неразумность и недобросовестность действий арбитражного управляющего, а также нарушение данными действиями своих прав и законных интересов.

В качестве одного из оснований для признания действий временного управляющего незаконными уполномоченный орган ссылается на непредставление отчета временного управляющего, анализа финансового состояния должника, заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, анализа сделок должника в установленный законом срок.

В соответствии пунктом 6 статьи 24 и пунктом 1 статьи 25 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Суд возложил на временного управляющего права и обязанности, предусмотренные статьями 66-68 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», обязал временного управляющего незамедлительно после публикации сообщения о введении наблюдения представить доказательства публикации в арбитражный суд, а также не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, заключение о наличии либо отсутствии признаков преднамеренного, фиктивного банкротства, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов.

Статьей 67 Закона о банкротстве предусмотрено, что временный управляющий обязан:

принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

проводить анализ финансового состояния должника;

выявлять кредиторов должника;

-вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

К отчету временного управляющего прилагаются: заключение о финансовом состоянии должника; заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Определением от 05.10.2021 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «22» ноября 2021 года в 09 час. 20 мин. Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 22.11.2021 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «26» января 2022 года в 09 час. 15 мин. (дата определена с учётом отпуска судьи и графиком судебных заседаний). Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 26.01.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «31» марта 2022 года в 09 час. 00 мин. Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 31.03.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «18» мая 2022 года в 11 час. 30 мин. (дата определена с учётом отпуска судьи и графиком судебных заседаний). Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 18.05.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «20» июня 2022 года в 11 час. 30 мин. Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 20.06.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего,  отложено судебное заседание по рассмотрению  итогов процедуры наблюдения на «21» июля 2022 года в 09 час. 15 мин. Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Определением от 21.07.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «30» августа 2022 года в 11 час. 40 мин. (дата определена с учётом трудового отпуска судьи и графиком судебных заседаний). Временному управляющему предложено не позднее, чем за 3 дня до установленной даты заседания арбитражного суда представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника. Временному управляющему предоставить конкурсному кредитору ФИО5 возможность ознакомится с отчетом о деятельности временного управляющего в соответствии с правилами, предусмотренными ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

Определением от 30.08.2022 года судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего, отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «22» сентября 2022 года в 11 час. 00 мин. Временному управляющему предложено до даты заседания арбитражного суда по рассмотрению дела о банкротстве представить в арбитражный суд протокол первого собрания кредиторов; провести первое собрание кредиторов; провести и представить анализ финансово-хозяйственной деятельности должника; выполнить требования, изложенные в определении суда от 21.07.2022г. по настоящему делу.

Определением от 22.09.2022 года отказано конкурсному кредитору в удовлетворении ходатайства об открытии процедуры конкурсного производства в отношении должника. Отложено рассмотрение отчета временного управляющего по результатам процедуры наблюдения на «05» октября 2022 года в 12 час. 00 мин. Повторно предложено временному управляющему представить отчет о своей деятельности, реестр требований кредиторов, ответы государственных органов о наличии у должника имущества, протокол первого собрания кредиторов с приложением необходимых документов, представить анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

В судебном заседании, состоявшемся 05.10.2022 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 12.10.2022. Предложено повторно временному управляющему выполнить требования суда: представить анализ финансово-хозяйственной деятельности должника; выполнить требования суда. Временный управляющий ссылается, что в период с 27.09.2022г. по 05.10.2022г. имеются сведения об электронном листке нетрудоспособности. Однако суд исходит из того, что временный управляющий, назначив проведение первого собрания кредиторов на 04.10.2022г., действуя добросовестно и разумно, должен к указанной дате уже подготовить анализ финансово-хозяйственной деятельности должника для представления его суду и кредиторам для ознакомления. Судом объявлен перерыв для предоставления временным управляющим в материалы дела документов, предусмотренных Законом о банкротстве, которые неоднократно истребуются судом.

Определением от 12.10.2022 года отложено судебное заседание по рассмотрению итогов процедуры наблюдения на «20» октября 2022 года 10 час. 20 мин.Первое собрание кредиторов назначено на 18.10.2022 года. Ходатайство кредитора ФИО5 о признании должника банкротом и введении в отношении должника процедуры конкурсного производства   принято   к   рассмотрению.   Временному   управляющему предложено выполнить требования суда, изложенные в определениях от 21.07.2022г, от 30.08.2022г., от 22.09.2022г. по настоящему делу.

В судебном заседании, состоявшемся 20.10.2022 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 25.10.2022. Первое собрание кредиторов проведено 18.10.2022 года. Повторно временному управляющему необходимо выполнить требования суда, изложенные в определениях от 21.07.2022г., от 30.08.2022г., от 22.09.2022г. по настоящему делу; представить протокол первого собрания кредиторов от 18.10.2022г.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 25.10.2022 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство.

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры конкурсного производства опубликованы на сайте ЕФРСБ №9989414 дата публикации 31.10.2022.

Неоднократно откладывая судебные заседания по рассмотрению отчета временного управляющего, суд обязывал временного управляющего представить суду отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в том числе сведений о финансовом состоянии должника и предложений о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, заключение о наличии либо отсутствии признаков преднамеренного, фиктивного банкротства, анализ финансово-хозяйственной деятельности должника.

Однако требования суда не выполнены временным управляющим.

Заявитель указал, что за должником не зарегистрировано движимое и недвижимое имущество. Основным активом должника является дебиторская задолженность. Причины непроведения временным управляющим финансового анализа должника, отчета временного управляющего и анализа сделок должника в предусмотренный Законом о банкротстве срок документально не обоснованы.

Каких-либо обоснованных возражений в данной части арбитражным управляющим в апелляционной жалобе не приведено, обстоятельства, препятствующие своевременному исполнению возложенных на него обязанностей, не раскрыты.

В этой связи, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил жалобу уполномоченного органа в части незаконного непредставления временным управляющим отчета о своей деятельности, финансового анализа, анализа сделок должника и т.д.

Также в качестве основания для признания действий незаконными уполномоченный орган ссылался на несвоевременное проведение первого собрания кредиторов.

Статьей 72 Закона о банкротстве предусмотрено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Собрание кредиторов, назначенное на 04.10.2022г., не состоялось в связи с болезнью временного управляющего. Суду представлен больничный лист.

Проведение первого собрания кредиторов назначено (перенесено) на 18.10.2022г.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве обязанность по организации и по проведению собрания кредиторов возложена на арбитражного управляющего должника.

Определения суда временным управляющим не исполнены, собрание кредиторов не проведено, предусмотренные пунктом 2 статьи 64 Закона о банкротстве документы временным управляющим к дате судебного заседания по рассмотрению отчета по результатам процедуры наблюдения не представлены.

С заявлением о принятии обеспечительных мер на запрет проведения первого собрания кредиторов временный управляющий не обращался.

Собрание кредиторов проведено временным управляющим 18.10.2022г., однако проведение первого собрания кредиторов осуществлено временным управляющим несвоевременно.

Требования кредиторов, заявленные в процедуре наблюдения, рассмотрены. Судебные акты вступили в законную силу при обжаловании в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в апреле и мае 2022г. В реестр требований кредиторов включены требования всего 4 кредиторов.

Между тем, первое собрание кредиторов проведено 18.10.2022г.

Нерассмотренное требование уполномоченного органа не препятствовало проведению первого собрания кредиторов, поскольку требование уполномоченного установлено в реестре требований кредиторов и мнение кредитора по следующей процедуре банкротства сформировано. Не проведение первого собрания кредиторов в сроки, предусмотренные Законом о банкротстве, привели к подаче жалобы уполномоченным органом на действия (бездействия) временного управляющего.

Временный управляющий должен действовать добросовестно и разумно.

Таким образом, доводы уполномоченного органа в указанной части признаются судом обоснованными, временным управляющим ФИО3 допущено нарушение статьи 67 Закона о банкротстве, что свидетельствует о правомерности удовлетворения жалобы уполномоченного органа в части признания незаконными действий временного управляющего по несвоевременному проведению первого собрания кредиторов.

Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу о правомерности признания бездействия временного управляющего ФИО3 незаконным. При этом, возражения в отношении отказа в отстранении временного управляющего ни ФИО3, ни уполномоченным органом не заявлены, в связи с чем в данной части основания для переоценки выводов суда первой инстанции отсутствуют.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт. 

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 09.11.2022 по делу № А53-37372/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий Н.В. Шимбарева

СудьиМ.Ю. Долгова

Г.А. Сурмалян