ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. 273-36-45,

http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело №А55-1701/2017

г. Самара

25 января 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2018 года

Постановление в полном объеме изготовлено 25 января 2018 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Радушевой О.Н., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

с участием в судебном заседании:

от ООО «Агентство по взысканию долгов» - представитель ФИО2 по доверенности от 21.06.2017 г.;

от ООО «Базис плюс» - представитель ФИО2 по доверенности от 23.10.2017 г.;

от административного управляющего ОАО «Санаторий «Старт» ФИО3 – лично (паспорт);

иные лица, не явились, извещены надлежащим образом, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале №7 апелляционную жалобу ООО «Агентство по взысканию долгов» на определение Арбитражного суда Самарской области от 28 ноября 2017 года об отказе в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения первого собрания кредиторов по делу №А55-1701/2017 (судья Анаева Е.А.) о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Санаторий «Старт», г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 01.03.2017 года в отношении Открытого акционерного общества Санаторий «Старт» введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО4.

В газете «Коммерсантъ» от  11.03.2017 №41 опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения.

ООО «Агенство по взысканию долгов» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просил:

1. Признать недействительным решение собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» от 23.06.2017 г. по второму вопросу повестки дня: об обращении в арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании ОАО «Санаторий «Старт» несостоятельным (банкротом) и об открытии процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

2. Признать недействительным решение собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» от 23.06.2017 г. по третьему вопросу повестки дня об обращении в арбитражный суд с ходатайством об утверждении ФИО4, являющегося членом Саморегулируемой организации «Ассоциация арбитражных управляющих «Паритет», арбитражным управляющим для проведения следующей процедуры банкротства ОАО «Санаторий «Старт».

ФИО5 обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просил признать недействительными решения первого собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» от 23.06.2017г., а именно:

- обратиться в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании ОАО «Санаторий «Старт» несостоятельным (банкротом) и об открытии процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев;

- дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего ОАО «Санаторий «Старт» не предъявлять;

- обратиться в Арбитражный суд Самарской области с ходатайством об утверждении ФИО4, являющегося членом Саморегулируемой организации «Ассоциация арбитражных управляющих «Паритет», арбитражным управляющим для проведения следующей процедуры банкротства ОАО «Санаторий «Старт»;

- комитет кредиторов не образовывать, возложить функций комитета кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» на общее собрание кредиторов ОАО «Санаторий «Старт»;

- возложить функции реестродержателя на арбитражного управляющего ОАО «Санаторий «Старт»;

- представителя собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» не избирать;

- местом проведения собрания кредиторов определить место нахождения Должника.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 28 ноября 2017 года в удовлетворении ходатайств о назначении экспертизы финансового анализа, экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства, экспертизы по проверке бухгалтерской отчетности должника за 2014, 2015, 2016 годы отказано.

В удовлетворении заявлений ООО «Агентство по взысканию долгов» и ФИО5 о признании недействительным решение первого собрания кредиторов отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Агентство по взысканию долгов» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым признать недействительными решения первого собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» от 23.06.2017 г.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2017 года оставлена без движении.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09 января 2018 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 18 января 2018 года на 15 час 40 мин.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 18 января 2018 года представитель ООО «Агентство по взысканию долгов» апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Административный управляющий ОАО «Санаторий «Старт» ФИО3 и представитель ООО «Базис плюс» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Отзывы на апелляционную жалобу приобщены к материалам дела.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 28 ноября 2017 года об отказе в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения первого собрания кредиторов по делу №А55-1701/2017, исходя из нижеследующего.

Пунктом 4 статьи 15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) установлено, что если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленном Законом о банкротстве компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве или третьих лиц.

По смыслу указанной нормы права требование о признании решения собрания кредиторов недействительным подлежит удовлетворению в случае доказанности заявителем либо факта принятия решения с нарушением установленной компетенции собрания кредиторов, либо факта нарушения принятым решением прав и законных интересов заявителя жалобы. Нарушение прав и законных интересов может быть выражено в нарушении порядка созыва и проведения собрания кредиторов.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что временным управляющим ОАО «Санаторий «Старт» ФИО4 на 23.06.2017 г. было назначено первое собрание кредиторов должника.

В повестку дня первого собрания кредиторов были включены следующие вопросы:

1. Отчет временного управляющего должника.

2. Принятие решения о применении к должнику дальнейшей процедуры банкротства и об обращении в Арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

3. Определение требований к кандидатуре арбитражного управляющего для последующей процедуры банкротства.

4. Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий Должника, для представления в Арбитражный суд.

5. Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов.

6. Выбор реестродержателя.

7. Избрание представителя собрания кредиторов Должника.

8. Об определении места проведения собрания кредиторов Должника.

На состоявшемся 23.06.2017 г. первом собрании кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» были приняты следующие решения:

- обратиться в арбитражный суд Самарской области с ходатайством о признании ОАО «Санаторий «Старт» несостоятельным (банкротом) и об открытии процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев;

- дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего ОАО «Санаторий «Старт» не предъявлять;

- обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении ФИО4, являющегося членом Саморегулируемой организации "Ассоциация арбитражных управляющих "Паритет", арбитражным управляющим для проведения следующей процедуры банкротства ОАО «Санаторий «Старт»;

- комитет кредиторов не образовывать, возложить функций комитета кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» на общее собрание кредиторов ОАО «Санаторий «Старт»;

- возложить функции реестродержателя на арбитражного управляющего ОАО «Санаторий «Старт»;

- представителя собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» не избирать;

- местом проведения собрания кредиторов определить место нахождения Должника.

Материалами дела установлено, что на собрании кредиторов присутствовали 100% голосов, оспариваемые решения собрания кредиторов от 23.06.2017 приняты большинством голосов, в том числе решение о введении конкурсного производства принято 99,54%, об избрании ФИО4  конкурсным управляющим должника 96,65%.

Пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве установлено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику, которые включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

На основании пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, установленные статьей 71 Закона о банкротстве.

К компетенции первого собрания кредиторов в силу пункта 1 статьи 73 Закона о банкротстве относятся вопросы: принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов; определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией; решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

Согласно п. 2 ст. 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении и изменении плана внешнего управления; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; об установлении размера и порядка выплаты дополнительного вознаграждения арбитражному управляющему; об увеличении размера фиксированной суммы вознаграждения арбитражного управляющего; о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; о заключении мирового соглашения; об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об отнесении к компетенции комитета кредиторов вопросов, решения по которым в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением вопросов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом (п. 1 ст. 15Закона о банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

То есть, недействительными могут быть признаны судом такие решения собрания кредиторов, которые нарушают права и законные интересы перечисленных в пункте 4 статьи 15 Закона о банкротстве заинтересованных лиц, либо приняты с нарушением пределов компетенции собрания кредиторов.

Таким образом, заявитель, обращаясь в суд с требованием о признании решений, принятых собранием кредиторов, недействительными должен доказать факт нарушения указанными решениями его прав и законных интересов либо факт принятия собранием решений с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов.

В рассматриваемом случае податели заявления не ссылаются на нарушение компетенции.

Основанием обращения ООО «Агентство по взысканию долгов» с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов стало нарушение прав кредиторов и иных лиц, имеющих право на участие в собрании кредиторов должника.

Так, ООО «Агентство по взысканию долгов» полагает, что финансовый анализ должника сформирован на недостоверной, искаженной информации, в связи с чем были заявлены ходатайство о назначении экспертизы по проверке бухгалтерской (финансовой) отчетности ОАО Санаторий «Старт» за 2014, 2015, 2016г. в целях выражения мнения о достоверности данной отчетности, ходатайство о назначении экспертизы финансового анализа ООО «Санаторий Старт» и ходатайство о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного банкротства.

Абзацем 2 пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве установлена обязанность временного управляющего проводить финансовый анализ состояния должника.

Согласно статье 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Принципы и условия проведения арбитражным управляющим финансового анализа должника определены Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 № 367, пункт 1 которых предусматривает то, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках. Документы, содержащие анализ финансового состояния должника, представляются арбитражным управляющим собранию (комитету) кредиторов, в арбитражный суд, в производстве которого находится дело о несостоятельности (банкротстве), в порядке, установленном Законом о банкротстве, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является, при проведении проверки его деятельности.

Согласно пункту 4 Правил проведения финансового анализа таковой проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политики, в том числе для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

Материалами дела подтверждается, что временный управляющий провел анализ финансового состояния должника и пришел к выводу о невозможности восстановления платежеспособности предприятия в связи с недостаточностью собственных средств и неэффективностью финансово-хозяйственной деятельности. Доказательств свидетельствующих об обратном заявителем апелляционной жалобы не представлено и такие доказательства отсутствуют в материалах дела.

Таким образом, довод заявителя о том, что анализ деятельности должника, проведенный временным управляющим, не отражает объективной картины финансового состояния должника, судом первой инстанции обоснованно отклонен, поскольку не основан на каких-либо конкретных доказательствах, является предположительным и не подтвержденным документально, в нарушение статьи 65 АПК РФ.

Довод ООО «Агентство по взысканию долгов» относительно аффилированности лиц отклоняется судебной коллегией, поскольку не обоснован представленными в материалы дела доказательствами.

Пунктом 1 статьи 67 Закона о банкротстве предусмотрена обязанность временного управляющего созывать и проводить первое собрание кредиторов. Первое собрание кредиторов по общему правилу должно предшествовать рассмотрению судом результатов наблюдения (пункт 2 статьи 67 Закона о банкротстве).

Довод ООО «Агентство по взысканию долгов» относительно нарушения временным управляющим порядка созыва первого собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» отклоняется судебной коллегией в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторам предоставлено право предъявлять свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

В силу статьи 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

На основании пункта 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, установленные статьей 71 Закона о банкротстве.

В материалы дела представлена копия протокола собрания кредиторов от 23.06.2017г., согласно которому на первом собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы ОАО «Санаторий «Старт»: ФНС России (2,89%), ООО «Антал» (2,62%), ООО «Агентство по взысканию долгов» (0,46%), ООО «Базис плюс» (94,01%).

Согласно протоколу собрания кредиторов от 23.06.2017 г. все лица, имеющее право участвовать в первом собрании кредитов ОАО «Санаторий «Старт» уведомлены надлежащим образом о дате и месте проведения собрания. Временным управляющим предъявлены доказательства надлежащего уведомления всех кредиторов и иных участников первого собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» о времени и месте проведения собрания кредиторов, а также доказательства размещения информации о проведении первого собрания кредиторов ОАО «Санаторий «Старт» в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 07.06.2016 г., объявление №1853077.

ООО «Агентство по взысканию долгов», как кредитор, участвующий в первом собрании кредиторов, возражений относительно нарушения созыва лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов, не заявило.

Доказательств обратного ООО «Агентство по взысканию долгов» в материалы дела не представлено.

Иные доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая выводов суда, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой установленных обстоятельств по делу, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основание своих требований и возражений. 

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, определение Арбитражного суда Самарской области от 28 ноября 2017 года об отказе в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения первого собрания кредиторов по делу №А55-1701/2017 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить без изменения определение Арбитражного суда Самарской области от 28 ноября 2017 года об отказе в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения первого собрания кредиторов по делу №А55-1701/2017, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и кассационному обжалованию в Арбитражный суд Поволжского округа не подлежит.

Председательствующий                          А.И. Александров

Судьи                                                                                                       О.Н. Радушева

Е.А. Серова