АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-5151/2021

24 июня 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена 17.06.2021

Полный текст решения изготовлен 24.06.2021

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550126800477)

и индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550611900232)

к департаменту имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

об оспаривании ненормативного правового акта,

в судебном заседании приняли участие: 

от индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО4 по доверенности от 16.03.2021 (сроком на 2 года), личность удостоверена паспортом,

от индивидуального предпринимателя ФИО3 – ФИО4 по доверенности от 16.03.2021 (сроком на 2 года), личность удостоверена паспортом,

от департамента имущественных отношений Администрации города Омска – ФИО5 по доверенности от 14.09.2020 (сроком на 1 год), предъявлено служебное удостоверение,

У С Т А Н О В И Л:

индивидуальные предприниматели ФИО2 и ФИО3 (далее – заявители, Предприниматели) обратились в арбитражный суд с заявлением (вх. от 25.03.2021 № 54740) о признании недействительным распоряжения департамента имущественных отношений Администрации города Омска (далее – заинтересованное лицо, Департамент) от 28.12.2020 № 1939 об отказе в предоставлении земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521 в Кировском административном округе города Омска. Также просят обязать заинтересованное лицо в течение десяти рабочих дней со дня вступления в законную силу решения суда по настоящему делу подготовить и направить в адрес заявителей договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521, вид разрешённого использования: магазины, товарные комплексы и центры, местоположение: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка, ориентир девятиэтажный жилой дом, участок находится примерно в 100 м северо-восточнее ориентира с почтовым адресом: 

<

...>, площадью 3 422 кв.м.

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.03.2021 возбуждено производство по делу.

В ходе судебного разбирательства стороны высказались согласно письменным доводам.

Как установлено судом, 30.11.2020 ФИО2 и ФИО3 обратились в Департамент с заявлением о предоставлении в общую долевую собственность без проведения торгов земельного участка, находящегося в муниципальной собственности, с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521, вид разрешённого использования: магазины, торговые комплексы и центры, местоположение: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 9-этажный жилой дом. Участок находится примерно в 100 м северо-восточнее ориентира с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Кировский административный округ, ул. Дианова, д. 7, площадь 3 422 кв.м.

Испрашиваемый земельный участок предоставлен Предпринимателям в аренду сроком на 25 лет на основании договора аренды № Д-Кр-14-10332, изначально заключённого между Департаментом (арендодатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Фестиваль» (арендатор).

На основании соглашения от 22.02.2018 все права и обязанности арендатора по означенному договору перешли к ФИО2 и ФИО3

Как следует из представленных в материалы дела документов, последним на праве долевой собственности принадлежит объект недвижимого имущества, расположенный на испрашиваемом земельном участке: нежилое четырёхэтажное здание магазина общей площадью 3 686,8 кв.м, кадастровый номер 55:36:00 00 00:17266, адрес: 

<

...>.

Распоряжением от 28.12.2020 № 1939 Департамент отказал в предоставлении в общую долевую собственность земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521. Основаниями для отказа послужили следующие обстоятельства:

- в уполномоченный орган с заявлением о предоставлении земельного участка обратилось лицо, которое в соответствии с земельным законодательством не имеет права на приобретение земельного участка без проведения торгов, в связи с тем, что на земельном участке расположена только часть объекта недвижимости с кадастровым номером 55:36:00 00 00:17266;

- на земельном участке расположен нестационарный торговый объект который размещён в нарушение требований статьи 39.36 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ);

- на земельном участке расположена трансформаторная подстанция, право собственности на которую у заявителя отсутствует.

Утверждая, что означенные обстоятельства не являются препятствием для положительного разрешения обращения заявителей, а отказ Департамента необоснованно препятствует в реализации права на выкуп испрашиваемого земельного участка, не отвечает требованиям действующего законодательства, ФИО2 и ФИО3 обратились в арбитражный суд с означенными требованиями.

Суд находит требования заявителя обоснованными в силу следующего.

Предметом настоящего спора является распоряжение Департамента от 28.12.2020 № 1939, содержащее отказ ФИО2 и ФИО3 в предоставлении в собственность земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521, вид разрешённого использования: магазины, торговые комплексы и центры, местоположение: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 9-этажный жилой дом. Участок находится примерно в 100 м северо-восточнее ориентира с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Кировский административный округ, ул. Дианова, д. 7, площадь 3 422 кв.м.

В силу статьи 1 ЗК РФ правовое регулирование земельных отношений основывается на таких принципах, как единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов; дифференцированный подход к установлению правового режима земель; сочетание интересов общества и законных интересов граждан.

В соответствии со статьёй 39.1 ЗК РФ земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются на основании: 1) решения органа государственной власти или органа местного самоуправления в случае предоставления земельного участка в собственность бесплатно или в постоянное (бессрочное) пользование; 2) договора купли-продажи в случае предоставления земельного участка в собственность за плату; 3) договора аренды в случае предоставления земельного участка в аренду; 4) договора безвозмездного пользования в случае предоставления земельного участка в безвозмездное пользование.

Предоставление земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9 - 11 настоящего ЗК РФ (статья 39.2 ЗК РФ).

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 39.3 ЗК РФ без проведения торгов осуществляется продажа земельных участков, на которых расположены здания, сооружения, собственникам таких зданий, сооружений либо помещений в них в случаях, предусмотренных статьей 39.20 ЗК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39.20 ЗК РФ исключительное право на приобретение земельных участков в собственность или в аренду имеют граждане, юридические лица, являющиеся собственниками зданий, сооружений, расположенных на таких земельных участках.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 5 статьи 39.17 ЗК РФ уполномоченный орган может принять решение об отказе в предоставлении земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, без торгов при наличии хотя бы одного из оснований, предусмотренных статьёй 39.16 ЗК РФ.

Так, одним из оснований для отказа в предоставлении земельного участка явилось то обстоятельство, что нежилое четырёхэтажное здание магазина, общей площадью 3 686,8 кв.м, кадастровый номер 55:36:00 00 00:17266, адрес: 

<

...>, принадлежащее на праве собственности заявителям, находится в границах двух земельных участков, на один из которых Предприниматели прав не имеют.

Материалами дела подтверждается, что в пределах границ земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521 (испрашиваемый участок) находится только два объекта, один из которых – здание магазина с кадастровым номером 55:36:00 00 00:17266, принадлежащий на праве собственности заявителю; второй – сооружение электроэнергетики; наименование: высоковольтная кабельная линия 10 кВ ТП 6401 – ТП6407 ААШВ 3*120 с кадастровым номером 55:36:00 00 00:164914.

В постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.07.2005 № 15524/04, от 06.09.2011 № 4275/11, от 06.09.2011 № 3771/11 сформулирована правовая позиция, в соответствии с которой в силу пункта 1 статьи 36 ЗК РФ собственники зданий, строений, сооружений имеют исключительное право на оформление своего права на земельный участок (собственность или право аренды), реализация которого не может быть ограничена.

Соответственно, Предприниматели в силу закона имеют право на получение такового участка в собственность.

Довод о том, что действующее законодательство не предусматривает возможности предоставления земельных участков под частями объектов недвижимости, опровергается постановлениями Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.05.2021 по делу № А46-15618/2020, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2021 № 08АП-4149/2021, 08АП-4798/2021 по делу № А46-23515/2020, поскольку фактически препятствует реализации Предпринимателями права на получение в собственность земельного участка, на котором расположено его здание.

Относительно такого основания для отказа как нахождение на территории земельного участка трансформаторной подстанции, суд отмечает следующее.

Согласно условиям договора купли-продажи нежилого здания и оборудования от 26.10.2017 № 1704374, заключённого между Предпринимателями и обществом с ограниченной ответственностью «Ритейл», кроме права собственности на здание с кадастровым номером 55:36:00 00 00:17266, перешло, в том числе, право собственности и на:

- пожарную сигнализацию;

- приточно-вытяжную вентиляцию;

- сооружение трансформаторной подстанции - 2БКТП № 6407 и установленное в нём оборудование:

- комплектное распределительное устройство RM6 № 1;

- комплектное распределительное устройство RM6 № 2;

- панель ввода с АВР тип 8302;

- трансформатор ТМГ 11-400/100-У1 № 1;

- трансформатор ТМГ 11-400/100-У1 № 2.

При этом согласно выводам специалистов общества с ограниченной ответственностью «Союзпроект» ФИО6 и Бандур Д.А. (шифр:30-05-2021/О-11):

- Двухтрансформаторная подстанция ТП-6407 построена в 2008 году. В сооружении размещено два трансформатора типа ТМГ 11, два комплектных распределительных устройства, панель ввода с АВР;

- Основанием для двухтрансформаторной подстанции является сборная железобетонная плита с коммуникационными каналами. Конструкции основания заглублены до 0,3 от уровня планировки;

- Двухтрансформаторная подстанция ТП-6407 возведена из сборных железобетонных конструкций заводского изготовления;

- ТП-6407 размещена в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:13 01 01:3337 в качестве объекта вспомогательного использования при строительстве здания магазина площадью 3 686,8 кв.м., количество этажей 4, в том числе подземных 1, кадастровый номер 55:36:10 09 10:521;

- Сооружение «двухтрансформаторная подстанция ТП-6407» относится к объектам, для размещения которых не требуется получение разрешения на строительство (подпункт 3 пункта 1 Постановления Правительства Омской области от 31.05.2017 № 150-п «Об установлении случаев, при которых не требуется получение разрешения на строительство на территории Омской области»). А также к объектам, размещение которых может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитутов (пункт 5 Перечня видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов, утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2014 № 1300).

Сооружение не является объектом недвижимости и не является объектом капитального строительства.

Так как сооружение «двухтрансформаторная подстанция» не имеет прочной связи с землёй, конструктивные характеристики сооружения позволяют осуществить его перемещение и (или) демонтаж и последующую сборку без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик сооружения (пункт 10.2 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

Данное заключение содержит исчерпывающую информацию о проведённом исследовании и квалификации эксперта 

Вместе с тем, суд отмечает, что с точки зрения процессуального законодательства названный документ не является заключением эксперта (статья 86 АПК РФ) либо консультацией специалиста (статья 87.1 АПК РФ), не имеет для суда заранее установленной силы и был подвергнут оценке наряду с другими доказательствами исходя из требований частей 1, 2 и 4 статьи 71 АПК РФ.

Последнее содержит указание на объект исследования, из содержания заключения следует, что исследование проводилось специалистами ФИО6 и Бандур Д.А. путём осуществления совокупности действий, предусмотренных осмотром (измерение, фиксация, фотофиксация) и методом информационно-сравнительного анализа данных, полученных в результате осмотра с требованиями ГОСТа.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что исследование проводилось специалистами как при непосредственном осмотре самого объекта исследования, их измерения, так и на основании изучения сделанных фотоматериалов.

У суда отсутствуют основания полагать, что в заключении специалистов, имеющих соответствующие знания в необходимой области, допущены какие-либо формальные или существенные неточности.

В связи с изложенным заключение специалистов ФИО6 и Бандур Д.А. признаётся судом относимым, допустимым и достоверным доказательством по настоящему делу, подлежащему исследованию наряду с другими доказательствами.

Учитывая, то обстоятельство, что трансформаторная подстанция не является объектом недвижимого имущества, имеет характеристики вспомогательного объекта использования, а также принадлежит на праве собственности самим заявителям, оснований для отказа в предоставлении в собственность земельного участка без проведения торгов по указанному основанию у Департамента не имелось.

Далее, одной из причин отказа в оспариваемом распоряжении указано также нахождение в пределах испрашиваемого земельного участка нестационарного торгового объекта, размещённого с нарушением действующего законодательства.

Как разъяснено в пункте 29 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» положения статьи 222 ГК РФ не распространяются на отношения, связанные с созданием самовольно возведённых объектов, не являющихся недвижимым имуществом, а также на перепланировку, переустройство (переоборудование) недвижимого имущества, в результате которых не создан новый объект недвижимости.

Лица, право собственности или законное владение которых нарушается сохранением таких объектов, могут обратиться в суд с иском об устранении нарушения права, не соединённого с лишением владения (статья 304 ГК РФ).

В силу последней собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Согласно пункту 1 статьи 615 ГК РФ использование арендованного имущества, в том числе земельного участка, должно осуществляться арендатором в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.

При рассмотрении вопроса о признании отсутствующим права собственности на самовольно возведённый объект особое значение имеет установление воли собственника земельного участка на предоставление его для строительства определённого объекта. Иной подход не обеспечивает защиту прав собственника участка, а также позволяет арендатору, использующему арендуемое имущество в нарушение условий договора аренды и не в соответствии с назначением земельного участка, приобрести права на объект недвижимости, возведенный без согласия арендатора и без соблюдения всей необходимой процедуры строительства.

Таким образом, как верно указал представитель заявителей, наличие в границах испрашиваемого земельного участка временного объекта не может лишить собственника здания и добросовестного арендатора земельного участка права выкупа такового.

Приведённая выше совокупность обстоятельств позволяет прийти к выводу об отсутствии оснований для отказа в выкупе испрашиваемого участка. 

Между тем, принимая во внимание подпункт 2 пункта 5 и пункт 6 Административного регламента предоставления муниципальной услуги «Предоставление земельных участков, находящихся в муниципальной собственности города Омска, а также государственная собственность на которые не разграничена, на территории города Омска в собственность, аренду, безвозмездное пользование без проведения торгов», утверждённого постановлением Администрации города Омска от 23.01.2020 № 17-п, а также с учётом организационных особенностей работы Департамента, суд полагает обоснованным установить 30-дневный срок для устранения допущенных нарушений, со дня вступления решения суда в законную силу.

В связи с удовлетворением заявления по правилам части 1 статьи 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заинтересованное лицо.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-171, 174, 176, 201 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550126800477) и индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550611900232) удовлетворить частично.

Признать недействительным распоряжение департамента имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 28.12.2020 № 1939 об отказе в предоставлении земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521 в Кировском административном округе города Омска.

Обязать департамент имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в течение тридцати дней со дня вступления в законную силу решения суда подготовить и направить в адреса индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550126800477) и индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550611900232) проект договора купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:521, вид разрешённого использования: магазины, торговые комплексы и центры, местоположение: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир 9-этажный жилой дом. Участок находится примерно в 100 м северо-восточнее ориентира с почтовым адресом: Омская область, г. Омск, Кировский административный округ, ул. Дианова, д. 7, площадью 3 422 кв.м.

В удовлетворении остальной части требования отказать.

Взыскать с департамента имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550126800477) в счёт возмещения расходов по оплате государственной пошлины 150 руб.

Взыскать с департамента имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304550611900232) в счёт возмещения расходов по оплате государственной пошлины 150 руб.

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                И.Ю. Ширяй