ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТУЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

300041 Россия, 

<

...>

Телефон (факс): 8(4872)250-800; http://www.tula.arbitr.ru/; E-mail: a68.info@arbitr.ru

РЕШЕНИЕ

город Тула                                                                                                    Дело № А68-1575/2019

Дата объявления резолютивной части решения: 13 августа 2019 года

Дата изготовления решения в полном объеме:    20 августа 2019 года

Арбитражный суд Тульской области в составе судьи Л.В. Елисеевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания                   ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Конструкторское бюро приборостроения им. академика А.Г. Шипунова» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по Тульской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

3-и лица: акционерное общество «Тулаточмаш» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 12 по Тульской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительными решений от 17.09.2018 № 27 и № 28,

при участии в заседании:

от заявителя – представитель ФИО2 по доверенности от 07.06.2018,

от ответчика - представитель ФИО3 по доверенности от 08.01.2019,

от АО «Тулаточмаш» - не явились, извещены,

от Межрайонной ИФНС России № 12 по Тульской области - не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Конструкторское бюро приборостроения им. академика                 А.Г. Шипунова» (далее – АО «КБП», общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области (далее – Межрайонная ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области, инспекция) от 17.09.2018 № 27 и № 28 о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное Налоговым кодексом Российской Федерации (за исключением налогового правонарушения, дело о выявлении которого рассматривается в порядке, установленном статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 02.04.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «Тулаточмаш» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 12 по Тульской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Определением суда от 14.05.2019 изменено наименование ответчика с Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области на Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 13 по Тульской области.

Ответчик заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителя сторон, суд установил, что инспекцией обнаружены факты неправомерного непредставления в установленный срок обществом в налоговый орган уведомлений о контролируемых сделках, совершенных в 2016 и 2017 годах (представление налогоплательщиком в налоговый орган уведомлений о контролируемых сделках, содержащих недостоверные сведения), что предусматривает ответственность, предусмотренную статьей 129.4 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ, Кодекс).

На основании пункта 1 статьи 101.4 НК РФ Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области, в связи с обнаружением фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях (за исключением налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 120, 122, 123 Кодекса), составлены акты от 24.07.2018 № 27 и № 28 (далее - акты от 24.07.2018 № 27 и № 28).

По результатам рассмотрения актов от 24.07.2018 № 27 и № 28, письменных возражений общества  заместителем начальника инспекции вынесены решения от 17.09.2018 № 27 и № 28 о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное статьей 129.4 Кодекса в виде штрафа в размере 5 000 руб. за каждое правонарушение (в общей сумме 10 000 руб.).

В решениях от 17.09.2018 № 27 и № 28 отражено, что АО «КБП» является участником холдинга АО «НПО «Высокоточные комплексы», которое, в свою очередь, одновременно участвует в акционерных обществах АО «КБП» (доля голосующих акций 85,54 %) и                  ОАО «Тулаточмаш» (2,68%) (в настоящее время АО «Тулаточмаш»).

При проведении анализа годового отчета АО «НПО «Высокоточные комплексы» за 2014 год, утвержденного решением № 209-Р единственного акционера                                        АО «НПО «Высокоточные комплексы» от 30.06.2015, размещенного в сети интернет (https://docplayer.ru/51536309-Godovоу-оtchet-za-2014-god.html), установлено, что во исполнение Программы по установлению юридического контроля над организациями, включенными в состав холдинга АО «НПО «Высокоточные комплексы», по которым совокупный контроль Государственной корпорации «Ростех» и ее дочерних и зависимых обществ составляет менее 50%+1 акция, утвержденной решением Правления Государственной корпорации «Ростех» от 05.03.2013 (протокол № 12), АО «НПО «Высокоточные комплексы» заключило с акционерами АО «Тулаточмаш» акционерное соглашение, дающее право АО «НПО «Высокоточные комплексы» распоряжаться 74,9% голосующих акций АО «Тулаточмаш» на общем собрании акционеров общества.

Учитывая, что АО «НПО «Высокоточные комплексы» одновременно участвует в                    АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» и доля такого участия составляет более 25%, инспекция посчитала, что АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» в соответствии с пп. 3 п. 2 статьи 105.1 Кодекса признаются взаимозависимыми лицами.

При этом, сумма сделок, совершенных между АО «Тулаточмаш» и АО «КБП» в 2016 и 2017 годах, превысила установленный пп. 1 пунктом 2 статьи 105.14 Кодекса критерий для признания сделок между взаимозависимыми российскими компаниями контролируемыми, в связи с чем у АО «КБП» имелась обязанность, установленная пунктом 1 статьи 105.16 Кодекса, уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 Кодекса.

Не согласившись с решениями от 17.09.2018 № 27 и № 28 АО «КБП» в порядке, установленном главой 19 Кодекса, направило апелляционную жалобу в Управление ФНС по Тульской области.

Решением Управления ФНС по Тульской области (далее – Управление) от 16.01.2019 № 07-15/00816 решения инспекции от 17.09.2018 № 27 и № 28 оставлены без изменения, апелляционная жалоба общества без удовлетворения.

Заявитель считает решения от 17.09.2018 № 27 и № 28 недействительными по следующим основаниям.

По мнению общества, документальное подтверждение участия                                       АО «НПО «Высокоточные комплексы» и в АО «КБП», и в АО «Тулаточмаш» в 2016 и в 2017 годах с долей такого участия в каждой организации более 25% отсутствует.

Общество считает, что обжалуемые решения вынесены налоговым органом необоснованно, без учета установленных фактических обстоятельств, руководствуясь домыслами, не подтвержденными документально.

В решениях не указано, каким образом АО «НПО «Высокоточные комплексы» может определять решения собраний акционеров АО «Тулаточмаш», но поскольку речь ведется исключительно о доле участия в обществах, можно предположить, что налоговый орган имеет в виду принятие решений путем голосования на общем собрании акционеров, так как иного механизма управления акционерным обществом акционерами не существует.

В заявлении отражено, что Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон № 208-ФЗ) в статье 51 устанавливает, что список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется в соответствии с правилами законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Дата, на которую определяются (фиксируются) лица, имеющие право на участие в общем собрании акционеров общества, не может быть установлена ранее, чем через 10 дней с даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 25 дней до даты проведения общего собрания акционеров.

Пунктом 2.11. раздела II Приказа ФСФР России от 02.02.2012 № 12-6/пз-н (ред. от 30.07.2013) «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» (зарегистрировано в Минюсте России 28.05.2012 № 24341) определено кто включается в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании:

-акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

-акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса, если такие привилегированные акции были размещены до 1 января 2002 года или в такие привилегированные акции были конвертированы размещенные до 1 января 2002 года эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в привилегированные акции;

-акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением кумулятивных привилегированных акций общества), в случае если на последнем годовом общем собрании независимо от основания не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

-акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций общества определенного типа, в случае, если на последнем годовом общем собрании, на котором в соответствии с уставом общества должно было быть принято решение о выплате по этим акциям накопленных дивидендов, независимо от основания такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате накопленных дивидендов;

-акционеры - владельцы привилегированных акции общества, в случае если в повестку дня общего собрания включен вопрос о реорганизации или ликвидации общества либо вопрос, предусмотренный пунктом 1 статьи 92.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

-акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, в случае если в повестку дня общего собрания включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, а также о принятии решения, являющегося в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций;

-представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, в случае если в отношении общества используется специальное право на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция»);

-иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами.

АО «КБП» отмечает, что Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 39-ФЗ) статьей 8.7.1 определяет, что список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам (список лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев ценных бумаг, список лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг, и другое), составляется держателем реестра или лицом, осуществляющим обязательное централизованное хранение ценных бумаг.

Держатель реестра составляет список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, в соответствии с данными его учета прав на ценные бумаги и данными, полученными от номинальных держателей, которым открыты лицевые счета номинального держателя, а лицо, осуществляющее обязательное централизованное хранение ценных бумаг, - в соответствии с данными его учета прав на ценные бумаги и данными, полученными от номинальных держателей и иностранных номинальных держателей, которые являются его депонентами.

В список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, включаются:

1) сведения о лицах, осуществляющих права по ценным бумагам;

2) сведения о лице, которому открыт депозитный лицевой счет (счет депо), в случае составления списка лиц, имеющих право на получение доходов и иных выплат по ценным бумагам;

3)  сведения, которые позволяют идентифицировать лиц, указанных в подпунктах 1 и 2 настоящего пункта, и сведения о количестве принадлежащих им ценных бумаг, иные сведения.

Статья 44 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» обязывает акционерное общество с момента его государственной регистрации обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии со статьей 8 Закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» у профессионального реестродержателя.

Участвовать в собрании акционеров имеет право только лицо, включенное в список лиц на строго определенную дату, при этом, список лиц составляется реестродержателем акционерного общества перед каждым собранием акционеров.

Таким образом, по мнению общества, в качестве документального подтверждения выводов налогового органа о взаимозависимости АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» могут быть исключительно сведения из реестра акционеров АО «Тулаточмаш» на даты проведения общих годовых собраний акционеров, которыми утверждались условия сделок, с подтверждением права участия в них АО «НПО «Высокоточные комплексы» с количеством голосующих акций более 25% от общего количества голосующих акций, вместе с тем, такие сведения у налогового органа отсутствуют, а следовательно не доказан и сам факт взаимозависимости АО «КБП» и АО «Тулаточмаш».

Общество указывает, что при рассмотрении жалоб Управление ФНС по Тульской области анализирует акционерное соглашение  от 13.09.2013, заключенное между                 АО «НПО «Высокоточные комплексы» и акционерами ОАО «Тулаточмаш».

При этом, ни в актах от 24.07.2018 № 27 и № 28, ни в оспариваемых решениях не содержится каких-либо сведений о содержании акционерного соглашения и его анализа. На момент составления актов и вынесения решений указанное соглашение отсутствовало в распоряжении налогового органа, либо в свободном доступе, где можно было бы с ним ознакомиться. Налоговый орган его не анализировал, а соответственно решения выносились в отсутствии такого соглашения. 

Это подтверждается тем, что 11.10.2018 при рассмотрении административного дела в отношении бухгалтера АО «КБП» ФИО4 мировым судьей судебного участка № 66 Пролетарского района г. Тулы ФИО5 налоговый орган не смог представить в суд соглашение от 13.09.2013, заключенное между АО «НПО «Высокоточные комплексы» и акционерами ОАО «Тулаточмаш» либо его копию.

Ни в актах, ни в решениях налоговый орган не ссылается на сообщения                        АО «Тулаточмаш» на сайте российского независимого информационного агентства «Интерфакс». Такая ссылка проявляется только в решении Управления по жалобам.

В актах и решениях речь идет об анализе сотрудником налогового органа некоего текста с сайта www.docplayer.ru, принадлежащего неустановленному частному лицу. Истинность размещенных на указанном сайте сведений ничем не подтверждается.

В том числе и на основании этого административное дело, возбужденное налоговым органом в отношении ФИО4 как должностного лица, ответственного в АО «КБП»  за предоставление сведений о контролируемых сделках, было прекращено судом на основании п. 1 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ за отсутствием события правонарушения.

Суд пришел к выводу, что АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» не отвечали признакам взаимозависимых лиц по пп. 3 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, а их сделки не являлись контролируемыми.

Решение мирового судьи, вынесенное по делу об административном правонарушении не имеет преюдициального значения для арбитражного суда, однако решение иллюстрирует что и каким образом было установлено налоговым органом на момент составления актов от 24.07.2018 № 27 и № 28.   

Согласно ст. 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации и ст. 32.1 Закона                        № 208-ФЗ акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения, при этом его содержание не раскрывается.

По конкретным рассматриваемым случаям АО «КБП», не являясь акционером                        АО «Тулаточмаш», в 2016 и 2017 годах, подавая в налоговый орган сведения о контролируемых сделках не могло и не должно было знать о наличии каких-либо акционерных соглашений между акционерами АО «Тулаточмаш».

Незаконность и необоснованность оспариваемых решений налогового органа выражается в том, что они вынесены без достаточных документально подтвержденных оснований, на основании актов составленных с нарушением требований п. 2 ст. 101.4 НК РФ, которые не содержат ни одного документального подтверждения факта совершения                       АО «КБП» налогового правонарушения. Дополнительных мероприятий налогового контроля налоговым органом не проводилось и сведений о них в решениях не имеется.

Таким образом, оспариваемые решения налогового органа не соответствуют п. 1 ст. 11, п. 2 ст. 22, п. 8 ст. 101 НК РФ.    

При таких обстоятельствах заявитель просит требования удовлетворить.

Межрайонная ИФНС России № 13 по Тульской области возражала против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, аналогичным тем, что изложены в оспариваемых решениях.

АО «Тулаточмаш» согласно представленному отзыву, просит суд заявленные требования удовлетворить по следующим основаниям.

АО «Тулаточмаш» подтверждает заключение АО «НПО «Высокоточные комплексы» с акционерами АО «Тулаточмаш» акционерного соглашения от 13.09.2019. В соответствии с требованиями ст. 30 Закона № 39-ФЗ и Положением о раскрытии информации эмитентами  эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Банком России от 30.12.2014 № 454-П, эмитенты ценных бумаг обязаны раскрывать требуемую информацию на сайте российского независимого информационного агентства «Интерфакс», который обеспечивает для всех свободный доступ. Учитывая указанные требования законодательства РФ, на данном сайте ОАО «Тулаточмаш» 04.10.2013 разместило сообщение о приобретении                                      ОАО «НПО «Высокоточные комплексы» права распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции. В соответствии с данным сообщением доля голосов в процентах, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставной капитал эмитента (ОАО «Тулаточмаш»), которым ОАО «НПО «Высокоточные комплексы» получило право распоряжаться на основании акционерного соглашения, составило 74,9%                          (92 597 голосующих акций). ОАО «Тулаточмаш» 04.10.2013 опубликованы сообщения о прекращении у акционеров прав распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал эмитента.

Согласно ст. 67.2 ГК РФ, а также ст. 32.1 Закона № 208-ФЗ акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения. Заявитель считает, что поскольку АО «КБП» не является акционером                              АО «Тулаточмаш», поэтому в 2016-2017 гг., подавая в налоговый сведения о контролируемых сделках, оно не могло и должно было знать о наличии акционерного соглашения от 13.09.2013, заключенного между акционерами АО «Тулаточмаш» и              АО «Тулаточмаш», содержание которого на момент принятия указанных решений также не было известно ответчику.  

При таких обстоятельствах третье лицо просит суд требования заявителя удовлетворить.

Проанализировав материалы дела и доводы представителей сторон, арбитражный суд пришел к выводу, что заявленные требования удовлетворению не подлежат.

При этом суд исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В силу пункта 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (без-действия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьей 105.16 Кодекса предусмотрено, что налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках (приравненных к ним), указанных в статье 105.14 Кодекса.

Сведения о контролируемых сделках указываются в уведомлениях о контролируемых сделках, направляемых налогоплательщиком в налоговый орган по месту его нахождения (месту его жительства) в срок не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки.

В соответствии со статьей 129.4 Кодекса неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, совершенных в календарном году, или представление налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 5 000 руб.

Положениями ст. 105.14 Кодекса определены качественные и количественные признаки сделок, признаваемых контролируемыми для целей налогообложения. В соответствии с п. 1 ст. 105.14 Кодекса контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 105.14 Кодекса (в редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 227-ФЗ) предусмотрено, что сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой, в частности, если сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между взаимозависимыми лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 105.1 Кодекса, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица).

При этом, для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

Подпунктом 3 пункта 2 статьи 105.1 Кодекса предусмотрено, что взаимозависимыми лицами в частности признаются организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов.

Долей прямого участия лица в организации признается непосредственно принадлежащая такому лицу:

-доля голосующих акций этой организации;

-доля в уставном (складочном) капитале (фонде) этой организации;

-а в случае невозможности определения таких долей - доля, определяемая пропорционально общему количеству участников этой организации (пункт 2 статьи 105.2 Кодекса).

Согласно п. 1 статьи 49 Закона № 208-ФЗ голосующей акцией акционерного общества является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование на общем собрании акционеров, при этом, владельцы обыкновенных акций всегда имеют право голоса на общем собрании акционеров (пункт 2 статьи № 208-ФЗ), в соответствии с п. 1 статьи 32 Закона № 208-ФЗ владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом № 208-ФЗ.

Статьей 67.2 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Аналогичные нормы содержит Закон № 208-ФЗ, в статье 32.1 которого отражено, что акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения (пункт 4.1.статьи 32.1 Закона № 208-ФЗ).

При этом, заключение акционерного соглашения не предполагает внесение изменений в  реестр акционеров общества, так как не влияет на право владения акциями. Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции, в частности изменяется порядок и лицо, имеющее право распоряжаться, в том числе голосами, удостоверенными акциями.

В ходе судебного разбирательства установлено, что АО «КБП» является участником холдинга АО «НПО «Высокоточные комплексы», которое, в свою очередь, одновременно   участвует в акционерных обществах: АО «КБП» (доля голосующих акций 85,54 %) и                 ОАО «Тулаточмаш» (2,68%).

При проведении налоговым органом анализа годового отчета                                                     АО «НПО «Высокоточные комплексы» за 2014 год, утвержденного решением № 209-Р от 30.06.2015 единственного акционера АО «НПО «Высокоточные комплексы», установлено, что во исполнение Программы по установлению юридического контроля над организациями, включенными в состав холдинга АО «НПО «Высокоточные комплексы», по которым совокупный контроль Государственной корпорации «Ростех» и ее дочерних и зависимых обществ составляет менее 50%+1 акция, утвержденной решением Правления Государственной корпорации «Ростех» от 05.03.2013 (протокол № 12),                                    АО «НПО «Высокоточные комплексы» заключило акционерные соглашения с акционерами АО «Тулаточмаш», дающие право АО «НПО «Высокоточные комплексы» распоряжаться 74,9% голосующих акций АО «Тулаточмаш» на общем собрании акционеров общества.

В налоговый орган АО «НПО «Высокоточные комплексы» представлены акционерные соглашения от 13.09.2013, заключенные с акционерами ОАО «Тулаточмаш», из анализа которых следует.

1) ОАО «НПО «Высокоточные комплексы», в лице генерального директора                     ФИО6, действующего на основании устава, владеет 3 309 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, в дальнейшем именуемое Акционер 1,

ФИО7, владеющий 17 034 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А и 7 276 шт. привилегированных именных бездокументарных акций типа-А ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 2-02-01136-А;

ФИО8, владеющая 10 466 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А и 4 356 шт. привилегированных именных бездокументарных акций типа-А ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 2-02-01136-А при совместном упоминании Акционеры/стороны, но отдельности - Акционер/сторона, руководствуясь статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», заключили соглашение об особенностях осуществления прав на все обыкновенные именные простые бездокументарные акции ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, принадлежащие Акционерам.

Из пункта 1 указанного соглашения следует, что стороны настоящего соглашения подтверждают, что Акционер 1 приобретает право по своему усмотрению определять порядок голосования всеми акциями ОАО «Тулаточмаш», принадлежащими Акционерам, включая право распоряжаться всеми принадлежащими Акционерам голосами на общих собраниях акционеров ОАО «Тулаточмаш».

Для реализации права, предусмотренного соглашением, ФИО7 и ФИО8 обязуются но требованию Акционера 1 незамедлительно выдать доверенность и (или) доверенности Акционеру 1 и (или) лицу, указанному Акционером 1, по форме, определенной Акционером 1 (пункт 2 соглашения).

В случае личного участия Акционера 2 и (или) Акционера 3 в общих собраниях акционеров ОАО «Тулаточмаш», равно как и в случае участия несогласованного с Акционером 1 представителя Акционера 2 и (или) Акционера 3 в общем собрании акционеров ОАО «Тулаточмаш», Акционер 2 и Акционер 3 обязуются предварительно согласовать вариант голосования с Акционером 1 и голосовать на общем собрании акционеров ОАО «Тулаточмаш» в соответствии с указаниями Акционера 1 (пункт 3 соглашения).

Указания, обязательные для Представителей Акционеров, может давать только Акционер 1 (пункт 7 соглашения).

Акционер 2 и Акционер 3 обязуются не давать Представителям Акционеров указания без их предварительного согласования с Акционером 1 (пункт 7 соглашения).

Акционер 2 и Акционер 3 обязуются не распоряжаться принадлежащими им на праве собственности обыкновенными именными простыми бездокументарными акциями                    ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, дата государственной регистрации выпуска 16.10.1998 без предварительного письменного согласования с Акционером 1 (пункт 15 соглашения).

2). ОАО «НПО «Высокоточные комплексы», в лице генерального директора                ФИО6. действующего на основании устава, владеет 3 309 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-0,1136-А, в дальнейшем именуемое Акционер 1,

ООО «АМПЕР» в лице генерального директора ФИО9, действующего на основании устава, владеющее 36 011 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, именуемое в дальнейшем Акционер 2,

ООО «Капитальные инвестиции» в лице генерального директора ФИО10, действующего на основании устава, владеющее 25 777 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1 -02-01136-А, именуемое в дальнейшем Акционер 3, при совместном упоминании стороны именуются как Акционеры/стороны, по отдельности - Акционер/сторона, руководствуясь статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», заключили соглашение об особенностях осуществления прав на все обыкновенные именные простые бездокументарные акции ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, принадлежащие Акционерам.

Из пункта 1 указанного соглашения следует, что стороны настоящего соглашения подтверждают, что Акционер 1 приобретает право по своему усмотрению определять порядок голосования всеми акциями ОАО «Тулаточмаш», принадлежащими Акционеру 2 и Акционеру 3, включая право распоряжаться всеми принадлежащими Акционерам голосами на общих собраниях акционеров ОАО «Тулаточмаш».

Для реализации права, предусмотренного пунктом 1 соглашения, Акционер 2 и Акционер 3 обязуются по требованию Акционера 1 незамедлительно выдать доверенность и (или) доверенности Акционеру 1 и (или) лицу, указанному Акционером 1 (пункт 2 соглашения).

В случае личного участия Акционера 2 и (или) Акционера 3 в общих собраниях акционеров ОАО «Тулаточмаш», равно как и в случае участия несогласованного с Акционером 1 представителя Акционера 2 и (или) Акционера 3 в общем собрании акционеров ОАО «Тулаточмаш». Акционер 2 и Акционер 3 обязуются предварительно согласовать вариант голосования с Акционером 1 и голосовать на общем собрании акционеров ОАО «Тулаточмаш» в соответствии с указаниями Акционера 1, кроме того, Акционер 2 и Акционер 3 обязуются не совершать действий, которые могут повлечь прекращение доверенности Акционера 1 и (или) лица, указанного Акционером 1, на представление интересов Акционера 2 и Акционера 3 (пункт 3 соглашения).

Акционер 2 и Акционер 3 обязуются осуществлять любые иные действия, необходимые для реализации Акционером 1 права, предоставленного пунктом 1 соглашения (пункт 6 соглашения).

Акционер 2 и Акционер 3 обязуются не распоряжаться принадлежащими им на праве собственности обыкновенными именными простыми бездокументарными акциями ОАО «Тулаточмаш» с государственным регистрационным номером 1-02-01136-А, дата государственной регистрации выпуска 16.10.1998 без предварительного письменного согласования с Акционером 1 (пункт 17 соглашения).

Таким образом, с учетом самостоятельного участия в ОАО «Тулаточмаш» (3 309 шт. обыкновенных акций) и заключив акционерные соглашения от 13.09.2013 с ФИО7, владеющим 3 309 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций                     ОАО «Тулаточмаш», ФИО8, владеющей 10 466 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш», с ООО «Ампер», владеющим 36 011 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш» и с             ООО «Капитальные инвестиции», владеющим 25 777 шт. обыкновенных именных простых бездокументарных акций ОАО «Тулаточмаш», АО «НПО «Высокоточные комплексы» приобрело право по своему усмотрению распоряжаться 74.9% голосующих акций                      ОАО «Тулаточмаш» на общем собрании акционеров общества.

При вынесении обжалуемых решений при установлении наличия взаимозависимости между организациями инспекцией использовалась в том числе информация, формируемая и публично отражаемая налогоплательщиками в соответствии с приказом Минфина России от 28.12.2015 № 217н «О введении в действие Международных стандартов финансовой отчетности и Разъяснений Международных стандартов финансовой отчетности на территории Российской Федерации», а также информация, раскрываемая отдельными категориями налогоплательщиков в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996               № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Банком России 30.12.2014 № 454-П).

В соответствии со статьей 30 Закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию.

Общедоступной информацией на рынке ценных бумаг признается информация, не требующая привилегий для доступа к ней или подлежащая раскрытию в соответствии с Законом № 39-Ф3.

В пункте 14 статьи 30 Закона № 39-ФЗ отражены существенные факты, подлежащие раскрытию в форме сообщений, в частности:

- о приобретении лицом или прекращении у лица права прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договором доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) эмитента, распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента, если указанное количество голосов составляет 5 процентов либо стало больше или меньше 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50, 75 или 95 процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента (пп.25 п. 14 статьи 30).

«Центр раскрытия корпоративной информации» (httр://www.е-disclosure.ru/) - проект информационной группы «Интерфакс», одно из пяти агентств, уполномоченных раскрывать информацию на российском рынке ценных бумаг.

Указанный портал содержит всю информацию, которую обязаны раскрывать, согласно российскому законодательству, эмитенты ценных бумаг. Информация находится в свободном доступе, для ее просмотра и скачивания не требуется регистрация.

На сайте российского независимого информационного агентства «Интерфакс» (httр://www.е-disclosure.ru/роrtal/event.aspx?EventId=dGtUITuy9k2Y59dvf21XuA-B-B) 04.10.2013 размещено сообщение АО «Тулаточмаш» о приобретении                                              ОАО «НПО «Высокоточные комплексы» права распоряжаться (прямое, самостоятельное распоряжение) определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента (АО «Тулаточмаш»). В соответствии с данным сообщением доля голосов в процентах, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента, которым ОАО «НПО «Высокоточные комплексы» получило право распоряжаться на основании акционерного соглашения, после наступления соответствующего основания (17.09.2013), составило 74,9%.

В то же время (04.10.2013) АО «Тулаточмаш» опубликованы, соответственно, сообщения о прекращении у лиц права распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал эмитента:

-ООО «Ампер», ИНН 

<

***>, (29,14% акций);

-ООО «Капитальные инвестиции», ИНН 

<

***> (20,68% акций);

-ФИО8 (8,47% акций);

-ФИО7 (13,78% акций).

Таким образом, данные, содержащиеся на сайте информационного агентства «Интерфакс», уполномоченного для раскрытия необходимой информации, не противоречат результату проведенного налоговым органом анализа годового отчета                                             АО «НПО «Высокоточные комплексы» за 2014 год, утвержденного решением № 209-Р от 30.06.2015 единственного акционера АО «НПО «Высокоточные комплексы»; результату проведенного Управлением анализа акционерных соглашений от 13.09.2013, заключенных АО «НПО «Высокоточные комплексы» с акционерами АО «Тулаточмаш» и подтверждают, что доля прямого участия (голосующих акций) АО «НПО «Высокоточные комплексы» в 2016 - 2017 гг. в уставном капитале АО «Тулаточмаш» составляет 74,9%.

Учитывая, что АО «НПО «Высокоточные комплексы» в 2016-2017 гг. одновременно участвует в АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» и доля такого участия составляет более 25%, суд  пришел к выводу, что АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» в соответствии с пп. 3 п.2 статьи 105.1 Кодекса являются взаимозависимыми лицами.

Из представленных АО «Тулаточмаш» в ответ на требование № 619 от 25.05.2018 документов (счета-фактуры, акты выполненных работ, договоры) установлено, что в 2016 году АО «КБП» приобрело у АО «Тулаточмаш» товары (работы, услуги) на общую сумму              1 581 079 643 руб. и в 2017 году - на сумму 4 828 700 942 руб.

В соответствии с п.1 статьи 105.16 Кодекса налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 Кодекса, при этом, подпунктом 1 пункта 2 статьи 105.14 Кодекса (в редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 227-ФЗ) предусмотрено, что сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой, в частности, если сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между взаимозависимыми лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей.

Таким образом, учитывая тот факт, что АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» являются взаимозависимыми организациями и общая сумма сделок за календарный год между указанными налогоплательщиками превышает 1 млрд. руб., АО «КБП» обязано представить в налоговый орган по месту постановки на учет, не позднее 20.05.2017 и 20.05.2018, уведомления о контролируемых сделках за 2016 и 2017 годы соответственно, в которых должно отразить сделки с АО «Тулаточмаш».

Вместе с тем, в представленных АО «КБП» уведомлениях о контролируемых сделках за 2016 и 2017 годы сделки с АО «Тулаточмаш» не отражены, что влечет привлечение общества к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 129.4 Кодекса.

Общество указывает, что ни в актах от 24.07.2018 № 27 и № 28, ни в оспариваемых решениях не содержится каких-либо сведений о содержании акционерного соглашения и его анализа. На момент составления актов и вынесения решений указанное соглашение отсутствовало в распоряжении налогового органа, либо в свободном доступе, где можно было бы с ним ознакомиться. Налоговый орган его не анализировал, а соответственно решения выносились в отсутствии такого соглашения.

Суд отклоняет данный довод заявителя, поскольку порядок рассмотрения апелляционных жалоб, установленный статьей 140 НК РФ, полностью соблюден  Управлением ФНС России по Тульской области при рассмотрении апелляционных жалоб, поданных обществом на решения инспекции от 17.09.2018 № 27 и № 28.

Ссылки общества на постановление мирового судьи судебного участка № 66 Пролетарского судебного района г. Тулы от 12.10.2018 по делу об административном правонарушении № 5-325/2018 в отношении бухгалтера налогоплательщика ФИО4 не является доказательством отсутствия взаимозависимости общества и АО «Тулаточмаш», в силу следующего.

Производство по делу об административном правонарушении возбуждено на основании протокола об административном правонарушении, составленного уполномоченным должностным лицом инспекции в отношении должностного лица общества - бухгалтера ФИО4 по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.6 КоАП РФ (за не представление в установленный срок уведомления о контролируемых сделках за 2017 год).

Указанным постановлением № 5-325/2018 прекращено производство по делу об административном правонарушении в отношении ФИО4 на основании пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ (отсутствие события административного правонарушения).

При рассмотрении дела об административном правонарушении, делая вывод об отсутствии в действиях ФИО4 события административного правонарушения, мировой судья, ввиду отсутствия спорных акционерных соглашений от 13.09.2013, посчитала недоказанным факт взаимозависимости АО «КБП» и АО «Тулаточмаш», в связи с чем, признала, что сделки между организациями не являлись контролируемыми и, соответственно, не подлежали включению в уведомление.

Вместе с тем, спорные акционерные соглашения от 13.09.2013 представлены                              АО «НПО «Высокоточные комплексы» в налоговый орган и в ходе рассмотрения жалоб проанализированы Управлением, что отражено в решении Управления.

При этом, выводы, изложенные в настоящем решении Управления о взаимозависимости АО «КБП» и АО «Тулаточмаш» не могут расцениваться как преодоление судебного решения (постановление № 5-325/2018 от 12.10.2018), ввиду разности доказательств и установленных фактических обстоятельств мировым судьей в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении и Управлением в ходе рассмотрения жалоб.

Исходя из совокупности вышеперечисленных доказательств следует, что позиция заявителя является несостоятельной, выводы инспекции положенные в основу оспариваемых решений обоснованы и полностью соответствуют нормам действующего налогового законодательства.

С учетом изложенного, решения Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 17.09.2018 № 27 и № 28 о привлечении лица к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное Налоговым кодексом Российской Федерации (за исключением налогового правонарушения, дело о выявлении которого рассматривается в порядке, установленном статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации) являются законными и обоснованными.

При изложенных обстоятельствах требования заявителя не подлежат удовлетворению.

Согласно статьям 101, 110, 112 АПК РФ вопросы о понесенных сторонами судебных расходах, к которым относится государственная пошлина, разрешаются судом в судебном акте. Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании ст. 110 АПК РФ уплаченная государственная пошлина в размере 6 000 руб. подлежит отнесению на заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований заявителя отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины отнести на заявителя.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области в месячный срок со дня его принятия.

Судья                                                                                         Л.В. Елисеева