АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО  ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело №А23-5767/2018

г.Калуга

05 июля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04.07.2019

Постановление изготовлено в полном объеме  05.07.2019

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Аникиной Е.А., Платова Н.В.

при участии от общества с ограниченной ответственностью «Трансстройсервис» ФИО1 по доверенности от 28.05.2018 №28-05, от муниципального казенного учреждения «Служба единого заказа городского хозяйства» ФИО2 по доверенности от 20.02.2019,  

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Трансстройсервис» на решение Арбитражного суда Калужской области от 18.12.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2019 по делу №А23-5767/2018, 

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Трансстройсервис», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – ООО «Трансстройсервис») обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в судебном заседании 04.09.2018, к муниципальному казенному учреждению «Служба единого заказа городского хозяйства», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***> (далее – МУП «СЕЗГХ») о взыскании 3 398 514 руб. 08 коп. задолженности по оплате оказанных услуг по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов (далее - ТБО) в период с 01.01.2017 по 31.07.2018 по муниципальному контракту на выполнение работ от 12.02.2017 №0137300043316000902.

Определениями суда от 04.09.2018 и 05.10.2018 к участию в деле в порядке статьи 51 АПК РФ в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «ЭКО» (далее – ООО «ЭКО») и муниципальное образование «Город Калуга» в лице Городской Управы города Калуги (далее - Горуправа г.Калуги).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 18.12.2018 (судья Масенкова О.А.), оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2019 (судьи Большаков Д.В., Стаханова В.Н., Тимашкова Е.Н.), в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО «Трансстройсервис», не соглашаясь с вынесенными судебными актами, обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Калужской области от 18.12.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2019, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Заявитель жалобы указывает, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Считает, что в случае оказания услуг в рамках муниципального контракта, стоимость которых рассчитывается на основании утвержденного тарифа и в случае его увеличения, заключения дополнительного соглашения об увеличении цены контракта не требуется. 

Представитель ООО «Трансстройсервис» в суде кассационной инстанции поддержал доводы жалобы в полном объеме.

МУП «СЕЗГХ» в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании кассационной инстанции с доводами, изложенными в жалобе, не согласились в полном объеме, просят судебные акты первой и апелляционной инстанций оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

ООО «ЭКО» и Горуправа г.Калуги надлежащим образом извещены о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем публичного извещения на официальном сайте суда в сети Интернет, явку своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие. 

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе и отзыве, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителей ООО «Трансстройсервис» и МУП «СЕЗГХ», судебная коллегия считает, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене или изменению в связи со следующим. 

Как установлено судами и видно из материалов дела, на основании протокола рассмотрения единственной заявки на участие в открытом конкурсе от 01.02.2017 №ПРЕ1 (извещение от 31.12.2016 №0137300043316000902) МУП «СЕЗГХ» (заказчик) и ООО «Трансстройсервис» (исполнитель) 12.02.2017 заключили муниципальный контракт на выполнение работ №0137300043316000902 (далее - контракт), по условиям которого исполнитель в счет оговоренной стоимости обязуется в установленный контрактом срок оказать услуги по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения муниципального образования «Город Калуга» (далее - работы), в полном объеме и в соответствии с условиями контракта, техническим заданием и требованиям к техническим характеристикам строительных материалов (приложение №7), а заказчик обязуется создать исполнителю необходимые условия для оказания услуг, принять их результат и оплатить обусловленную контрактом цену (пункт 1.1 контракта).

Согласно пункту 1.2 контракта услуги, предусмотренные контрактом включают в себя, в том числе механизированную и ручную уборку территорий, дополнительные операции по уборке и вывозу смета, листвы, снега, несанкционированных свалок, включая вывоз мусора в места его последующего хранения и утилизации; содержанию и ремонту элементов обстановки пути; ремонт асфальтобетонного покрытия на дорогах, проездах, тротуарах, в том числе устранение деформаций, ликвидацию выбоин, просадок, колей; содержание и ремонт искусственных сооружений: мостов, дамб, путепроводов, эстакад на территории муниципального образования «Город Калуга».

Подпунктом 1.4.1 контракта установлен срок оказания услуг по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения муниципального образования «Город Калуга» - с 15.02.2017 по 31.10.2019.

Цена контракта на оказание услуг по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения муниципального образования «Город Калуга» и искусственных сооружений на них составляет 719 343 226 руб. 16 коп., в том числе НДС - 18%, является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных контрактом и Федеральным законом №44-ФЗ (подпункт 2.1.1 контракта).

В соответствии с пунктом 2.2 контракта в цену контракта включены все расходы на оказание услуг, материалы, оборудование, страхование, перевозку, уплату таможенных пошлин, налогов, сборов и других обязательных платежей, а также прочие расходы и налоги, которые в соответствии с условиями контракта и с действующим законодательством Российской Федерации должен уплачивать подрядчик при выполнении контракта.

Согласно пункту 2.4 контракта изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренный контрактом объем работы не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренный контрактом объем выполненной работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему работы исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом объема работы стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены работы.

Оплата по контракту производится за счет средств бюджета муниципального образования «Город Калуга» путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (пункт 3.1 контракта).

Пунктом 3.4 контракта предусмотрено, что оплата (возмещение) расходов исполнителя за оплаченные работы по утилизации (захоронению) мусора, будет производиться один раз в месяц в течение 30 календарных дней с момента выставления счета на основании актов выполненных работ от специализированной организации, осуществляющей хранение и утилизацию мусора и отрывных талонов на право утилизации (захоронения) мусора на специально оборудованном сооружении, предназначенном для размещения отходов с отметками специализированной организации о поступлении отходов.

В силу пункта 3.8 контракта исполнитель принимает на себя обязательства по целевому, экономному и эффективному использованию финансовых ресурсов, выделенных на содержание автомобильных дорог общего пользования местного значения и городских территорий МО «Город Калуга» в рамках контракта, в том числе за счет внедрения инноваций, прогрессивных и ресурсосберегающих технологий и материалов.

В соответствии с пунктом 8.6.8 технического задания на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования местного значения МО «Город Калуга» и искусственных сооружений (приложение №3 к контракту) утилизация мусора и смета осуществляется с вывозом на специализированные полигоны.

Согласно подпункту 4.1.17 контракта исполнитель при исполнении контракта может привлекать субподрядные организации. Исполнитель обязан предоставить информацию обо всех соисполнителях, субподрядчиках, заключивших договор или договоры с исполнителем, цена которого или общая цена которых составляет более чем 10% цены контракта в течение 10-ти календарных дней со дня заключения таких договоров.

Пунктом 14.2 контракта установлено, что любые изменения и дополнения к контракту имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменном виде, подписаны и скреплены печатями обеими сторонами.

Приложением №1 к контракту стороны согласовали плановый расчет затрат на выполнение работ по содержанию городских территорий, тротуаров, автомобильных дорог общего пользования местного значения и городских территорий городского округа «Город Калуга» в период с 15.02.2017 по 31.12.2017 и с 01.01.2018 по 31.12.2018, расходы по утилизации (захоронению) ТБО рассчитываются исходя из формулы: 90 000 куб.м x 42,47 руб./куб.м, где 90 000 куб.м - объем вывезенного смета и мусора, 42,47 руб./куб.м - тариф на захоронение 1 куб.м отходов.

13.10.2017, 10.05.2018 и 11.05.2018 стороны заключили дополнительные соглашения к контракту об изменении стоимости услуг по содержанию объектов на 2017, 2018 и 2019 годы - приложение №1 к контракту было изложено в новой редакции, при этом стоимость расходов по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов (по тарифу                  42,47 руб./куб.м) сторонами не изменялась.

Во исполнение обязательств по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов в рамках спорного контракта ООО «ЭКО» (субподрядчик/заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Калужский завод по производству альтернативного топлива» (оператор) (далее - ООО «КЗПАТ»), действующего на основании лицензии от 05.05.2017, выданной управлением Росприроднадзора по Калужской области,  были заключены договор на оказание услуг по обращению с твердыми коммунальными отходами от 01.11.2017 №2360 и договор на оказание услуг по обращению с отходами от 01.01.2018 №ЮО-2360/18 соответственно.

В период с 01.11.2017 по 31.07.2018 ООО «КЗПАТ» оказаны услуги по утилизацию (захоронению) твердых бытовых отходов на общую сумму                     3 966 746 руб. 50 коп., что подтверждается актами от 30.11.2017 №19196, от 31.12.2017 №21487, универсальными передаточными актами от 31.01.2018 №У55, от 28.02.2018 №У1763, от 31.03.2018 №У3177, от 30.04.2018 №У5201, от 31.05.2018 №У6783, от 30.06.2018 №У8497, от 31.07.2018 №У10302, которые оплачены ООО «ЭКО» в полном объеме, что подтверждается актом сверки, а также представленными в материалы дела платежными поручениями.

Приказом Министерства конкурентной политики Калужской области от 14.08.2017 №84-РК были установлены новые тарифы на услуги по утилизации, обезвреживанию и захоронению ТБО для ООО «КЗПАТ» на 2017-2019 годы.

Согласно приложению к данному Приказу тариф на утилизацию, обезвреживание и захоронение ТБО в период с 15.09.2017 по 31.07.2018 составил 170 руб. 42 коп./куб.м (без учета НДС 18%).

Ссылаясь на то, что вышеназванным приказом были установлены новые тарифы на услуги по утилизации, обезвреживанию и захоронению ТБО для ООО «КЗПАТ» на 2017-2019 годы, которые в несколько раз превышают тариф, указанный в приложение №1 к контракту (42,47 руб./куб.м), у МУП «СЕЗГХ» перед ООО «Трансстройсервис» образовалась задолженность по оплате (возмещению) расходов на утилизацию (захоронение) ТБО в размере 3 398 514 руб. 08 коп.

Претензией от 13.07.2018 №388 истец обратился в адрес ответчика с требованием в добровольном порядке погасить образовавшуюся задолженность в силу пункта 5 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №44-ФЗ).

Неисполнение ответчиком претензионных требований послужило основанием для истца обратиться в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом уточнения).

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из следующего.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Судами первой и апелляционной инстанций верно установлено, что заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором возмездного оказания услуг, который регулируется, как общими положениями гражданского законодательства, так и нормами для отдельных видов обязательств, содержащихся в главе 39 «Возмездное оказание услуг» ГК РФ, а также Законом №44-ФЗ.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (пункт 1 статьи 779 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона №44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных названной статьей и статьей 95 Закона №44-ФЗ.

Согласно подпункту «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, в случае если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов, или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги, исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта.

Соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). 

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Как усматривается из условий контракта, стороны пришли к соглашению, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных контрактом и Федеральным законом №44-ФЗ (подпункт 2.1.1 контракта).

Пунктом 2.4 контракта установлено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренный контрактом объем работы не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренный контрактом объем выполненной работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному объему работы исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом объема работы стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены работы.

Судами установлено, что 13.10.2017, 10.05.2018 и 11.05.2018 сторонами были заключены дополнительные соглашения к контракту об изменении стоимости услуг по содержанию объектов на 2017, 2018 и 2019 годы – приложение №1 излагалось в новой редакции.

В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае изменения в соответствии с законодательством Российской Федерации регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги.

Однако стоимость расходов по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов (по тарифу 42,47 руб./куб.м, указанная в приложении №1) сторонами не изменялась. Оплата расходов по утилизации (захоронению) ТБО в рамках исполнения контракта осуществлялась сторонами по стоимости, установленной контрактом.

Оценив и исследовав по правилам статьи 71 АПК РФ, представленные сторонами в подтверждение своих доводов и возражений доказательства, учитывая, что сторонами в рамках контракта дополнительные соглашения об изменении цены контракта, в связи с увеличением тарифа на утилизацию, обезвреживание и захоронение твердых бытовых отходов не заключались, а также отсутствие условия о возможности изменения цены контракта в одностороннем порядке, суды пришли к обоснованному выводу, что оснований для проведения расчетов между сторонами по контракту с использованием иного тарифа на утилизацию, обезвреживание и захоронение твердых бытовых отходов не имеется.

Кроме того, согласно статье 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, заключая контракт, а также дополнительные соглашения к нему, с предусмотренным условием о твердой цене исполнитель - ООО «Трансстройсервис» как участник предпринимательской деятельности должен был предвидеть возможные риски.

Доводы кассационной жалобы не принимаются судом округа, поскольку основаны на неправильном толковании норм материального права и направлены на переоценку доказательств, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции. Кроме того, доводы кассационной жалобы уже были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций, с оценкой которых согласна и кассационная инстанция.

Материалы дела исследованы судами полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалованных судебных актах выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ  безусловными основаниями для отмены судебных актов, судом округа не выявлено.

Оснований для отмены обжалуемых судебных актов по приведенным в кассационной жалобе доводам не имеется.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы. 

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Калужской области от 18.12.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2019 по делу №А23-5767/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

                    О.К. Елагина

Судьи

          Е.А. Аникина

Н.В. Платов