АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

М О Т И В И Р О В А Н Н О Е 

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Томск                                                                                                   Дело № А67-11286/2022

20.02.2023

Резолютивная часть решения принята 08.02.2023

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Н.Н. Какушкиной, рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по исковому заявлению Департамента капитального строительства Администрации города Томска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Том-Дом Томской домостроительной компании» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - акционерное общество «Строительное управление Томской домостроительной компании» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

 о взыскании 377 421,28 руб. штрафов, начисленных в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по муниципальному контракту № 21 от 26.02.2021, 

У С Т А Н О В И Л:

в Арбитражный суд Томской области обратился Департамент капитального строительства Администрации города Томска с исковым заявлением о взыскании с акционерного общества «Том-Дом Томской домостроительной компании» 377 421,28 руб. штрафов, начисленных в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по муниципальному контракту № 21 от 26.02.2021.

В обоснование заявленного искового требования истец сослался на ненадлежащее исполнение ответчиком в рамках муниципального контракта № 21 от 26.02.2021 принятых на себя обязательств.

К участию в деле в качестве третьего лица без самостоятельных требований привлечено акционерное общество «Строительное управление Томской домостроительной компании».

Акционерное общество «Том-Дом Томской домостроительной компании» исковые требования не признало, представило отзыв на исковое заявление. По доводам ответчика, услуги, оказанные ответчиком в рамках контракта № 21 от 26.02.2021, приняты истцом без замечаний, в ходе исполнения контракта со стороны истца претензий к качеству  оказываемых обществом «Том-Дом Томской домостроительной компании» услуг не предъявлялось. Здание для размещения дошкольной образовательной организации введено в эксплуатацию без замечаний. Самостоятельное выявление ответчиком и подрядной организацией недочетов (технических, арифметических ошибок) и их исправление в конечном итоге не привело к приемке заказчиком работ, не соответствующих фактическим объемам выполненных работ на объекте, и получению подрядной организацией либо ответчиком необоснованной оплаты. В правоприменительной практике существует подход, следуя которому нельзя взыскивать штраф с контрагента, который исправил недостатки в срок, когда контракт еще не истек.  Контрактом не установлена обязанность ответчика по составлению и подписанию актов формы КС-2. Перечень нарушений контракта, за которые установлен штраф, сторонами не согласован. Ответчик также указывает, что если предположить наличие оснований для взыскания с него штрафа, то обязательства ответчика, которые истец полагает ненадлежащим образом исполненными по контракту, не имеют стоимостного выражения, следовательно, размер штрафа за каждое нарушение должен составлять 1 000 руб. по пункту 7.2.4 контракта, применение же пункта 7.2.2 к рассматриваемым правоотношениям ошибочно. В случае принятия судом решения об удовлетворении требования истца о взыскании с ответчика штрафа акционерное общество «Том-Дом Томской домостроительной компании» заявило ходатайство о его снижении на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (л.д. 60-66).

Истец возразил доводам отзыва в письменном виде (л.д. 85-87).

Третье лицо отзыв на исковое заявление не представило.

В связи с истечением сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов, дело рассмотрено судом по имеющимся доказательствам согласно части 5 статьи 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации без вызова сторон.

08.02.2023 в соответствии с частью 1 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вынесена резолютивная часть решения, которая размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Департамент капитального строительства Администрации города Томска и акционерное общество «Том-Дом Томской домостроительной компании» обратились в Арбитражный суд Томской области с заявлениями о составлении мотивированного текста решения по делу № А67-11286/2022.

Согласно части 2 статьи 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по заявлению лица, участвующего в деле, по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

Исследовав материалы дела, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующим выводам по существу заявленных исковых требований.

Материалами дела подтверждается, что по результатам конкурсного отбора между Департаментом капитального строительства Администрации города Томска от имени муниципального образования «Город Томск» (заказчик) и акционерным обществом «Том-Дом Томской домостроительной компании» (исполнитель) заключен муниципальный контракт № 21 от 26.02.2021 (л.д. 17-33, далее по тексту – Контракт), в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется оказать услуги по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство дошкольной образовательной организации на 145 мест по адресу: 

<

...> (2 корпус)» (далее – услуги) соответствии с техническим заданием на оказание услуг по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ (приложение № 1 к контракту), являющимся неотъемлемой частью настоящего контракта, а заказчик обязуется принять надлежащим образом оказанные услуги и оплатить их на условиях и в порядке, установленных  настоящим контрактом (пункты 1.1, 1.2).

Цена Контракта определена в пункте 2.1 в размере 943 553 руб.

Сроки оказания услуг: с даты заключения настоящего контракта по 29.10.2021  (пункт 3.2 Контракта). Место оказания услуг: согласно техническому заданию на оказание услуг по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство дошкольной образовательной организации на 145 мест по адресу: 

<

...> (2 корпус)» (приложение № 1 к контракту) и по месту нахождения исполнителя (пункт 3.1 Контракта).

Пунктами 5.2.1, 5.2.2, 5.2.5 Контракта предусмотрено, что исполнитель обязан: оказать услуги своевременно, качественно, в соответствии с техническим заданием на оказание услуг  по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство дошкольной образовательной организации на 145 мест по адресу: 

<

...> (2 корпус)»  (приложение № 1 к контракту) и условиями контракта; оказывать услуги в соответствии с действующим законодательством РФ, в том числе: Гражданским кодексом Российской Федерации,  Градостроительным кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», Федеральным  законом от 27.12.2002  № 184-ФЗ «О техническом регулировании»,  постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2020 № 985 «Об утверждении перечня национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации»; своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении настоящего контракта.

          В соответствии с техническим заданием (приложение № 1 к Контракту) одним из особых требований к осуществлению строительного контроля является осуществление контроля правильности составления сметы подрядчиком, в том числе корректное применение расценок; участие в работе рабочих и приемочных комиссий.

Порядок и сроки приемки оказанных услуг регламентированы разделом 6 Контракта:

- исполнитель за 10 (десять)  календарных дней до дня приемки предоставляет заказчику акты об оказанных услугах, счета, счета-фактуры (в случае, если система налогообложения исполнителя предусматривает уплату НДС), отчеты о качестве и объемах выполненных строительно-монтажных работ (пункт 6.1),

- заказчик в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента представления документов подписывает их либо направляет исполнителю мотивированный отказ от их подписания в случае выявления недостатков и дефектов в оказанных услугах. В данном случае стороны составляют двусторонний акт, в котором указываются выявленные недостатки и дефекты, а также сроки их устранения. Устранение недостатков и дефектов осуществляется исполнителем за свой счет без последующей компенсации заказчиком (пункт 6.2),

- для проверки предоставленных исполнителем результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик проводит экспертизу своими силами или привлеченной организацией на основании контракта, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (пункт 6.3).

По пункту 7.1 Контракта, стороны несут ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных настоящим контрактом.

         Обращаясь с настоящим исковым заявлением, Департамент капитального строительства Администрации города Томска указал, что в результате внутренней проверки заказчиком выявлена некорректная приемка работ и установлено 4 факта ненадлежащего исполнения ответчиком  обязательств, предусмотренных пунктом 5.2.1 Контракта в части включения в акты форы № КС-2, подписанные со стороны строительного контроля, объемов работ, не соответствующих объемам выполненных работ фактически по объекту: «Строительство дошкольной образовательной организации на 145 мест по адресу: 

<

...> (2 корпус)» в рамках муниципального контракта от 03.03.2021 № 23, заключенного между Департаментом капитального строительства Администрации города Томска и третьим лицом акционерным обществом «Строительное управление Томской домостроительной компании». В связи с чем, выполнено исправление следующих актов формы № КС-2: от 31.05.2021 № 15 (испр. от 20.01.2022), от 31.03.2021 № 1 (испр. от 20.01.2022), от 07.07.2021 № 23 (испр. от 20.01.2022), от 24.09.2021 № 71 (испр. от 20.01.2022):

         1 факт: в рамках промежуточной приемки выполненных работ по объекту в марте 2021 года был оплачен акт о приемке выполненных работ с перечнем выполненных работ № 1 от 31.03.2021 с работами по испытанию свай, в котором не корректно применено зимнее удорожание 3 %. В связи с вышеизложенным, произведено исправление перечня выполненных работ № 1 от 31.03.2021 в акте о приемке выполненных работ;

         2 факт: перечень выполненных работ № 15 от 31.05.2021 исправлен в части соответствия локально-сметному расчету, а не сводному расчету стоимости строительства, где была взята стоимость без учета возврата материала;

3 факт: перечень выполненных работ № 23 от 07.07.2021 в связи с некорректным составлением данного перечня по возврату средств после реализации древесины;

4 факт: исключен перечень № 71 от 24.09.2021 в связи с новой редакцией локального сметного расчета № 07-01-02 в дополнительном соглашении № 3 от 23.12.2021 к муниципальному контракту.

С учетом изложенного, истец полагает, что имеются основания для начисления ответчику четырех штрафов по пункту 7.2.2 Контракта за ненадлежащее исполнение исполнителем обязательств по Контракту.

         Факт соблюдения претензионного порядка урегулирования спора истец подтвердил документально (л.д. 11-16).

Рассматриваемые отношения сторон регламентируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе), условиями заключенного Контракта, а также общими нормами гражданского законодательства об обязательствах.

В соответствии с Законом о контрактной системе государственные органы, органы управления внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, казенные учреждения и иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов могут вступать в договорные отношения только посредством заключения государственного или муниципального контракта.

Согласно части 1 стати 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (в том числе решениям и мероприятиям, направленным на обеспечение соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов), требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренным законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2000 № 263-О).

Частью 4 статьи 34 Закона о контрактной системе предусмотрено, что в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов (часть 8 статьи 34 Закона о контрактной системе).

При заключении Контракта стороны в разделе 7 согласовали виды ответственности.

Так, за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке (за исключением случаев, указанных в п.п. 7.2.3-7.2.4  контракта):

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 0,5 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

д) 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно);

е) 0,3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 млрд. рублей до 2 млрд. рублей (включительно);

ж) 0,25 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 млрд. рублей до 5 млрд. рублей (включительно);

з) 0,2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 5 млрд. рублей до 10 млрд. рублей (включительно);

и) 0,1 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) превышает 10 млрд. рублей (пункт 7.2.2 Контракта).

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным с победителем закупки (или с иным участником закупки в случаях, установленных Федеральным законом № 44-ФЗ), предложившим наиболее высокую цену за право заключения контракта, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в следующем порядке:

а) в случае, если цена контракта не превышает начальную (максимальную) цену контракта:

10 процентов начальной (максимальной) цены контракта, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

5 процентов начальной (максимальной) цены контракта, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

1 процент начальной (максимальной) цены контракта, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

б) в случае, если цена контракта превышает начальную (максимальную) цену контракта:

10 процентов цены контракта, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

5 процентов цены контракта, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

1 процент цены контракта, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно) (пункт 7.2.3 Контракта).

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается в следующем порядке:

а) 1000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б) 5000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 10000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 100000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Указанные обязательства предусмотрены в п.п. 5.2.3-5.2.4., 5.2.11-5.2.12. настоящего контракта (пункт 7.2.4 Контракта).

          Услуги, оказанные ответчиком в рамках Контракта № 21 от 26.02.2021, приняты истцом без замечаний, что подтверждается подписанными сторонами без возражений актами об оказанных услугах № 49 от 31.03.2021, № 111 от 31.05.2021, № 170 от 27.07.2021, № 270 от 01.10.2021 (л.д. 69-72).

В материалы дела также представлены заключения экспертизы результатов, предусмотренных контрактом от 25.06.2021, от 03.08.2021 и от 22.10.2021 (л.д. 73-75), следуя которым качество услуг по строительному контролю за выполнением строительно-монтажных работ на объекте: «Строительство дошкольной образовательной организации на 145 мест по адресу: 

<

...> (2 корпус)» соответствует требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям, при проведении экспертизы факты нарушений условий контракта не выявлены, услуги соответствуют всем требованиям, установленным для данного вида услуг.

По неоспоренному утверждению ответчика, в ходе исполнения Контракта со стороны Департамента капитального строительства Администрации города Томска претензий к качеству  оказываемых обществом «Том-Дом Томской домостроительной компании» услуг не предъявлялось. 

Утверждение истца о выявлении им недочетов в актах форм КС-2 в ходе внутренней проверки не нашли подтверждения материалами дела. Напротив, из представленных доказательств усматривается, что акты № 1 от 31.03.2021, № 4 от 31.05.2021, № 7 от 07.07.2021 и № 11 от 24.09.2021 подписаны уполномоченными лицами Департаментом капитального строительства Администрации города Томска без замечаний.

Довод ответчика о самостоятельном выявлении недочетов подтверждается представленными в материалы дела исправленными актами формы КС-2; все исправленные акты подписаны с отметкой «проверил» сотрудником ответчика – инженером отдела технического надзора ФИО1. При этом, следует отметить, что истец никак не объяснил, каким образом, если истец выявил и исправил недочеты самостоятельно, на актах появились отметки ответчика о проверке.

Выявление недочетов ответчиком в вышеуказанных актах и их исправление осуществлено в течение срока действия Контракта; в конечном итоге не привело к приемке заказчиком работ, не соответствующих фактическим объемам выполненных работ на объекте и получению подрядной организацией необоснованной платы.

При таких обстоятельствах основания для взыскания с исполнителя штрафа за ненадлежащее исполнение Контракта отсутствуют.

Суд отмечает, что в такой ситуации взыскание штрафа не отвечает сути штрафа как меры ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства по оказанию услуг строительного контроля и входит в противоречие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации.

Эти выводы соответствуют разъяснениям, приведенным в пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», в соответствии с которыми условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, другими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При изложенных обстоятельствах исковые требования не подлежат удовлетворению.

Вопрос о взыскании государственной пошлины за подачу искового заявления не рассматривался, так как на основании пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Департамент капитального строительства Администрации города Томска освобожден от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 228, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Решение (резолютивная часть), выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения в установленном порядке в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

 

Судья                                                                  Н.Н. Какушкина